DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CLASE 1 15/9/20 Dos partes: - Primera parte derecho extranjería y nacionalidad: profesora Beatriz Román Lujan (beatrizroman@unizar.com) - Segunda parte internacional privado: profesor Javier Pérez Evaluación continua: participación en clase mas entrega practicas evaluables (serán dos o tres). Al final de la asignatura habrá una prueba escrita. Los días 29 de septiembre y 6 de octubre las clases serán de 3 horas. DERECHO DE EXTRANJERIA Enfoque ius privatista. La nacionalidad se puede ver desde una perspectiva externa o interna. Desde la externa la nacionalidad determina qué estado les va a otorgar protección cómo miembros del Estado. Desde el punto de vista interno, la nacionalidad es una estado civil de las personas y por ello se inscribe en el RC. Tambiene s un elemento diferenciador ocn los no nacionales o extranjeros. La ancionalidad determina el conjunto de derechos y deberes de los que cada persona va a gozar en el territorio del estado en el que se encuentra. La nacionalidad determina que leyes van a aplciarse desde el punto de visra sustantivo y procesal en sus reclamaciones ante los tribunales. - Nacionales-no nacionales Más del 10% de la población que vive en España es población no nacional, lo que tiene consecuencias distintas a escala jurídica. Ej: dos personas extranjeras contraen matrimonio en su país y luego se instalan en España, y estando en España solicitan el divorcio. ¿Para los tribunales espaoñes es valido el consentimiento otorgado en su país y por ello pueden disolver el matrimonio? ¿es eficaz el repudio de su país y puede resolverse aquí? ¿se reconcoera el matrimonio poligamico en España para un nigeriano residente en España desde hace 15 años que quiere traerse a sus dos esposas a España? Diferentes categorías del elemento extranjero y nacional: 1. Clásica: extranjeros vs nacionales Es la mas básica. Cualquier persona que no tenga la naiconalidad española es un extranjero. Hay que pensar que el art. 13.1 CE hace esta distinción tan básica. 2. Atendiendo al derecho de la UE: como España es miembro de la UE toda la normativa dictada sobre los extranjeros es directamente aplicable a veces y no es necesario transponerlas, aunque otras veces si que es necesaria la directiva. a. Nacionales del estado miembro, o españoles en este caso. b. Ciudadanos de la UE. El estatuto del ciudadano de la UE es complementario al estatuto de la nacionalidad, se es español y ciudadano de la UE. c. No nacionales o nacionales de terceros estados, es decir, estados no miembros de la UE. 3. Atendiendo al estatuto jurídico que les corresponde con las normas que lo rigen a. Extranjeros del régimen general o extracomunitatrios o nacionales de terceros países ajenos a la UE. b. Ciudadanos de la UE, incluidos los ciudadanos del espacio económico eurpeo. De estos últimos por ejemplo Noruega, Isnlandia, etc. c. Apatridas, aquellas personas que no tienennacionalidad. Estas personas cuando se les tiene que aplicar la ley de su nacionalidad y no tienen, se les aplcia o la de la residenciaa o domicilio,etc. d. Refugiados o beneficiarios de protección internacional. Cuando hablamos de asilo se recoge a todas estas personas. - Normativa rectora de las diferentes categorías Siempre será la CE, y dentro de ella el art. 13 CE. Se recoge el estatuto constitucional del extranjero en España. a. Extranjeros del régimen general: LO 4/2000 y el reglamento de desarrollo (RD 577/2011) b. Para los ciudadanos de la UE o asimilados (se incluyen los conyuges de ciudadanos de la UE): tratados fundacionales de la UE. La cvarta de derechos fundamentales de la UE. Y normativa española Reglamento RD 240/2007 c. Proteccion de los refugiados y subsidiaria: ley 12/2009. Se tendría que haber dictado un reglamento de desarrollo y como aun no se ha dictado se aplica el RD 203/1995. Convencion ginebra y protocolo de NY. Normativa UE sobre asilo d. Apratidas: convención sobre el estatuto de los apátridas y RD 865/2001. - Derechos de los extranjeros en España ¿Qué derechos tienen los extranjeros en España? Para ello acuidmos al art. 13 CE, el cual, no especifica dichos derechos, no establece una enumeraicon minima, si no que gozaran en España de las libertades y derechos fundamentales que se garantizan en el Titulo Primero. ¿En que manera lo gozaran (lo ejercitaran)? En los terminso que establezcan los tratados y la ley. Los derechos y libertades del titulo primero, a veces especifican que se habla de los españoles y otras que “todos tendrán”. El legislador, ha ido interpretandfo la nromativa, de detemrinadas maneras a veces bien y otras mal, por ello la jurisprudencia es esencial para saber que concretos derechso tienen, ya que la LO 4/2000 tampoco regula todos los derechos. Por ello, este art. 13, por ejemplo un extranjero tiene un derecho a la vida y lo podrá ejercitar de igual manera que los españoles. Si el extranjero considera que se le vulnera su derecho a la vida va a poder solicitar la misma protección que un español. En que textos podemos encontrar los derechos y libertades de los españoles en España? 1. CE y LO 4/2000 y normativa de desarrollo 2. A la vez, el Derecho de la UE. Por ejemplo el derecho de entrada al territorio. 3. Los derechos de los extraberos en España han de interpretarse según el art. 13 en los términos que estavlexzavn los tratados y la ley: Pavto de derechos civiles y `políticos, de derechos culturales y económicos, CEDH, la CAONVENCION de derechos del niño, etc. 4. El art. 10.2 CE dice que la DUDH es un criterio interpretativo de cualquier derecho fundamental. 5. Es básica la jurisprudencia del TC y del TEDH, asi como la del TJUE. Las principales sentencias: (power point) El TC sobre los derechos de los extranjeros en España ha dicho que no hay una igualdad total entre los derechos de los nacionales y los extranjeros, ni en su contenido ni en su ejercicio, aunque con matizciones. STC 107/1984: ha establecido doctrina que se llama teoría tripartita: los derechos de los extranjeros en España partiendo del art. 13 hay como 3 grupos de derechos: a. Los deechos que correponden por igual a extranjeros y nacionales, ej. Derecho a la vida: porque la razón de eestos derechos es la dignidad de la persona, y correponden a su titular como persona y no como ciudadano. Estos derechos muy importante no admiten limitación alguna en su ejercici, va a haber una apridad total en su ejercicio entre nacionales y extranjeros (derecho integridad fisca, a la libertad, etc.) Muy importante que s eincluye el derecho a la defensa y tutela. b. Los derechos del apartado 13.2 CE, en parte, que solo son de los españoles. Y decimos en parte porque ahora los ciudadanos de la UE también pueden ser elegidos en las elecciones. Por ejemplo, tutor del rey solo puede ser un español, o para ser funcionario. c. Derechos que correponden a los extranjeros en España a vces si o aveces no, y depende de que un tratadfo internacional aplicable en España lo recoja o lo reconoca una ley española. Ej. El derecho a la asitencia sanitaria, en 2012hubo un cambio legilativo y los extranjeros que no tuvieran residencia en España no tenían derecho a la SS, esto se ha cambiado en 2018 y ahora si tienen acceso. Este tercer grupo, el ejercicio de estos derechos puede estar limitado por legislacvion española y estar condicionado por el cumplimeinto de determinados requisitos. Así por ejemplo el derecho a la residencia en España, los españoles no tenemos que reivindicarlo sin embargo los extranjeros tienen que cumplir determinados requisitos. Otro es la reagrupación familiar. El TC también ha dicho que para la interpretación de la titularidad y contenido de los derechos no naiconale en España hay que acuidr siemrpe a los tratados internaciones de derechos humanos ratificados por España o a la DUDH. Esta interperetacion tiene que partir siempre de ladignidad de la persona y el libre desarrollo de la personalidad, que aparecen en el art. 10.2 CE. Otra sentencia importante que trata sobre la inconstitucionalidad de muchos arts. de leyes de extranjería es la STC 236/2007. Importante el FJ 5ª. Conclusiones: 1)Los extranjeros pueden solicitar amparo al TC respecto de los ddff igual que los españoles si esta en la sección primera del capitulo segundo del titulo primero. 2) Y el extranjero también puede alegar la vulenracion de sus ddff en los tribunales ordinarios, a través del procedimientos. Cuando ellegislador ordinario regule los derechos de los extranjeros en España, tiene que respetar siempre el contenido esecial de los derechos y libertades, y para ello no puede violar la dignidad humana, ya que e sun un parameyro como dice el art. 10.1 CE, y hay que respetar tambvien la DUDH y los tratados internaicones, tanto en cuanto al contenido como al ejercicio de esos derechos. 3) Asimismo, la titularidad o ejercicio de los ddff por parte de los extranjeros en España depende del concreto derecho del que se trate, por ello es importante leerse las sentencias del TC, las cuales corrigen al legislador ordinario. RESUMEN: los extranjeros en España tienen une estuto jurídico que respeta sus derechos constitucionalmente hablando, e incluye otros derechos icnluidos en la ley o en los tratados internacionales, no solo los contemplados en la CE. El conenido de estos derechos y ejercico, asi como su garantía, en muchas ocasiones, será distinta de la de los españoles. - LO 4/2000 Acudimos al art. 3 que es el primero que habla de los derechos de los extranjeros, el cual dice prácticamente lo mismo que el art. 13 CE. Los derechos que reconoce el Titulo I son como unos 20 derechos pero no son los únicos, hasta el art. 22. Casi todos estos derechos cuando entro en vigor la ley etsaban muy restringidos, y las sentencias del TC provocaron bastantes modificaciones legislativas. Casi rodos los derechos se refieren a extranjeros residentes. - Derecho a la vivienda (art. 13): distingue entre distitnas categorías de extranjeros, residentes de mayor duración, de menor duración o no residentes, teniendo un distinto derecho cada uno de ellos. - Un derecho muy importante que a veces es una obligación es el derecho a la documentación del art. 4. Todos los extranjeros que se encuentren en España tienen el derecho y el deber de conservar su documentación que acredite su identidadm¡, aquella documentación que hayan emitido las autoridades de su país. Un agente le puede retirar el pasaporte a un extranjero end eterminados supuestos. Tambien hay que tener la que acredite tu estancia en España, es decir, el visado. Solo tienen obligaciones de tener tarjeta de siredencia los que estén en España mas de 6 meses, no estando incluidos los estudiantes, ya que ellos solo estarán de estancia y no permanecerán en España. Este derecho es de configuración legal del tercer grupo, y lo tienen todos los extranjeros. - Derecho a la libertad de circulación (art. 5): Los extranjeros que hayan entrado regularmente en España pueden circular libremente.Nno obstante, el art. 17 CE que regula el derecho a la libertad no esta restringido, les pertenece a todos los extranjeros. SUPUESTO: Un ciudadano estadounidense que entra en España con visado de turista. Se le acaba el visado y aun asi se queda, etsando por tanto en situacion irregular. ¿Puede formular un recurso por vulneración a sud derecho de libertad de movimiento al haber sido detenido y no informarle de slos motivos de su detención? ¿Tiene derecho a recurrir esa detención que el considera que no es correcta? Si porque el derecho a alibertad personal recogido en el art. 17 CE correponde por igual a todas las personas por razón de la dignidad. Si este señor hace su reclamación de habeas corpus, y los policías a pesar d ehaberlo hecho no le dejan recurrir por estar en situacion irregular. Esta actuación de la policía es incorrecta, ya que le esta vulnerando la tutela judicial efectiva, que es un derecho fundamental que correponde a todos por igual también. - Tutela judicial efectiva (art. 20) El actual art. 20 que regula la tutela judicial efectiva, no distingue entre categorías de derechos. Este art. tuvo que ser regulado por el TC, STC 115/1987 y 95/2003 (FJ 3º). Mirar esta ultima sentencia, de 22 de mayo de 2003: el derecho a la asistencia jurídica gratuita esta íntimamente relacionado con la tutela judicial efectiva. La tutela judicial efectiva es uno de los derechos ligados a la dignidad humana y del cual no puede disponer el legislador. Y la asistencia jurídica gratuita es limitado, se violaría también le de la tutela judicial efectiva. EL derecho a la asitencia jurídica gratuita sde puede limitar económicamente pero no se puede excluir a una categoría entera de personas. Por ello, volviendo al supuesto del estadounidense de antes, si la policía no atiende la solciitud del habeas corpus estará vulnerando un derecho fundamental del primer grupo, y el extranjero podrá plantear incluso hasta un recurso de amparo por vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva. Apartado 3 art. 22 IMP: aunque te echen de España si cumples los requisitos económicos en tu país puedes recurrir ante el consulado español. - Derecho a la participación publica (art. 6) En principio solo los residentes tienen derecho a ser elegidos en las elecciones municipales. Los ciudadanos de la UE tienen derecho cuando tengan resiencia española a presentarse para ser elegidos. Tambien tienen este derecho otros nacionales por determiandos convenios suscritos por España con esos países. Apartado 3: es obligación del ayuntamiento empadronar a todas las personas que tengan su domicilio en su municipio. Sobre esta cuestión hubo un tema muy importante en la AN, sobre empadronar a los niños extranjeros en situacion irregular, porque la normativa española dice que los españoles y extranjeros residentes tienen que acceder al padrón con su documento de identidad, pero los menores de 14 años pueden empadronarse solo con su certificado de nacimiento. Se estaba negando el empadronamiento a niños extranjeros menores de 14 años por no tener pasaporte, lo que conllevaba que se les negara a su vez, el derecho a la educación y el derecho a la asistencia sanitaria, ya que es necesario para ambos casos que estes empadronado para acceder a ellos. El abogado del estado estaba a favor de denegar el empadronamiento a los extranjeros menores de 14 años que no tuvieran pasaporte. Pero la AN dijo que se estaban vulnerando inumerables derechos del niño, pero que no podía mezclarse los derechos de los extranjeros menores que de los mayores. El apartado 2 habla de los extranjeros empadronados, de los derechos de ser oído en los asuntos que le afecten. - Libertad de reunión y manifestación (art. 7) Inicialmente, este derecho estaba limitados a los residente. Actualmente, debido a la ST 236/2007, amplio a todos los extranjeros, y poder estar afiliado a un sidicato no dependía de estar en situacion regular o irregular. Ahora lo tienen todos por igual, de la misma que la libertad de asociación (art. 8) - El derecho al trabajo y a la SS (art. 10) Es un derecho de configuración legal, teniendo derecho a aquellas personas a quien se les haya dado la autorización. Cuestión distinta es que no tengas la autorización pero estes trabajando. Por ello, pueden trabajar en España los residentes con derecho a esta autorización. También tienen derecho al acceso a la SS si estas trabajando. Otra cosa es el derecho a al prestación por desempleo, ya que este derecho solo lo tienen los extranjeros residentes que hayan cotizado lo suficiente. Y ello debido a que aunque un extranjero irregular que no tenga derecho a trabajar lo esta haciendo en una obra, se cae, ¿puede reclamar la prestación por incapacidad? Aquí entran en juego los TI ratificados por España, que estabelcen que la condición de trabajador para contingencias por accidente de trajao, salario o descanso, son derechos de la personas, y se puede reclamar ese salario aunque el extranjero este en situación irregular. Se puede reclamar lo del convenio colectivo, aunque no se tenga el derecho a trabajar, pero este trabajando. CLASE 2 22/9/20 Continuamos con lo que dijo el TC: Los extranjeros tienen titularidad directa con los derechos conectados a la garantía de la dignidad humana, y el legislador cuando regule estos derechos tiene que respetar el contenido establecido en la propia CE, y con la interpretación que marca el art. 10.2 CE. El legislador tiene un limite para poder regular el el¡jercicii de los derechos de los extranjeros que es el contenido esencial, y para saber cual es ese contenido esencial habrá que acudir a las LO o a la jurisprudencia del TC. El contenido esencial debe garantizarse por igual a españoles y a extreanjets, hablando de los derechos del primer grupo que son los ligados a la dignidad humana. STC 236/2007 habla de esto y lo explica muy bien: una cosa es la titularidad (que la tienen todos los eres humanos) y otra cosa es el ejercico (como se regule por el legislador este ejercicio para los extranjeros) Esta regulación deberá tener en cuenta: a. El grado de conexión de los concretos derechos con la garantía de la dignidad humana b. El contenido preceptivo del derecho c. El contenido delimitado por la CE y tratados. A su vez, el ejercicio deberá preservar otros derechos, bienes o intereses constitucionalmente protegidos. Continuamos viendo los derechos de la LO 4/2000: - Derecho de circulación Este derecho puede ser regulado por el legislador - Derecho a la asistencia sanitaria (art. 12 LO) Esta relacionado con la protección a la salud. Has habido bastantes modificaciones al respecto, la LO en su primera versión decía que los extranjeros en general solo podían tener derecho a las urgencias. Es un derecho prestacional por estar relacionado con el derecho a la salud, el estado tiene que prestar asistencia sanitaria a los ciudadanos, y es la ley la que regula en que condiciones pueden ac ceder a ella las personas que están en España. La asistencia sanitaria se regula en el art. 43 CE y ley 16/2003, la cual se modifico en 2012 (RD LEY 16/2012) y solo las personas aseguradas podían tener acceso al sistema nacional de salud (trabajadores, personas asimiladas al alta, los estudiantes extranjeros en determiandos extranjeros) y se sacaba de ahí al resto de personas (españoles que nunca habían trabajado o a los que se les había la prestación, extranjeros). Los extranjeros hasta esa fecha con estar empadronados podían acceder al sistema nacional de salud, con esta modificación de 2012 se saco a todas las personas que no tenían residencia o estancia, y tenían que contratar un seguro privado al cual no tenían acceso. Por ello las CCA dfueron dictando algunas sus propios decretos parabnincluir a las personas que habían sido excluidas del sistema nacional de salud y la cobertaura sanitaria se reducia al ámbito de la CCAA, y esto ha dado muchos problemas de que muchas personas extranjeras en situacion irregular solo podían acudir a urgencias. Hace 2 años, se dicto la ley de asistencia universal, que lo que hzo fue desvicular la posibilidad de acceder a la prestación sanitaria a la condición de asegurado y se establece que pasan a ser titulares al derecho a la protección a la salud y asistencia sanitaria: a. todos los españoles tengan o no la condición de asegurados a la SS, b. las personas extranjeras que tyengan establecida su residencia en españa con determinadas condiciones (el termino residencia no se refiere a la administrativa si no a “estar” en España. La residencia sea regular o irregular), c. como tercer grupo las personas con derecho a asistencia sanitaria en españa por reglamentos o tratados europeos. Este ultimo RD ley modifico la ley 16/2003, El art. 3 ter es fue modificado y es importante. El derecho a la salud, aunque esta regulado en el art. 43 CE se relación con el derecho a la vida, y por ello, en España, actualmente, se prefiere garantizar la salud colectiva y asistencia sanitaria de todas las personas. Es de configuración legal y puede ser ampliado (cono actualmente) o limitado (como en 2012). - Prestaciones de la SS y servicios sociales Los extranjeros residentes tienen derecho a las asistencias y ayudas en igualdad de condiciones con los españoles. Si solo están empadronados, tiene derecho a ayudas de urgencia, básicamente (ej. Comprar comida). Le ley 2/2009 añade a los menores discapacitados aunque no estén en situacion regular, ya que la infancia tiene que ser protegida integralmente por los poderes públicos. - Derecho a la intimidad familiar (art. 16) Se incluye el derecho a la reagrupación familiar. Es uno de los derechos del tercer grupo, pudiendo ser regulados por la ley de una manera u otra siemore respetando el contenido esencial. En la LO esta centrado en la reagrupación familiar. Para saber el contenido exacto habrá que acudir al art. 18 CE, jurisprudencia TC así como jurisprudencia de otros tribunales (TEDH, ej.). PRACTICA- DERECHI A LA EDUCACION DE LOS EXTRANJEROS EN ESPAÑA Está regulado en el art. 9. Es un derecho que ha dado lugar a mucha jurispruencia. La LO 4/2000 es reformada a los pocos meses de entrar envigor restringiendo mucho los derechos que regulaba. A la ley 8/2000, se le presentó un recurso de inconstitucionalidad, ya que restringía muchos derechos entre ellos, el de educación: 1. Todos los extranjeros menores de dieciocho años tienen derecho y deber a la educación en las mismas condiciones que los españoles, derecho que comprende el acceso a una enseñanza básica, gratuita y obligatoria, a la obtención de la titulación académica correspondiente y al acceso al sistema público de becas y ayudas. Equipara a los menores de 18 años españoles con los extranjeros. Si cursan aquí X años de la educación obligatoria tendrán derecho también a obtener el titulo de la ESO. Esten en situacion irregular o regular tienen derecho a acceder al sistema de becas. No se distingue entre extranjeros. 2. En el caso de la educación infantil, que tiene carácter voluntario, las Administraciones públicas garantizarán la existencia de un número de plazas suficientes para asegurar la escolarización de la población que lo solicite. 3. Los extranjeros residentes tendrán derecho a la educación de naturaleza no obligatoria en las mismas condiciones que los españoles. En concreto, tendrán derecho a acceder a los niveles de educación y enseñanza no previstos en el apartado anterior y a la obtención de las titulaciones que correspondan a cada caso, y al acceso al sistema público de becas y ayudas. Las titulaciones de las que habla, como bachillerato se empiezan con menos de 18 años, por lo que este apartado podría estar en aparente contradicción con el apartado 1. Esta situacion es una de las que dio lugar al recurso de inconstitucionalidad. 4. Los poderes públicos promoverán que los extranjeros residentes que lo necesiten puedan recibir una enseñanza para su mejor integración social, con reconocimiento y respeto a su identidad cultural. 5. Los extranjeros residentes podrán acceder al desempeño de actividades de carácter docente o de investigación científica de acuerdo con lo establecido en las disposiciones vigentes. Asimismo podrán crear y dirigir centros de acuerdo con lo establecido en las disposiciones vigentes.» ¿Hasta que punto puede el legislador restringir los derechos? El objetivo es: ¿tienen derecho a recibir educación post-obligatoria en españa los extranjeros en situación irregular? STC 236/2007 resuelve este recurso. El recurrente, que es el parlamento de Navarra dice que si que tienen derecho. El Abogado del Estado, se opone a la inconstitucionalidad de dicho precepto. El TCdijo que la palabra “residentes” es inconstitucional y había que sacarlo fuera de la redacción (FJ 8 en relación con el FJ 3 y 4): “El examen del apartado impugnado debe hacerse leyéndolo conjuntamente con el apartado 1 del art. 9 de la Ley Orgánica 4/2000, objeto también de una nueva redacción por el art. 1, punto 7 de la Ley recurrida, cuya inconstitucionalidad no se ha denunciado. Este precepto dispone: “Todos los extranjeros menores de dieciocho años tienen derecho y deber a la educación en las mismas condiciones que los españoles, derecho que comprende el acceso a la enseñanza básica, gratuita y obligatoria, a la obtención de la titulación académica correspondiente y al acceso al sistema de becas y ayudas”. El apartado 1 del art. 9 no exige pues la condición de “residente” para ejercer el derecho a la educación cuando se trate de la enseñanza básica, a la que pueden acceder todos los extranjeros menores de dieciocho años. Por el contrario, el apartado impugnado sí exige aquel requisito cuando se trate de la educación no obligatoria, sin hacer ninguna referencia a la edad.” Para ello habrá que mirar la LO de eduacacion, el contenido. “De acuerdo con la legislación educativa vigente (Ley Orgánica 2/2006, de 3 de mayo, de educación), existe una coincidencia entre la enseñanza básica y la enseñanza obligatoria, pues la primera, que comprende la educación primaria y la educación secundaria obligatoria (art. 3.1), “es obligatoria y gratuita para todas las personas” (art. 4.1), mientras el bachillerato, la formación profesional de grado medio, las enseñanzas profesionales de las artes plásticas y diseño de grado medio y las enseñanzas deportivas de grado medio “constituyen la educación secundaria postobligatoria” (art. 3.4). Según esta legislación, la enseñanza básica se desarrolla, de forma regular, entre los seis y los dieciséis años de edad, si bien los alumnos tendrán derecho a permanecer en régimen ordinario cursando la enseñanza básica hasta los dieciocho años de edad (art. 4.2). Dentro de la enseñanza básica, la etapa de educación secundaria obligatoria comprende cuatro cursos que se seguirán ordinariamente entre los doce y los dieciséis años de edad (art. 22.1). La obtención del título de graduado en educación secundaria obligatoria permitirá acceder a la educación secundaria postobligatoria (art. 31.2), en concreto, al bachillerato, a la formación profesional de grado medio, a los ciclos de grado medio de artes plásticas y diseño, a las enseñanzas deportivas de grado medio y al mundo laboral (art. 31.2). Por otra parte, la expresión “extranjeros residentes” equivale a la obtención de “la autorización de [estancia o] residencia en España”, que figura en los anteriores preceptos examinados. Así se deduce de los arts. 30 bis, 31 y 32 de la Ley Orgánica 4/2000, modificada por la Ley Orgánica 8/2000, que definen legalmente las situaciones de residencia temporal y residencia permanente, ambas reservadas a quienes “se encuentren en España y sean titulares de una autorización para residir”. Aclarados estos extremos, el enjuiciamiento del precepto recurrido debe comenzar examinando el contenido del derecho a la educación constitucionalmente garantizado, específicamente en su dimensión prestacional, y después comprobar si es constitucionalmente legítima la exclusión de la educación no obligatoria de aquéllos que no ostentan la condición de residentes en España.” Y por ello acude al concreto articulo. El art. 27 CE dispone que “Todos tienen derecho a la educación” (apartado 1), el cual “tendrá por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana en el respeto a los principios democráticos de convivencia y a los derechos y libertades fundamentales” (apartado 2), correspondiendo a los poderes públicos garantizar “el derecho de todos a la educación mediante una programación general de la enseñanza” (apartado 5), que cuando es “básica es obligatoria y gratuita” (apartado 4). Este articulo dice el derecho de todos a la educación, sin distinguir entre la básica o la obligatoria. El Pacto internacional de derechos civiles y políticos sólo se refiere al compromiso de los Estados de “respetar la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales, para garantizar que los hijos reciban la educación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones” (art. 18.4). El derecho a la educación, como tal, se recoge en el art. 13 del Pacto internacional de derechos económicos, sociales y culturales (PIDESC). (…)” Finalmente, el art. 2 del Protocolo adicional al Convenio para la protección de los derechos humanos y de las libertades fundamentales, de 20 de marzo de 1952 (Instrumento de ratificación de 2 de noviembre de 1990, BOE de 12 de enero de 1991), establece: “A nadie se le puede negar el derecho a la educación. El Estado, en el ejercicio de las funciones que asuma en el campo de la educación y de la enseñanza, respetará el derecho de los padres a asegurar esta educación y esta enseñanza conforme a sus convicciones religiosas y filosóficas”. De las disposiciones transcritas se deduce la inequívoca vinculación del derecho a la educación con la garantía de la dignidad humana, dada la innegable trascendencia que aquélla adquiere para el pleno y libre desarrollo de la personalidad, y para la misma convivencia en sociedad, que se ve reforzada mediante la enseñanza de los valores democráticos y el respeto a los derechos humanos, necesarios para “establecer una sociedad democrática avanzada”, como reza el preámbulo de nuestra Constitución. (…) Ya en relación con su contenido, en la STC 86/1985, de 10 de julio, afirmamos que: “El derecho de todos a la educación, sobre el que en buena parte giran las consideraciones de la resolución judicial recurrida y las de quienes hoy la impugnan, incorpora así, sin duda, junto a su contenido primario de derecho de libertad, una dimensión prestacional, en cuya virtud los poderes públicos habrán de procurar la efectividad de tal derecho y hacerlo, para los niveles básicos de la enseñanza, en las condiciones de obligatoriedad y gratuidad que demanda el apartado 4 de este art. 27 de la norma fundamental. Al servicio de tal acción prestacional de los poderes públicos se hallan los instrumentos de planificación y promoción mencionados en el núm. 5 del mismo precepto, así como el mandato, en su apartado 9 de las correspondientes ayudas públicas a los centros docentes que reúnan los requisitos que la Ley establezca” (FJ 3). Nuestra jurisprudencia, no limita, por tanto, la dimensión prestacional del derecho consagrado en el art. 27.1 CE a la educación básica, que debe ser obligatoria y gratuita (art. 27.4 CE), sino que esa dimensión prestacional deberán hacerla efectiva los poderes públicos, garantizando “el derecho de todos a la educación mediante una programación general de la enseñanza” (art. 27.5 CE). (…) Según ha declarado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, el art. 2 del Protocolo forma un todo ya que el primer párrafo reconoce un “derecho fundamental” de todos a la educación, sobre el cual se asienta el derecho de los padres al respeto de sus convicciones religiosas y filosóficas, consagrado en el segundo párrafo. A pesar de afirmar su carácter negativo, el Tribunal reconoce que el derecho a la educación tiene dos manifestaciones prestacionales, puesto que al prohibir el Protocolo adicional “negar el derecho a la instrucción”, los Estados contratantes garantizan a cualquiera que dependa de su jurisdicción “un derecho de acceso a los establecimientos escolares que existan en un momento dado” y “la posibilidad de obtener el reconocimiento oficial de los estudios realizados” (STEDH caso Kjeldsen, de 7 de abril de 1976, § 52). De las disposiciones constitucionales relativas al derecho a la educación, interpretadas de conformidad con la Declaración universal de derechos humanos y los tratados y acuerdos internacionales referidos, se deduce que el contenido constitucionalmente garantizado de ese derecho, en su dimensión prestacional, no se limita a la enseñanza básica, sino que se extiende también a los niveles superiores, aunque en ellos no se imponga constitucionalmente la obligatoriedad y la gratuidad. Cualquier personaque se encuentre en España tiene derecho a estudiar después de la obligación gratuita la enseñanza superarior siempre que se pague la tasa. (…) La supresión de la residencia para el derecho a la educación no obligatoria no entrañaría, como alega el Abogado del Estado, una discriminación en perjuicio de los extranjeros regulares, puesto que aquéllos que carezcan de autorización para residir pueden ser expulsados siguiendo los procedimientos legalmente establecidos, pero mientras se encuentren en territorio español no pueden ser privados de este derecho por el legislador. “No hay discriminación con relación a los extranjeros residentes que hayan cumplido los requisitos, ya que para los que estén en situación irregular se tendrá que activar la ley y expulsarles. Como no distingue la CE no podrá hacerlo el legislador. Después de esta sentencia tuvo que hacerse otra reforma legislativa para cambiarla, el texto nuevo es: 1. Los extranjeros menores de dieciséis años tienen el derecho y el deber a la educación, que incluye el acceso a una enseñanza básica, gratuita y obligatoria. Los extranjeros menores de dieciocho años también tienen derecho a la enseñanza posobligatoria. Este derecho incluye la obtención de la titulación académica correspondiente y el acceso al sistema público de becas y ayudas en las mismas condiciones que los españoles. En caso de alcanzar la edad de dieciocho años en el transcurso del curso escolar, conservarán ese derecho hasta su finalización.--> Esto lo ha añadido no el TC, si no el TS. 2. Los extranjeros mayores de dieciocho años (no dice nada de residentes o no residentes) que se hallen en España tienen derecho a la educación de acuerdo con lo establecido en la legislación educativa. En todo caso, los extranjeros residentes mayores de dieciocho años tienen el derecho a acceder a las demás etapas educativas posobligatorias (UNIVERSIDAD, MASTER, etc. Solo es para los residentes), a la obtención de las titulaciones correspondientes, y al sistema público de becas en las mismas condiciones que los españoles. 3. Los poderes públicos promoverán que los extranjeros puedan recibir enseñanzas para su mejor integración social. 4. Los extranjeros residentes que tengan en España menores a su cargo en edad de escolarización obligatoria, deberán acreditar dicha escolarización, mediante informe emitido por las autoridades autonómicas competentes, en las solicitudes de renovación de su autorización o en su solicitud de residencia de larga duración. deber de los padres. La otra sentencia importante es la 155/2015: ampliación de la STC 236 pero dice que la parte de las becas para acceder a la universidad no es inconstitucional.
