CONTRATO DE ASISTENCIA TÉCNICA Conste por el presente documento el contrato de asistencia técnica(1) que celebran de una parte, AAA, identificada con R.U.C. Nº......., inscrita en la partida electrónica Nº ........ del Registro de Personas Jurídicas de ..........., con domicilio en ....................., representada por su gerente general don ......................... identificado con D.N.I. N°........., con poderes inscritos en el asiento ........ de la referida partida electrónica, a quien en lo sucesivo se denominará LA EMPRESA ASISTENTE; y, de otra parte, BBB, identificada con R.U.C. Nº........, inscrita en la partida electrónica Nº ............ del Registro de Personas Jurídicas de ..........., con domicilio en ......................., debidamente representada por su gerente general don............, identificado con D.N.I. N° .........., con poderes inscritos en el asiento ...... de la referida partida electrónica, a quien en lo sucesivo se denominará LA EMPRESA ASISTIDA; en los términos contenidos en las cláusulas siguientes: ANTECEDENTES CLÁUSULA PRIMERA.- LA EMPRESA ASISTENTE es una persona jurídica de derecho privado constituido bajo el régimen de la sociedad anónima, cuyo objeto social es el desarrollo de conocimientos científicos y tecnológicos, en áreas de ingeniería, investigación, técnicas operativas, adiestramiento de personal, habiendo logrado acumular un bagaje de experiencias prácticas en dichas áreas así como recursos humanos e infraestructura material y técnica altamente valiosos y de carácter especializado relacionadas con los más variados aspectos operacionales, técnicos, administrativos y comerciales. CLÁUSULA SEGUNDA.- LA EMPRESA ASISTIDA es una empresa industrial dedicada a la fabricación y comercialización de alimentos para el consumo humano. LA EMPRESA ASISTIDA desea gozar de las ventajas de la asistencia técnica que está en disposición de suministrarle LA EMPRESA ASISTENTE, como soporte indispensable en el desarrollo de su actividad industrial, que le permitan mantener su posición y prestigio en el mercado local e incluso acceder a los mercados de exportación no tradicionales. CLÁUSULA TERCERA.- LA EMPRESA ASISTENTE declara estar en disposición de brindar en forma permanente a favor de la EMPRESA ASISTIDA la asistencia técnica requerida. OBJETO DEL CONTRATO CLÁUSULA CUARTA.- Por el presente contrato, LA EMPRESA ASISTENTE se obliga a suministrar asistencia técnica, directa o indirectamente a través de las personas o entidades que ella designe, a la EMPRESA ASISTIDA, que se concretará a través del adiestramiento y capacitación en cuestiones vinculadas a la aplicación de ingeniería básica y de detalle, técnicas operativas y de adiestramiento de personal sujetos a las condiciones y términos especificados en el contrato. CLÁUSULA QUINTA.- En contraprestación, LA EMPRESA ASISTIDA se obliga a pagar una regalía mensual cuyo monto se detalla en la cláusula sétima. CLÁUSULA SEXTA.- Asimismo, LA EMPRESA ASISTIDA, se obliga a cumplir con todas las obligaciones que derivan del presente contrato y sujetarse a los términos y condiciones descritos en este instrumento. PAGOS CLÁUSULA SÉTIMA.- En contraprestación a la asistencia técnica proporcionada LA EMPRESA ASISTIDA abonará una regalía(2) ascendente a US $ ................. (............. Dólares Americanos), la misma que deberá ser cancelada íntegramente en dinero y mensualmente dentro de los tres primeros días hábiles de cada mes. CLÁUSULA OCTAVA.- Si durante la vigencia del presente contrato se modifica desfavorablemente para la EMPRESA ASISTENTE el régimen fiscal existente en el momento en el país, para este concepto, se procederá también a ajustar a favor de LA EMPRESA ASISTENTE las cantidades convenidas, de tal suerte que, en ningún caso, los pagos netos a favor de la empresa asistente se vean disminuidos por causa de orden fiscal en el Perú. CLÁUSULA NOVENA .- El pago a que se refiere la cláusula octava, lo efectuará la EMPRESA ASISTIDA en el lugar que indique por escrito LA EMPRESA ASISTENTE. EJECUCIÓN Y PLAZO DEL CONTRATO CLÁUSULA DÉCIMA.- Ambas partes acuerdan que el objeto del presente contrato, será desarrollado en un plazo máximo de ....... años, el cual empezará a regir en forma inmediata desde la fecha de la firma por ambas partes CARACTERES DEL CONTRATO CLÁUSULA DÉCIMO PRIMERA.- Las relaciones contractuales entabladas por LA EMPRESA ASISTIDA con terceros no vinculan a LA EMPRESA ASISTENTE, siendo que esta última, actuará en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propósito del presente contrato. INGENIERÍA BÁSICA Y DE DETALLE CLÁUSULA DÉCIMO SEGUNDA.- Cumpliendo con el objeto del contrato señalado en la cláusula cuarta, LA EMPRESA ASISTENTE proporcionará a LA EMPRESA ASISTIDA, asistencia técnica completa en ingeniería, incluyendo diseño, especificaciones y supervisión en la instalación de todo el equipo requerido relacionado con la operación corriente de las plantas manufactureras de la empresa asistida, para el procesamiento en el país de todos sus productos alimenticios, incluyendo aquellos distinguidos con marcas de propiedad de la empresa asistida. CLÁUSULA DÉCIMO TERCERA.- Esta asistencia técnica comprende cualquier revisión a las plantas, por parte de la EMPRESA ASISTENTE durante la vigencia del convenio. INVESTIGACIÓN CLÁUSULA DÉCIMO CUARTA.- En relación al contenido del objeto del presente contrato, LA EMPRESA ASISTENTE, emprenderá proyectos de investigación respecto a problemas actuales y emergentes de producción y de mejoramiento de la calidad de los productos que tanto la empresa asistente como la empresa asistida acuerden mutuamente. DATOS TÉCNICOS CLÁUSULA DÉCIMO QUINTA.- LA EMPRESA ASISTENTE cumpliendo las obligaciones contenidas en la cláusula cuarta, le proporcionará a LA EMPRESA ASISTIDA, datos técnicos perfeccionados a lo largo de sus muchos años de brindar asistencia técnica en los diversos aspectos relacionados con la elaboración de productos alimenticios como los manufacturados por la empresa asistida. CLÁUSULA DÉCIMO SEXTA.- Los nuevos conocimientos que surjan del saber hacer industrial, producto del continuo cúmulo de experiencia de la empresa asistente y que puedan ser ventajosos para la empresa asistida, en el mejoramiento de sus líneas de producción, en términos de calidad, eficiencia y costos, también serán proporcionados a esta última en igual forma. TÉCNICAS OPERATIVAS CLÁUSULA DÉCIMO SÉTIMA.- LA EMPRESA ASISTENTE también proporcionará a la EMPRESA ASISTIDA los conocimientos generales de operación adquiridos y perfeccionados a través de muchos años de experiencia en la fabricación, compra y utilización de todo tipo de materias primas, materiales, maquinarias y equipos utilizados en la manufactura de productos alimenticios. CLÁUSULA DÉCIMO OCTAVA.- Estos conocimientos generales incluirán asesoría y recomendaciones, tanto escritas como verbales, respecto al equipo más adecuado, métodos, planes y cuadros de flujo y técnicas operativas generales a fin de proveer la operación más eficiente compatible con costos operativos razonables y por consiguiente, permitir a LA EMPRESA ASISTIDA producir y vender un producto competitivo de alta calidad. CLÁUSULA DÉCIMO NOVENA.- LA EMPRESA ASISTENTE proporcionará también a LA EMPRESA ASISTIDA, asistencia en materia de informática, incluso para las adquisiciones, implementación y utilización de ordenadores u otro material para la informática. ADIESTRAMIENTO CLÁUSULA VIGÉSIMA.- LA EMPRESA ASISTENTE brindará su asistencia para el adiestramiento, en las plantas de la empresa asistida en el país, al personal técnico y operativo que lo requiera, a fin de que dicho personal pueda desempeñar las actividades de producción y de fabricación en general en forma eficiente. CLÁUSULA VIGÉSIMO PRIMERA.- LA EMPRESA ASISTENTE se obliga a elaborar programas de capacitación aplicables a una o más de las industrias que reciben asistencia técnica de la empresa asistente en otros países, a fin de proporcionar adiestramiento adicional en fases específicas de las operaciones a un número razonable de personal de LA EMPRESA ASISTIDA. CONTROL DE CALIDAD CLÁUSULA VIGÉSIMO SEGUNDA.- LA EMPRESA ASISTENTE proporcionará a LA EMPRESA ASISTIDA, asistencia y consejos sobre el desarrollo de métodos y medios para la ejecución de las operaciones de control, incluyendo: métodos, informaciones y consejos para el examen y el análisis de las materias primas y de los productos terminados: métodos, informaciones y consejos para el control bacteriológico y de limpieza de las aguas, del aire y de las líneas de producción; examen organoléptico de los productos y de las técnicas de muestreo; asistencia y consejos para la detección y eliminación de los agentes de contaminación microbiológica; así como para la instalación y equipo de laboratorios de fábrica. PERSONAL CLÁUSULA proporcionará VIGÉSIMO también TERCERA.a LA LA EMPRESA ASISTENTE EMPRESA ASISTIDA, el personal administrativo, técnico y de supervisión que sea mutuamente considerado necesario. Dicho personal será aprobado por la empresa asistida, y durante su estadía en el Perú estará sujeto a las reglas y reglamentos internos establecidos por LA EMPRESA ASISTIDA en su propia empresa. Este personal disfrutará de ciertos beneficios propios de ellos según costumbre y tradiciones en su país de origen, y su desempeño laboral se regirá por las normas legales sobre contratación de personal extranjero vigentes en el Perú. CLÁUSULA VIGÉSIMO CUARTA.- LA EMPRESA ASISTIDA solicitará por escrito el número, especialidad y duración de la necesidad del personal que deba proporcionarle LA EMPRESA ASISTENTE, bajo los términos del presente convenio. CLÁUSULA VIGÉSIMO QUINTA.- LA EMPRESA ASISTENTE pagará directamente al personal encargado de la capacitación y adiestramiento designado por ésta, el monto total de gastos por sueldos, viajes, seguro social y viáticos, estadía, primas de seguro, etc.; que les corresponda de acuerdo a las leyes peruanas, por las labores que desempeñen en LA EMPRESA ASISTIDA, en relación con el suministro de los conocimientos generales o cualquier otro servicio de asistencia técnica prestado al amparo del presente convenio. Estos pagos regirán desde el día en que dicho personal salga de su anterior centro de trabajo, hasta el día de su salida definitiva del Perú, sujeto a las condiciones establecidas por las leyes peruanas sobre contratación de personal extranjero. OBLIGACIONES DE LA EMPRESA ASISTIDA CLÁUSULA VIGÉSIMO SEXTA.- LA EMPRESA ASISTIDA se obliga no sólo durante la vigencia del contrato, sino también hasta después de su finalización, a no divulgar los secretos comerciales o industriales u otra información confidencial que pueda recibir o haber recibido en virtud de la asistencia técnica suministrada por LA EMPRESA ASISTENTE. Esta obligación es extensiva a todo el personal de la empresa asistida que tenga oportunidad de conocer tales secretos e información confidencial, siendo que, LA EMPRESA ASISTIDA deberá tomar todas las precauciones que sean razonables en todo tiempo y lugar a fin de asegurar el fiel cumplimiento de esta obligación(3). CLÁUSULA VIGÉSIMO SÉTIMA.- LA EMPRESA ASISTIDA conviene en que todo dato técnico y de ingeniería, información sobre métodos e instrucciones escritas proporcionadas al amparo del presente convenio, quedarán bajo la responsabilidad de la gerencia de LA EMPRESA ASISTIDA, sujeto a las siguientes condiciones: - Que los directores, funcionarios y empleados supervisores de LA EMPRESA ASISTIDA tendrán derecho a usar tales datos, información, instrucciones y conocimientos generales al llevar a cabo sus obligaciones en las operaciones de LA EMPRESA ASISTIDA. - LA EMPRESA ASISTIDA, no mostrará, ni permitirá que se muestre, no usará, ni permitirá que se use, no copiará ni permitirá que se copie, no divulgará ni permitirá que se divulgue, cualesquiera tales datos, información, dibujos, instrucciones o conocimientos generales suministrados por la empresa asistente bajo el presente convenio. - El suministro de tales datos, informaciones y conocimientos, se considerarán hechos en forma confidencial y bajo declaración expresa de LA EMPRESA ASISTIDA que los mismos serán salvaguardados y mantenidos como secreto empresarial. CLÁUSULA VIGÉSIMO OCTAVA.- LA EMPRESA ASISTIDA no desviará ni intentará desviar información relevante, directa o indirectamente a ningún competidor, por sí mismo, o a través de terceras personas(4). CLÁUSULA RESOLUTORIA EXPRESA CLÁUSULA VIGÉSIMO NOVENA.- El incumplimiento de la obligación asumida por LA EMPRESA ASISTIDA en las cláusulas quinta, sétima y vigésimo sexta, constituirá causal de resolución del presente contrato, al amparo del artículo 1430º del Código Civil. En consecuencia, la resolución se producirá de pleno derecho cuando LA EMPRESA ASISTENTE comunique, por carta notarial, a LA EMPRESA ASISTIDA que quiere valerse de esta cláusula. OBLIGACIONES A LA TERMINACIÓN DEL CONTRATO CLÁUSULA TRIGÉSIMA.- Al término del presente contrato todas los derechos de la empresa asistente cesarán de inmediato; y: - La empresa asistida pagará todas las sumas adeudadas a la empresa asistente. - Dejará de utilizar todos los conocimientos a los que tuvo acceso en virtud del contrato, así como no divulgará los secretos comerciales e industriales y cualquier otra información que recibió o pudo recibir en virtud de la asistencia técnica prestada(5). CLÁUSULA TRIGÉSIMO PRIMERA.- LA EMPRESA ASISTIDA no podrá hacer uso de la información que conoció o que tuvo acceso a través del contrato, hasta el transcurso de un año(6). APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA LEY CLÁUSULA TRIGÉSIMO SEGUNDA.- En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del Código Civil y demás del sistema jurídico que resulten aplicables. COMPETENCIA ARBITRAL CLÁUSULA TRIGÉSIMO TERCERA.- Las controversias que pudieran suscitarse en torno al presente contrato, serán sometidas a arbitraje, mediante un Tribunal Arbitral integrado por tres expertos en la materia, uno de ellos designado de común acuerdo por las partes, quien lo presidirá, y los otros designados por cada uno de ellos. Si en el plazo de ............ (...) días de producida la controversia, no se acuerda el nombramiento del presidente del Tribunal Arbitral, éste deberá ser designado por el Centro de Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cámara de Comercio de Lima, cuyas reglas serán aplicables al arbitraje. El laudo del Tribunal Arbitral será definitivo e inapelable, así como de obligatorio cumplimiento y ejecución para las partes y, en su caso, para la sociedad. En señal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de …., a los…. días del mes de ….. del 20... LA EMPRESA ASISTENTE LA EMPRESA ASISTIDA ANOTACIONES Y REFERENCIAS LEGALES (1) El contrato de asistencia técnica es aquel que obliga a la empresa asistente a capacitar, enseñar o adiestrar a la empresa asistida en la aplicación de los conocimientos tecnológicos previamente adquiridos en virtud de un contrato de licencia. Para que la empresa asistente cumpla con las prestaciones a su cargo deberá elaborar programas de entrenamiento y destinar personal debidamente especializado en los tópicos que son materia del contrato. (2) Las regalías se encuentran gravadas con el Impuesto a la Renta, así lo establece el T.U.O. del D.Leg. Nº 774 (D.S. Nº 054-99-EF), en su art. 3°: “Constituyen rentas gravadas los siguientes ingresos, cualquiera sea su denominación, especie o forma de pago: a) Las regalías. b)Los resultados provenientes de la enajenación de: (...) 5) Derechos de llave, marcas y similares...”. Asimismo, en virtud del art. 24 de dicha norma, se consideran rentas de segunda categoría. En ese sentido, el art. 27° del T.U.O. del D.Leg. Nº 774, define a la regalía, como “toda contraprestación en efectivo o en especie originada por el uso o privilegio de usar patentes, marcas, diseños o modelos, planos, procesos o fórmulas secretas y derechos de autor de trabajos literarios, artísticos o científicos, así como toda contraprestación por la información relativa a la experiencia industrial, comercial o científica. A los efectos previstos en el párrafo anterior, se entiende por información relativa a la experiencia industrial, comercial o científica , toda transmisión de conocimientos, secretos o no, de carácter técnico, económico, financiero o de otra índole referidos a actividades comerciales o industriales, con prescindencia de la relación que los conocimientos tengan con la generación de rentas de quienes los reciben y del uso que éstos hagan de ellos”. El Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta (D.S. Nº 122-94EF), en su art. 16°, establece que “las transferencias de conocimientos a que se refiere el segundo párrafo del art. 27 de la Ley, son aquellas relativas a conocimientos especializados que traducidos en instrucciones, fórmulas, planos, modelos, diseños, dibujos u otros elementos similares, permiten el aprovechamiento en actividades económicas, de experiencias acumuladas de carácter industrial, comercial, técnico o científico”. Vistas así las cosas, el pago de las regalías precisado en el art. 27 del T.U.O. del D.Leg. Nº 774, genera como afirmamos, rentas de segunda categoría, es decir, rentas derivadas de la explotación de un capital intangible; sea persona natural o jurídica es un sujeto que realiza actividad empresarial y en consecuencia generador de rentas de tercera categoría. (3) Obligación de confidencialidad.- Esta cláusula es muy común en este tipo de contratos, siendo su finalidad el proteger los conocimientos empresariales desarrollados por la empresa asistente evitando que cualquier inescrupuloso pueda acceder a él sin el reconocimiento de los derechos patrimoniales del que lo desarrolló. La violación de esta obligación configura un acto de competencia desleal, pues así lo dispone el art. 15 del T.U.O. de la Ley sobre Represión de la Competencia Desleal, D.S. Nº 0392000-ITINCI del 11/12/2000. (4) El incumplimiento de esta obligación por parte de la empresa asistida, configura el supuesto de violación de secretos, considerado un acto desleal por el art. 15 del T.U.O. de la Ley sobre Represión de la Competencia Desleal, D.S. Nº 039-2000-ITINCI del 11/12/2000: “Se considera desleal: a) La divulgación o explotación sin autorización de su titular, de los conocimientos, informaciones, ideas, procedimientos técnicos o de cualquier otra índole, de propiedad de éste, y a los que un tercero haya tenido acceso legítimamente, pero con deber de reserva, o ilegítimamente,(..)”. (5) Cláusula de confidencialidad al término del contrato.- Esta cláusula contiene una obligación de no hacer que se hace extensiva al término del contrato, cuya finalidad es evitar la divulgación por parte de la empresa asistida de información que ya no puede utilizar y cuya titularidad pertenece a la empresa asistente. Si bien el T.U.O. de la Ley sobre Competencia Desleal sanciona actos desleales destinados a violar secretos industriales o comerciales; esta protección sólo es posible mientras esté vigente el contrato mas no posterior a su vencimiento. Lamentablemente, en nuestro país no se ha normado aún un régimen de protección destinado a sancionar estas conductas lesivas a la creatividad empresarial; por lo que la empresa asistente sólo podrá exigir su cumplimiento a través de las claúsulas contractuales. (6) Cláusula de no competencia al término del contrato.- Es también una obligación de no hacer, cuyo cumplimiento se hace extensivo al vencimiento del contrato. El T.U.O. de la Ley sobre Competencia Desleal, sanciona los supuestos de explotación de reputación ajena o actos de confusión como actos desleales, pero esta protección sólo es exigible mientras dura el contrato, mas no cuando éste termina o se extingue. Esta obligación, tampoco halla regulación legal específica, dejando a los contratantes titulares de la tecnología al amparo sólo de las normas contractuales.
