INTRODUCCIÓN 1. Derecho Público y Derecho Privado. – El ordenamiento jurídico se divide en dos grandes ramas: el Derecho público y el Derecho privado. A menudo, con un criterio común, elemental, distinguimos a los sujetos, bienes, acontecimientos naturales y actos humanos, en públicos y privados. Si nos referimos al Estado, a las municipalidades, a los ministerios, a las universidades nacionales, a los organismos internacionales, al presidente de la República, a los ministros de Estado, etc., decimos que son sujetos de Derecho público; en cambio, calificamos como sujetos de Derecho privado a cada uno de los individuos en particular, a las asociaciones, fundaciones, comités y sociedades constituidas conforme a la ley general de sociedades. (383) TORRES, 2019: pág. 383). El Derecho es uno solo, pero su división en público y privado como dos dimensiones, dos ramas, dos facetas, dos aspectos o modos de considerar un solo todo: el Derecho, es una verdad que la realidad confirma y no podemos negar. Esta división del Derecho no es puramente teórica, sino de gran importancia práctica; tiene un carácter funcional, por cuanto la distinción entre público y privado cumple funciones de determinación y calificación del sector del ordenamiento aplicable a las relaciones jurídicas, de fijación de los órganos competentes que deben resolver los conflictos, etc.; pero no podemos dejar de reconocer que, en unas situaciones más que en otras, la línea de frontera de la distinción es oscura, compleja y a veces imposible de establecer con nitidez. No hay coincidencia general sobre en qué lugar debe quedar trazada la línea divisoria entre Derecho público y privado; por tanto, hay que obrar con criterios o tendencias dominantes, generales, primordiales y no con criterios absolutos (TORRES, 2019: pág. 385). 1.1. Criterios usados como base de la división del derecho en público y privado. – 1.1.1. Por el objeto materia de la regulación (el ente regulador) El Derecho público es el sector del ordenamiento jurídico que regula la organización y funciones del Estado y demás entes públicos, sus relaciones entre ellos y con los particulares, como el Derecho constitucional, el administrativo, el tributario, el penal, el procesal. En cambio, el Derecho privado es el sector del ordenamiento jurídico que atiende a la persona humana considerada como tal, a sus relaciones con los demás individuos, a su patrimonio, a su familia 1.1.2. El criterio de la potestad de imperio Este criterio de diferenciación no difiere tanto del anterior. En el Derecho público existe un ejercicio del poder del Estado; por tanto, es un Derecho de subordinación, caracterizado por la desigualdad de los sujetos que intervienen en la relación jurídica: por un lado, el Estado con su facultad de imperio, de autoridad o de soberanía, y por el otro lado los particulares; el Estado3 impone su voluntad y los individuos se someten. 1 UNIDAD 1: Sesión 2 EL DERECHO PÚBLICO Y EL DERECHO PRIVADO 1.1.3. 1.1.4. En cambio, el Derecho privado es uno de coordinación en el cual los sujetos están en un plano de igualdad. Asimismo, no todas las relaciones de Derecho público son de subordinación; también las hay de coordinación, como ocurre con las establecidas entre Estados o entre entidades públicas menores que se encuentran en pie de igualdad jurídica. TORRES El criterio de los intereses en juego Si en la norma prevalece el interés general, común, colectivo, el Derecho es público; y si lo que predomina es el interés particular, el Derecho es privado. Aquel realiza la utilidad general, sirve al interés colectivo, y este es de utilidad particular, regula los intereses privados. El criterio de la naturaleza de las normas Una norma jurídica es calificada como de Derecho público cuando no puede ser derogada por voluntad de los particulares en la realización de sus negocios; la voluntad está sometida al mandato imperativo de la norma. En cambio, la norma es de Derecho privado cuando puede ser derogada o modificada por la libre iniciativa de los particulares en la realización de sus negocios. 1.2. El Derecho Público. – El Derecho público es el conjunto de normas que regulan la organización, actividad y fines del Estado y demás entes públicos, así como las relaciones jurídicas establecidas entre ellos o con los particulares, con miras a la realización primordial del interés colectivo (TORRES, 2019: pág. 395). 1.3. El Derecho Privado. – El Derecho privado es el conjunto de normas que regulan lo relativo a los particulares y a las relaciones de estos entre sí y a aquellas de los particulares con los entes públicos cuando estos actúen desprovistos de su facultad de imperium. Por ejemplo, cuando una entidad estatal toma en arrendamiento una casa (TORRES, 2019: pág. 395). El Derecho privado determina la esfera de actividad reconocida al individuo para la actuación de su personalidad y de su voluntad en sus relaciones con los demás, dentro de la colectividad, para el logro de los fines que le son propios. De allí que las instituciones medulares del Derecho privado sean la persona, su capacidad, su libertad o poder de autonomía, sus responsabilidades, sus deberes de solidaridad, sus bienes, su familia, el intercambio de bienes y servicios, etc. 1.4. Derecho mixto de público y privado. – Existe una variedad de ramas jurídicas que aun debiendo su origen al Derecho privado, del que sobresalieron, sus normas participan muy claramente del Derecho público y del privado; es decir, tales ramas dependen tanto del Derecho público como del privado, sin que pertenezcan a ninguna de estas dos categorías. Por ejemplo, el Derecho de trabajo, el económico, el de la navegación, el Derecho del espacio cósmico, el de la energía atómica. En el Derecho del trabajo, las reglas relativas al perfeccionamiento del contrato por libre consentimiento de ambas partes contratantes son de Derecho privado, mientras 2 que la intervención del Estado para proteger administrativamente a los trabajadores pertenece al Derecho público. 1.5. Las Ramas del Derecho Público. – 1.5.1. Derecho internacional público 1.5.2. Derecho constitucional 1.5.3. Derecho administrativo 1.5.4. Derecho financiero 1.5.5. Derecho municipal 1.5.6. Derecho tributario 1.5.7. Derecho penal 1.5.8. Derecho procesal 1.6. Las Ramas del Derecho Privado. – 1.6.1. Derecho civil 1.6.2. Derecho comercial 1.6.3. Derecho internacional privado 1.6.4. Derecho laboral 1.6.5. Derecho minero 1.6.6. Derecho agrario 1.6.7. Derecho de marcas 1.6.8. Derecho de la navegación 1.6.9. Derecho ambiental 1.6.10. Derecho Empresarial 2. El Derecho Comercial. – 2.1. Definición. – El derecho comercial también es conocido como derecho mercantil; sin embargo, en el Perú se encuentra más difundida la denominación de derecho comercial. El derecho comercial es una rama especializada del derecho que se encarga de regular las relaciones jurídica entre las personas, los contratos y las acciones de comercio. Comprende todas las normas jurídicas vinculadas a los comerciantes en referencia al desarrollo de sus labores. A nivel general, podría decirse que es la rama del derecho que ejerce la regulación sobre el ejercicio de las actividades comerciales. El derecho mercantil es la rama del derecho privado que regula los actos de comercio, la organización de las empresas, las actividades del comerciante —ya sea éste individual o colectivo— y los negocios sobre cosas mercantiles. Es una rama especializada del derecho privado que regula las relaciones de los individuos que ejecutan actos de comercio o que tienen el carácter de comerciantes. 2.2. División o Subramas que comprende el Derecho del Comercio. – 3 El derecho comercial se ha desarrollado exponencialmente en los últimos 50 años. En la actualidad las regulaciones jurídicas de carácter comercial son de vital importancia porque sus normas reglamentan gran parte de la actividad comercial. El derecho comercial abarca áreas del derecho de mucha importancia, como las siguientes: derecho societario, derecho cambiario o derecho cartular, derecho bursátil, derecho bancario, derecho concursal, telecomunicaciones, marítimo, industrial, derecho de comercio internacional, y otras áreas del derecho privado. 2.3. Fuentes legislativas del Derecho Comercial. – En tal sentido las normas del derecho comercial se encontraban agrupadas en el texto original( ) del Código( ) de Comercio( ) Peruano de 1902 del cual se han desprendido muchas normas y han pasado a formar parte de otras ramas del derecho conforme se detalla a continuación( ). Las normas que regulan los títulos valores han pasado a formar parte del derecho cambiario. En el derecho cambiario la evolución de la legislación a partir del Código de Comercio de 1902 ha sido la siguiente: primero se regulaban en el Código de Comercio algunos títulos valores, luego estas normas pasan a formar parte de la Ley 16587, la que posteriormente es abrogada por la Ley de Títulos Valores vigente, contenida en la Ley 27287, en la cual se agrupan todos los títulos valores existentes en el derecho positivo peruano. Las normas que regulan las sociedades han pasado a formar parte del derecho societario. En el derecho societario la evolución de la legislación a partir del Código de Comercio de 1902( ) ha sido la siguiente: primero se regulaban las sociedades mercantiles en el Código de Comercio, y las Sociedades Civiles en el Código Civil Peruano de 1936, luego las normas que regulan las sociedades mercantiles pasan a formar parte de la Ley de Sociedades Mercantiles y posteriormente se modifica dicha Ley, por lo cual se unifica dicha legislación en el TUO de la Ley General de Sociedades aprobado por D.S. 03-85-JUS y posteriormente es derogada por la ley General de Sociedades, contenida en la Ley 26887, la cual se encuentra vigente. Las normas que regulan la suspensión de pagos y las quiebras han pasado a formar parte del derecho concursal. En el derecho concursal la evolución de la legislación a partir del Código de Comercio Peruano de 1902 ha sido la siguiente: primero se regulaba la suspensión de pagos y las quiebras en el Código de Comercio, luego las normas que regulaban dicha materia pasan a formar parte de la Ley de Quiebras, contenida en la Ley 7566, posteriormente dicha materia pasó a ser regulada en la Ley de Restructuración Empresarial, contenida en el Decreto Ley 26116, luego la Ley de Restructuración Patrimonial contenida en el Decreto Legislativo 845, y finalmente la Ley General del Sistema Concursal, contenida en la Ley 27809 publicada el 08-08-2002, que se encuentra vigente. 4 Las normas que regulan las Bolsas de Valores han pasado a formar parte del derecho bursátil. En el derecho bursátil la evolución de la legislación a partir del Código de Comercio Peruano de 1902 ha sido la siguiente: primero se regulaba dicha materia en el Código de Comercio, luego dicha materia pasó a ser regulada por la Ley 18353 de 04-08-70 que Norma y Amplia atribuciones de la Comisión Nacional de Valores, luego fue aprobada la Ley Normativa del Mercado Bursátil contenida en el Decreto Legislativo 211 de 12-06-81, y en la actualidad dicha materia se encuentra regulada por la Ley del Mercado de Valores contenida en el D. Leg. 861 que ha sido reglamentada por el Decreto Supremo 093-2002-EF de junio del 2002. 3. El Derecho Empresarial. – 3.1. Concepto. – Frente a tal diversificación de las normas del derecho comercial es que nace otra disciplina dentro del derecho a la cual se le denomina derecho empresarial que desarrolla ramas del derecho como el derecho laboral, el derecho tributario, el derecho societario, el derecho cambiario, el derecho concursal, derecho penal de la empresa, derecho industrial, derecho aduanero, entre otras ramas del derecho, que en la actualidad cada vez alcanza mayor importancia. Por lo cual es necesario precisar que el derecho comercial no tiene el mismo campo de estudio que el derecho empresarial, ya que éste abarca al derecho privado y algunas áreas del derecho público( ) (por ejemplo, el derecho penal económico) y del derecho social, lo que no ocurre con el derecho comercial, ya que éste último sólo abarca áreas del derecho privado El Derecho de la empresa o Derecho empresarial o Derecho de los negocios es el Derecho aplicable a la empresa. Es decir, es la rama del derecho que regula y estudia a la empresa como principal agente económico, sin dejar de lado al Empresario. Esta disciplina jurídica ha aparecido en el Derecho Peruano hace sólo algunos años, en tal sentido aparece posteriormente al Derecho mercantil, y actualmente ésta, forma parte o es una rama del Derecho de la empresa. Otra definición del Derecho de la Empresa puede ser, que es el conjunto de fuentes del derecho aplicables a la empresa y que debe incentivar la inversión privada para un mayor crecimiento económico del mercado al cual se aplique, es decir, el Derecho de la Empresa puede aplicarse a mercados internos, externos e internacionales. 3.2. Objeto. – La Empresa, su origen o constitución, su desenvolvimiento y su extinción. La empresa como unidad económica de producción. Al Derecho Empresarial le interesa en esencia, el análisis jurídico de figuras económicas, como las transacciones comerciales, el reparto de utilidades, los estados financieros, la contratación mercantil, el encaje bancario, las tasas de interés, los monopolios, el mercado de capitales, los instrumentos financieros, la competencia y la protección del consumidor, etc. 5 La “actividad empresarial”: que es la actividad económica, habitual y autónoma en la que confluyen los factores de producción, capital y trabajo, desarrollada con el objeto de producir bienes o prestar servicios. 3.3. Estudio. – El Derecho Empresarial aparece en la época actual como una rama especializada del Derecho que regula fundamentalmente el conjunto de actividades que desarrollan las empresas desde su constitución, su desarrollo y funcionamiento y su extinción. Son algunas de las principales campos de estudio vinculados al Derecho Empresarial; el Derecho Societario o Corporativo, el Derecho Mercantil o Comercial, el Derecho Marcario y la Propiedad Industrial, entre otros. 3.4. Fines. – Establecer la reglas de juego para la constitución, el desenvolvimiento y la extinción de las empresas. Se encarga de regular la relaciones que se general entre las unidades de producción y entre estas y las unidades de consumo. Los deberes y derechos del empresario; en tanto y en cuanto no hay derechos y deberes de la Empresa sino del Empresario. Establecer normas que regulen el conjunto de actividades que desarrolla la empresa en un proceso productivo o de servicios con el objeto de cumplir sus fines y alcanzar las metas previstas en sus Planes Empresariales. 6 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS DURAND CARRIÓN, J. B. (2007). Tratado del Derecho del consumidor en el Perú. Lima: Universidad de San Martín de Porres. Facultad de Derecho. ECHAIZ MORENO, D. (2020). Manual societario. Doctrina, legislación y jurisprudencia. Lima: Instituto Pacífico S.A.C. EL PERUANO. (s.f.). Código de protección y defensa del consumidor. Ley Nro. 29571. Lima: Editora Perú. LANDA ARROYO, C. (2018). Los derechos fundamentales. Lima: Pontificia Universidad Católica del Perú. Fondo Editorial. MARTOS CALABRÚS, M. A. (Ed.). (2018). Introducción al derecho. Materiales didácticos de derecho civil y tributario. Almería: Editorial Bubok Publishing. TORRES VÁSQUEZ, A. (2019). Introducción al derecho. Teoría general del derecho. Lima: Instituto Pacífico S.A.C. VELASCO VALDERAS, P. J. (Ed.). (2021). Derecho corporativo. Alcances y perspectivas. Lima: Be Lawyer S.A.C. 7 8
