LA PRESUNCIÓN DE INTERESES SOBRE PRÉSTAMOS OTORGADOS POR NO DOMICILIADOS Martín Villanueva González Abogado – Contador Público – MBA DEFINICIÓN DE INTERESES Los intereses son un resultado generado por el uso de un capital que suele provenir de un crédito. 2 PRESUNCIÓN Consecuencia que la ley o el juez deducen de un hecho conocido para llegar a un hecho desconocido pero que puede ser verdadero. 3 CLASES DE PRESUNCIONES Presunciones relativas (iuris tantum) Presunciones absolutas (iuris et de iure) 4 FICCIÓN Construye una verdad jurídica absolutamente al margen de la realidad, atribuyéndosele determinados efectos jurídicos a algunos hechos, sin importar la real naturaleza de tales hechos. 5 DIFERENCIA ENTRE PRESUNCIÓN Y FICCIÓN Presunción: Norma esencialmente procesal Ficción: de carácter Norma derecho material o sustantivo 6 DIFERENCIA ENTRE PRESUNCIÓN Y FICCIÓN Como explican los doctores Navarrine y Asorey, en la presunción legal el hecho presumido tiene un alto grado de existir en el mundo fenoménico, mientras que en la ficción el hecho presumido es improbable o simplemente falso. 7 LÍMITES DEL LEGISLADOR PARA EL USO DE PRESUNCIONES Y FICCIONES PRESUNCIONES RELATIVAS: cumplen una función instrumental. Sí, en tanto FICCIONES: No, en la medida en que sean irracionales y se alejen de los principios del Derecho Tributario. 8 LÍMITES DEL LEGISLADOR PARA EL USO DE PRESUNCIONES Y FICCIONES Sentencia del Tribunal Constitucional – Expediente Nº 033-2004-AI/TC: “…siempre que se establezca un tributo, éste deberá guardar íntima relación con la capacidad económica de los sujetos obligados, ya que solo así se respetará la aptitud del contribuyente para tributar o, lo que es lo mismo, solo así el tributo no excederá los límites de la capacidad contributiva del sujeto pasivo…” 9 LÍMITES DEL LEGISLADOR PARA EL USO DE PRESUNCIONES Y FICCIONES “El Tribunal Constitucional reconoce que todo tributo que establezca el legislador debe sustentarse en una manifestación de capacidad contributiva” y que “en el caso de la renta inexistente o ficticia, el quiebre del principio se torna evidente.” Exp. Nº033-2004-AI/TC Exp. Nº2727-2002-AA/TC 10 PRESUNCIÓN DE INTERESES DEL ARTÍCULO 26 DE LA LIR Para los efectos del impuesto se presume, salvo prueba en contrario constituida por los libros de contabilidad del deudor, que todo préstamo en dinero, cualquiera que sea su denominación, naturaleza o forma o razón, devenga un interés no inferior a la tasa activa de mercado promedio mensual en moneda nacional (TAMN) que publique la Superintendencia de Banca y Seguros. Regirá dicha presunción aún cuando no se hubiera fijado el tipo de interés, se hubiera estipulado que el préstamo no devengará intereses, o se hubiera convenido en el pago de un interés menor. 11 PRESUNCIÓN DE INTERESES DEL ARTÍCULO 26 DE LA LIR Las disposiciones señaladas en los párrafos precedentes serán de aplicación en aquellos casos en los que no exista vinculación entre las partes intervinientes en la operación de préstamo. De verificarse tal vinculación, será de aplicación lo dispuesto por el numeral 4) del Artículo 32º de esta Ley. 12 INTERESES SOBRE PRÉSTAMOS OTORGADOS POR PARTES VINCULADAS Para establecer la base tributaria de estos intereses, rigen las normas sobre precios de transferencia. 13 UBICACIÓN DE LA FUENTE TRATÁNDOSE DE INTERESES SOBRE PRÉSTAMOS OTORGADOS POR NO DOMICILIADOS Tratándose de intereses pagados sobre préstamos, la LIR establece que la fuente de la renta está en el Perú cuando el capital está colocado o utilizado económicamente en el país o cuando el pagador sea un sujeto domiciliado en el país. 14 UBICACIÓN DE LA FUENTE TRATÁNDOSE DE INTERESES SOBRE PRÉSTAMOS OTORGADOS POR NO DOMICILIADOS ¿Dónde está ubicada la fuente tratándose de intereses presuntos? ¿Existe un vacío en la ley? 15 NACIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN TRATÁNDOSE DE INTERESES SOBRE PRÉSTAMOS OTORGADOS POR NO DOMICILIADOS La LIR señala que la obligación de pagar el impuesto surge cuando se paga o acredita la renta, lo que no ocurre en este caso. Consecuentemente, no se nacimiento de la obligación. produce el 16 NACIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN TRATÁNDOSE DE INTERESES SOBRE PRÉSTAMOS OTORGADOS POR NO DOMICILIADOS Lo mismo ocurre cuando la LIR señala que la obligación de pagar el impuesto surge cuando el contribuyente domiciliado contabilice como gasto o costo el monto que constituye renta para el no domiciliado. En este caso, tampoco se produce el nacimiento de la obligación, ya que el domiciliado no tiene nada que contabilizar. 17 CONCLUSIÓN En el caso de préstamos otorgados por no domiciliados, la aplicación de presunciones o ficciones sobre el pago de intereses cuando dicho pacto está ausente, no genera el nacimiento de la obligación tributaria referida al Impuesto a la Renta. 18 Martín Villanueva González Abogado Contador Público Colegiado Certificado MBA 19