Documento de discusión “ Aspectos legales y tributarios pendientes

Documento de introducción a la Mesa No. 2
“Aspectos legales y tributarios pendientes relativos al comercio de los
Certificados de Reducción de Emisiones de GEI”
Ing. Luis Cáceres1
Consultor de la AN-MDL
La Conferencia de las Partes de la Convención Marco de las Naciones Unidas
sobre Cambio Climático (CMNUCC), con el fin de operativizar el Mecanismo
de Desarrollo Limpio contemplado en el Artículo 12 del Protocolo de Kyoto ha
adoptado varias decisiones relacionadas con las modalidades y procedimientos
para los proyectos, así como para el trabajo de la Junta Ejecutiva del MDL. En el
contexto de este documento, las principales son:
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Decisión 17/CP7. Modalidades y Procedimientos de un Mecanismo para
un Desarrollo Limpio, según se define en el artículo 12 del Protocolo de
Kyoto, con su Anexo Modalidades y Procedimientos de un Mecanismo
para un Desarrollo Limpio.
Decision 21/CP8. Annex II. Draft Simplified Modalities and Procedures
for Small- Scale CDM Project Activities.
Glosario de términos utilizados en el Documento de Proyecto del
Mecanismo de Desarrollo Limpio.
Decisión ../CP) Modalidades y Procedimientos para las Actividades de
Proyectos de Forestación y Reforestación del Mecanismo de Desarrollo
Limpio en el Primer Período de Compromiso del Protocolo de Kyoto.
Como uno de los resultados de los proyectos MDL se generarán las
denominadas Reducciones Certificadas de Emisiones para los proyectos de
reducción de emisiones de GEI y, las denominadas Reducciones Certificadas de
Emisiones Temporales (RCEt) y las Reducciones Certificadas de Emisiones a
Largo Plazo (RCEl) para los proyectos de remoción de carbono por actividades
de forestación y reforestación.
En el ámbito nacional, la Autoridad Nacional para el MDL (AN-MDL), adoptó
la reglamentación básica para emitir las correspondientes Cartas de Respaldo
y/o Aprobación en caso de que los proyectos contribuyan al desarrollo
sostenible del país.
A pesar del avance en el tratamiento y adopción de decisiones, las
reglamentaciones nacional e internacional vigentes y mencionadas en los
1
Consultor de la Autoridad Nacional- MDL. Las opiniones y criterios expresados en este documento son
responsabilidad del autor.
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párrafos anteriores, encierran aún incertidumbres sobre ciertas definiciones o
puntos clave de índole legal, tributaria, etc., que requieren clarificaciones y
consecuentemente toma de acciones y/o decisiones.
La clarificación de estas incertidumbres permitirá a la Autoridad Nacional para
el MDL y otras entidades nacionales adoptar las decisiones que sean pertinentes
y, por otro lado, se convertirá en una señal importante y positiva para los
actores nacionales e internacionales (gobierno, proponentes, compradores,
vendedores, reguladores, inversionistas, sociedad civil, etc.).
Este documento ha sido preparado para introducir los asuntos pendientes y
motivar el análisis y debate en el Taller “Lineamientos para promover la
inserción nacional en el emergente Mercado del Carbono” a realizarse entre los
días 10 y 12 de febrero del 2004 en la ciudad de Quito.
Los temas pendientes se relacionan fundamentalmente con la identificación (si
existe) de la normatividad legal y tributaria sobre los servicios ambientales en
general y específicos sobre los RCEs, la propiedad de las RCEs, la transferencia
de ellas, el régimen tributario de proyectos que incluyen componentes de
carbono y el trabajo de entidades nacionales e internacionales.
Para cada uno de los temas, se plantea la problemática y los principales interrogantes.
Al señalar la problemática se trató de evitar en lo posible interpretaciones y más bien
exponer referencias a documentos oficiales.
1.
Normativa legal y tributaria sobre los servicios ambientales en el Ecuador
La temática de los servicios ambientales ha comenzado a ser analizada en los
últimos años. Existen algunas referencias, la mayoría indirectas, en ciertos
instrumentos jurídicos relacionados como la Constitución Política de la
Republica del Ecuador, Ley de Gestión Ambiental, la Estrategia Ambiental para
el Desarrollo Sostenible, la ley Forestal y de Conservación y de Conservación de
Areas Naturales y Silvestres, la Estrategia para el Desarrollo Forestal
Sustentable Forestal, el texto Unificado de la Legislación Ambiental Secundaria,
Ley del Régimen del sector Eléctrico, y sus reformas, Reglamento Ambiental
para Actividades Eléctricas, etc.
Por ejemplo, la Ley de Gestión Ambiental, en su Artículo 15 señala “El
Ministerio a cargo de las finanzas públicas, en coordinación con el Ministerio
del ramo elaborará un sistema de cuentas patrimoniales, con la finalidad de
disponer de una adecuada valoración del medio ambiente en el país y
procurarán internalizar el valor ecológico de los recursos naturales y los costos
sociales derivados de la degradación ambiental”.
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Los principales interrogantes sujetos a consulta y discusión del taller son:
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2.
¿Existe normativa general o específica de carácter legal y/o tributario
sobre los servicios ambientales?.
¿Cuales son los avances en el cumplimiento de lo estipulado en el
Artículo 15 de la Ley de Gestión Ambiental?.
¿El país necesita abordar la identificación y la normatividad para el uso,
potenciación y conservación de los servicios ambientales?.
¿Cuáles son las acciones a seguir?
Propiedad de las Reducciones Certificadas de Emisiones.
Un proyecto MDL desarrollado en un país No-Anexo 1 tiene como uno de sus
objetivos centrales el generar las “Reducciones Certificadas de Emisiones”. En
este proceso se cuenta con tres actores principales: el país anfitrión No Anexo 1,
el dueño del proyecto MDL (entes públicos o privados de este país) y el
comprador de los certificados (entes públicos o privados del País Anexo 1, o en
su defecto intermediarios que actúan en última instancia para comercializar las
RCEs con los referidos entes).
Por ende, una cadena de comercialización podría arrancar desde el “propietario
originario de las RCEs”, el comprador y el usuario final. El interés principal del
comprador es poder realizar transacciones con las RCEs compradas. Si el
comprador no puede hacer uso de los RCEs, posiblemente no tendrá interés en
los mismos.
Por ejemplo, de acuerdo con las modalidades y procedimientos para proyectos
de forestación y reforestación adoptados en diciembre del 2003 por la
CMNUCC2, un proponente de un proyecto MDL en forestación y/o
reforestación deberá incluir en su propuesta “Una descripción del derecho legal a
la tierra, de los derechos de acceso al carbono secuestrado y del régimen de tenencia y
uso de la tierra en vigor”.
Los principales interrogantes sujetos a consulta y discusión del taller son:
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¿Existe en el Ecuador una normativa que identifique o trate de la
propiedad de los servicios ambientales? Si existe normativa, ?es aplicable
a los RCEs?
¿Quién es el “Propietario Originario” de un servicio ambiental?
Específicamente, ¿quien es el “Propietario Originario” de las RCEs en
proyectos de
Apéndice B “Documento de Proyecto para actividades de proyectos de forestación y reforestación del
MDL” adoptado en diciembre del 2003
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reducción de emisiones (energía, transporte,
hidrocarburos etc.).
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remoción de carbono (forestación y reforestación)
¿Cuáles son las acciones a seguir?
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3.
desechos,
Transferencia de las RCEs.
Partiendo del hecho de la existencia de un “Propietario Originario”, el siguiente
paso en la cadena de comercialización es la transferencia al comprador. Si el
comprador es un intermediario, posiblemente le interesará efectuar
transacciones, si el comprador es un País del Anexo I de la CMNUCC, le
interesará presentarlos como parte del cumplimiento de sus compromisos con
el Protocolo de Kyoto.
Por otro lado se plantea el tema de la “Autorización” de la transferencia
señalada en el punto 33 del capítulo F ”Requisitos de participación” de las
modalidades y procedimientos para proyectos MDL3
“La Parte que autorice a entidades privadas y/o públicas a participar en actividades de
proyectos relacionados con el artículo 12 seguirá siendo responsable del cumplimiento
de sus obligaciones con arreglo al Protocolo de Kyoto y se asegurará de que esta
participación sea compatible con el presente anexo. Las entidades públicas y privadas
solo podrán transferir y adquirir las RCEs si la Parte que autoriza tiene derecho a
hacerlo en ese momento
Los principales interrogantes sujetos a consulta y discusión del taller son:
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¿Cuenta el país con una normatividad sobre la transferencia de servicios
ambientales a un comprador nacional o internacional?
¿Se requiere del gobierno nacional una autorización para la transferencia
de las RCEs del “dueño Originario” al comprador?
¿En esta transferencia, existen o deben existir costos (tasa, impuesto,
retención de parte de las RCEs etc.)
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4.
Cumplimiento de las Entidades Operacionales Designadas con la
legislación nacional.
Dentro del ciclo de proyectos establecido para el MDL, se incluyen las
actividades de Validación, Verificación y Certificación que serán desarrolladas
por las denominadas Entidades Operacionales Designadas (EOD) a ser
3
Anexo A Modalidades y Procedimientos de un Mecanismo para un Desarrollo Limpio de la decisión
17/CP7
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acreditadas por la Junta Ejecutiva del MDL, según lo establece los puntos 35 del
capítulo “Validación y Registro” y 61 del capítulo “Verificación y Certificación”,
Una EOD4 debe “ser una persona jurídica (una persona jurídica nacional o una
organización internacional) y acreditar su condición ante la Junta Ejecutiva, para lo
cual deberá “trabajar de manera fiable, independiente, no discriminatoria y
transparente, respetando la legislación nacional aplicable ....”
Adicionalmente, entre las responsabilidades de la EOD5, se menciona que “se
ajustarán a las leyes aplicables de las Partes que acojan actividades de proyectos del
MDL cuando se ocupen de las funciones mencionadas en el apartado e” (el apartado e
hace referencia a las funciones de validación, certificación y verificación).
Es decir, los proyectos MDL son ejecutados en territorio nacional y
concretamente se señala que las Entidades Operativas Designadas “se ajustarán
a las leyes aplicables de las Partes que acojan actividades de proyectos del MDL” y que
trabajarán “respetando la legislación nacional aplicable.”Por lo tanto:
Los principales interrogantes sujetos a consulta y discusión del taller son:
¿Las Entidades Operativas Designadas, son sujetas a tasas y/o impuestos?. ¿Si
son sujetas de tasas y/o impuestos, cuales son, a que regulaciones responden y
cual (es) la (s) institución (es) responsables de estos cobros?; y
¿De existir implicaciones legales y/o tributarios, de que manera las autoridades
competentes podrán asegurarse del cumplimiento? ¿Cuál puede ser el rol de la
AN-MDL en este sentido, tomando en cuenta que podrá identificar la
intervención de EOD en las diversas fases del ciclo de un proyecto MDL?
5.
Régimen tributario de los proyectos que incluyen un componente
MDL
Un proyecto MDL tiene dos dimensiones o componentes: el primero como una
actividad económica con sus propios objetivos (por ejemplo generación de
energía eléctrica) y, el segundo la generación de un Servicio Ambiental
(reducción de emisiones o remoción de carbono que generan RCEs) como uno
de los resultados de la actividad del proyecto. El primer componente ya cuenta
con reglamentación nacional tributaria, en tanto que para el segundo
componente la situación no es clara.
Los principales interrogantes sujetos a consulta y discusión del taller son:
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Puntos 1 y 2 del Apéndice A “Normas para la Acreditación de las Entidades Operacionales Designadas”
Punto 27 del capítulo E “Entidades Operacionales Designadas”.
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¿Existe en el país una normativa tributaria sobre los servicios
ambientales?
¿Los servicios ambientales, específicamente el relativo a la generación de
las RCEs, son o deben ser sujetos de impuesto y tasas?. ¿Qué institución
es o sería la responsable de normar y controlar?
¿Cuan positivo o negativo puede ser la creación de impuestos, tasas,
retenciones, exenciones o incentivos, a las RCEs?
Quito, 29 de enero del 2004
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