< efectos en otras disposiciones Nuevas formas de contratación La reforma establece que, además de las modalidades ya conocidas: tiempo indeterminado, obra determinada o tiempo determinado, se podrán celebrar contratos con los trabajadores como se describe: temporada, prueba o capacitación. En este sentido, podemos afirmar que ya está contenida en la Ley del Seguro Social (LSS), Fraccs. VI y VII del Art. 5, la figura de contratación de trabajador permanente y eventual que regula las nuevas modalidades; es decir, deberá darse el mismo tratamiento cuando se celebre un contrato con esta nuevas modalidades. reforma laboral Esta posibilidad de retribuir al trabajador, desde hace mucho tiempo que está regulada por la LSS, tanto en el concepto como en la forma en que deberá cotizar el patrón, es decir, al menos por el salario mínimo. Para mayor precisión, consultar lo dispuesto en los Arts. 28 y 28 A Fraccs. II y III de la LSS, según sea el caso y la forma en que se haya contratado al trabajador. De igual manera se incorporan conceptos como el pago por diversos medios; entre otros, las transferencias electrónicas o depósito directo a cuentas de débito de los trabajadores, como ha ocurrido durante muchos años. Un poco ocioso, pero considerando que lo que abunda no perjudica, se reitera en esta parte de la reforma, que los trabajadores contratados en alguna de estas nuevas formas deberán quedar garantizados sus derechos en materia de seguridad social; entonces, refiero el Art. 15 de la LSS, que establece la obligación al patrón de inscribir a los trabajadores en el IMSS. 2012 dic1 2012 nov30 INICIA SU VIGENCIA PUBLICACIÓN EN EL DOF Reforman, adicionan y derogan diversos artículos de la LFT 2012 nov13 Como todos sabemos, el pasado 1 de diciembre de 2012, entró en vigor la reforma a la Ley Federal del Trabajo (LFT), después de meses -quizá años- de estarse cocinando; todo esto en el marco de un proceso sui generis que no habíamos vivido en años E l proceso de lectura y entendimiento del alcance y contenido de la reforma se ha superado y con respeto a las dudas, totalmente válidas, que aún nos puedan asaltar, es importante entrar a una segunda discusión. ¿Esta modificación a la LFT invade la esfera de otras disposiciones afines, por ejemplo, la Ley del Seguro Social, LINFONAVIT, etcétera? Y por qué no preguntarlo: ¿disposiciones en materia de impuestos locales? Me centraré en desentrañar estos cuestionamientos y ofreceré al lector una idea concreta, al menos, respecto a tal interrogante. A fin de facilitar esta tarea, a continuación desarrollo un pequeño índice de los aspectos generales a los que la reforma estuvo dirigida y de ahí seleccionaré los que considero conveniente comentar: CONGRESO DE LA UNIÓN 2012 oct22 Aprueba el proyecto y se envía al Ejecutivo Federal CÁMARA DE SENADORES No aprobó los Arts. 388 Bis y 390 (sindicatos) 2012 oct2 COMISIÓN DE TRABAJO Y PREVISIÓN SOCIAL DE LA CÁMARA DE DIPUTADOS CÁMARA DE DIPUTADOS Envía dictamen a Cámara de Senadores Dictamina iniciativa del Ejecutivo 2012 sep1 sep28 2012 EJECUTIVO FEDERAL • Nuevas formas de contratación. Iniciativa de trámite: Preferente • Modalidades de pago. • Dignificación y equidad. • Terminación de las relaciones trabajo. • Trabajadores en el extranjero. • Riesgos de trabajo. • Subcontratación de servicios. +24 / c o n ta d u r í a pública / febrero 2013 Proceso en la aprobación de la reforma Modalidades de pago No debe confundirse “formas de contratación” con “modalidades de pago”, pues en la ley reformada, además de las novedades en los modos de contratación encontramos que el salario podrá pactarse con los trabajadores por unidad de tiempo, es decir, por hora. Esto implica y legaliza que el patrón no cuente con recibos firmados por los trabajadores, aunque la LSS no contempla la obligación de que el patrón conserve los recibos de nómina firmados por sus trabajadores; sin embargo, es común que durante las visitas que realiza el personal del Departamento de Auditoría a Patrones del IMSS solicite este documento sin tener fundamento para hacerlo. C.P.C. Carlos M. de la Fuente Aguirre Socio Human Capital Seguridad Social Ernst & Young carlos.de-la-fuente@mx.ey.com c o n t a d u r i a p u b l i c a .org.mx/ 25+ < Dignificación y equidad incluye en la reforma; en este sentido, habrá que recordar que aunque sean menores de edad y desempeñen un trabajo permitido o no por la LFT, estos deberán estar inscritos en el IMSS y cotizarán para todos los efectos. De manera novedosa la ley establece que los trabajadores varones que se conviertan en padres o adopten un hijo, gozarán de cinco días hábiles de descanso con goce de sueldo. Como tal, dicha circunstancia no está contemplada de manera específica en la LSS, pero considero que esta puede ser tratada de alguna de las siguientes formas: Terminación de las relaciones de trabajo • Cotizar por el periodo de ausencia del trabajador y pagar íntegras las cuotas obrero-patronales, aportaciones al seguro de retiro, vivienda y la amortización de créditos del INFONAVIT. • Registrar como ausentismo los cinco días, con los efectos ya conocidos y atendiendo a las reglas de pago de cuotas, aportaciones y proporcionalidad de los créditos del INFONAVIT. En este mismo sentido han surgido dudas adicionales como aquella acerca del salario íntegro que se deberá pagar al trabajador durante el tiempo que esté ausente, además de que sea una partida variable. Esto tiene mucho sentido y validez, cuando la decisión del empleador, sea entregar ese dinero al trabajador, no como salario, sino como beneficio por paternidad o gratificación por paternidad, por ejemplo. Asimismo, es de resaltar que el Art. 27 de la LSS no excluye, de manera específica, un concepto de esta naturaleza; por lo tanto, de manera conservadora esta partida se convierte en una variable integrable. Sin embargo, pongo a consideración dos cosas: si el patrón paga cuotas por el periodo que el trabajador estuvo ausente, estaríamos frente a un pago excesivo y, segundo el tratamiento como variable es controvertido, ya que no constituye una retribución al trabajo, sino un beneficio que por ley el trabajador estaría recibiendo. Es evidente que deberá ser analizado con detenimiento para sustentar la decisión que se tome. No dejo pasar el hecho de que también la nueva ley contempla que, en caso de contingencias sanitarias decretadas por autoridades competentes, las trabajadoras que se encuentren en ese momento en periodos de gestación o lactancia estarán eximidas de acudir a prestar sus labores, debiendo el patrón garantizarle sus contraprestaciones íntegras; en este caso, tendremos una situación similar a los casos de ausencia por paternidad. Para finalizar este apartado, menciono las regulaciones del trabajo de menores de edad que se +26 / c o n ta d u r í a pública / febrero 2013 La reforma establece que se podrán celebrar contratos con los trabajadores por temporada, prueba y capacitación” Si bien este apartado se vincula con lo comentado en el inciso cuatro, no está por demás confirmar que la terminación de las relaciones está sustanciada en la LFT, eventualmente los haberes de retiro o la mecánica que se puede generar como cambios de trabajadores de una empresa a otra y la pérdida de conceptos variables, hoy puede ser objeto de cuestionamiento por parte del IMSS, si no está bien sustentada; es decir, ante una variedad mayor de formas de contratación temporal, el patrón podría incurrir, sin advertirlo en una omisión ante el IMSS. Riesgos de trabajo En relación con este tema se adicionan algunas obligaciones para los patrones, relativas a la prevención de riesgos de trabajo. No hay que perder de vista que en la LSS se infiere que el patrón está obligado a prevenir la ocurrencia de accidentes y enfermedades, de no ser así la autoridad del trabajo, las juntas de conciliación y el IMSS podrán trasladar, en beneficio del trabajador, la falta inexcusable del patrón, mediante el incremento de prestaciones, con cargo al empleador. Asimismo, se adiciona la LFT para establecer el intercambio de avisos de accidentes de trabajo que presenten los patrones, aunque no especifica los casos de enfermedad de trabajo, lo cual ayuda a despejar las dudas que existen de algunos patrones, respecto a la obligación de presentar tales avisos ante la Secretaría del Trabajo y Previsión Social (STPS), pero no es necesario cuando se hace ante el IMSS. Trabajadores en el extranjero De acuerdo con la época de globalización se incluyen en la reforma mayores regulaciones para el trabajo de mexicanos en el extranjero, con lo cual se da oportunidad para identificar que la LSS no es muy clara en este tipo de casos y que se hace urgente una reforma al dispositivo de seguridad social; aun así, la principal discusión seguirá siendo si se afilian o no al IMSS a los trabajadores mexicanos en el extranjero. Las nuevas disposiciones en este apartado y contenidas en el Art. 28 de la LFT: reforma laboral Subcontratación de servicios Para cerrar este artículo, incluyo mis comentarios de uno de los temas que más expectación y dudas han despertado en la reforma, ya que no pretendo hacer un análisis del contenido de la reforma a la LFT, sino del efecto que tiene en otras disposiciones. Artículos Ley Federal del Trabajo Con la ley reformada, el salario podrá pactarse con los trabajadores por unidad de tiempo, es decir, por hora” Artículos Sin embargo, me anticipo a concluir que los nuevos artículos están diseñados para combatir prácticas agresivas de subcontratación o tercerización que, en los últimos años, han sido utilizadas por algunas empresas en el país, en perjuicio de la clase trabajadora, de las autoridades fiscales y de las de seguridad social. Por lo tanto, las empresas que encuadren y cumplan con las obligaciones contraídas con sus trabajadores, se verán beneficiadas al tener un marco legal acorde con las circunstancias que se viven en el país. Regreso a nuestro tema original: ¿Qué efectos tendrá la reforma laboral en las otras disposiciones? Al respecto, en relación con la contratación de servicios: No hay que perder de vista que el IMSS tomó la iniciativa en este tema desde hace tiempo y a partir del 9 de julio de 2009 hizo adiciones al Art. 15A de la LSS; asimismo, desde el 1 de diciembre de 2012 tenemos un 15A en la LFT. Sin embargo, ambos dispositivos no son del todo armónicos (tal vez la nomenclatura sea lo único parecido, porque de ahí en más son muy diferentes). En este sentido, en el cuadro siguiente hago un comparativo entre el articulado de la LFT y el de la LSS: Ley del Seguro Social Comentarios 10-11 Definición Patrón 5A Fr IV Definición Patrón Se ajusta a LFT 12-13 Intermediario laboral concepto y excepciones --------- --------------------- La LSS no los define, solo enuncia 14-15 Responsabilidad solidaria EmpresaIntermediario --------- --------------------- • Vivienda decorosa e higiénica. Arrendamiento o similar. 15A 15A • Garantía de atención médica. Trabajador y familia. Definición de Contratista y Contratante, incluyendo ejecución de obras y prestación de servicios, define lineamientos Define prestación de servicios de personal y obliga reportar contratos y trabajadores 15B Verificar solvencia --------- --------------------- 15C Certificar cumplimiento --------- --------------------- 15D Prohíbe uso indebido --------- --------------------- 1004B Sanciones 15B --------- --------------------- 1004C Sanciones 15D --------- --------------------- 16 Establecimiento concepto --------- --------------------- • Seguridad jurídica. • Condiciones de trabajo por escrito. • Gastos de repatriación patronales. • Información de contactos consulares del país al que se traslada. • Domicilio en la República Mexicana. • Aprobación de la Junta Federal de Conciliación y Arbitraje. Diferentes definiciones y presume que el contratante es el patrón La LSS no las contempla pero es armónico con el espíritu del 15A de la LSS c o n t a d u r i a p u b l i c a .org.mx/ 27+ reforma laboral < figura 2 Complemento la lectura del cuadro anterior para reforzar lo dicho. Tenemos dos leyes: la LFT y la LSS regulando el mismo tema; sin embargo, no son idénticas en su contenido y mucho menos en su finalidad, ya que la primera tiene como objeto salvaguardar los derechos laborales de los trabajadores; y la segunda, aunque también debe poner a salvo los derechos laborales o sociales, lo hace en un marco fiscal. Al ser el IMSS un organismo fiscal autónomo, no podemos dejar de lado la interpretación que los tribunales en la materia han dado al tema de la contratación de servicios y que se conoce desde febrero de 2012 como la tesis de la unidad económica, de igual manera que lo dispone el Código Civil, en este mismo sentido. (Ver figuras 1 y 2). Dictamen obligatorio figura 1 Retención a prestadores de servicios Responsabilidad solidaria fiscal Estado de México Distrito Federal Quintana Roo Guerrero Veracruz Oaxaca Por último, recordemos que muchos gobiernos estatales han reformado sus códigos fiscales o financieros para “combatir” la evasión del pago de impuestos locales sobre nóminas, estableciendo figuras de responsabilidad solidaria fiscal, obligando a retener el equivalente al impuesto local sobre nóminas a prestadores de servicios y mediante la obligación de dictaminar por Contador Público el cumplimiento de sus obligaciones. En las figuras anteriores detallo un mapa con los estados identificados con regulaciones de este tipo. Los profesionales del coaching en las empresas, bien podrían utilizar algunos de los elementos derivados del espíritu de la arquitectura y de la ingeniería, con el fin de que contribuyan también en el ámbito de diseño organizacional. Las siguientes definiciones podrían ser una guía de cómo hacerlo: Arquitectura organizacional, es el estilo que genera resultados, e Ingeniería organizacional, es el orden con que el estilo opera. Hablar de la arquitectura organizacional de una empresa es hablar del diseño y los comportamientos que organizan y dan rumbo a todos y cada uno de sus compromisos y funciones operativas, administrativas, mercadotécnicas y directivas. Diseño de estructura: arquitectura o ingeniería organizacional Los pasos para la integración de una estructura organizacional son los mismos en todas las empresas: vinculación con la misión, la visión y los valores de las mismas; análisis, ordenamiento y distribución de las funciones, responsabilidades, facultades y recursos mediante su conceptualización, representación gráfica, instrumentación e implantación, para asegurar una funcionalidad sistémica y efectiva entre todos sus componentes. Lo que es más estratégico para una integración organizacional completa, objetiva y con retos es que los resultados esperados sean claros, factibles, explícitos y, sobre todo, negociados con los responsables, ya que solo por medio de las personas pueden ser obtenidos. +28 / c o n ta d u r í a pública / febrero 2013 Hablar de la ingeniería organizacional de una empresa es hablar de la estructura y las estrategias con que funcionan todas y cada una de las áreas operativas, administrativas, mercadotécnicas y directivas. ¿Cómo acompañar a quienes con su “estilo” guían el rumbo de la empresa? ¿Cómo ayudarlos a identificar sus verdaderos talentos como “arquitectos” o “ingenieros” que proyectan y construyen el éxito organizacional? El coaching es la herramienta con la que ya cuentan muchas empresas. ¡Felicidades! Yolanda Libertad Chávez Torres Consultora Organizacional y Coach ylibertad@mettamorfosis.com.mx c o n t a d u r i a p u b l i c a .org.mx/ 29+