A NEXOS GUÍA DEBERES DEL DIRECTOR

ANEXOS
GUÍA DEBERES DEL DIRECTOR
DE EMPRESAS SEP
GUÍA DE GOBIERNO CORPORATIVO PARA EMPRESAS SEP
Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexos
Anexo I
Deber de cuidado o diligencia
Anexo II
Deber de informarse
Anexo III
Deber de lealtad
Anexo IV
Deber de reserva
Anexo V
Deberes y prohibiciones asociados a la posesión de
información privilegiada
Anexo VI
Transparencia
Anexo VII
Rol de la Contraloría General de la República
Anexo VIII
Declaración especial para toma de razón en empresas
creadas por ley
Anexo IX
Sanciones
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexo I
DEBER DE CUIDADO O DILIGENCIA
Señala la ley 1 que los directores de las empresas SEP deberán emplear en el ejercicio de
sus funciones el cuidado o diligencia que los hombres emplean ordinariamente en sus
propios negocios y responderán solidariamente de los perjuicios causados a la sociedad y a
los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.
La infracción del deber de diligencia o cuidado, por parte de los directores, puede tener su
origen tanto en una acción, un desempeño negligente o en la inactividad, esto es, una
actuación u omisión por debajo de la conducta esperada de quien en una situación
equivalente resguarda sus intereses propios.
Dicho de otro modo, si bien el estándar exigido por la Ley no indica nada en concreto, lo
que se debe esperar de los directores es que ejerzan su juicio prudencial sobre una base de
buena fe, lo suficientemente informada, y que la decisión se adopte en el mejor interés de
la empresa SEP, sin que medie conflicto de interés mal resuelto.
Cabe destacar que si bien el directorio puede delegar parte de sus funciones en una o más
personas, dicha delegación no los libera del deber de cuidado que en ese caso consistirá en
monitorear el cumplimiento del encargo o de las funciones que fueron delegadas.
Artículo 41, Ley 18.046 sobre sociedades anónimas; artículo 30, Ley 19.542, que moderniza el sector
portuario estatal, en adelante la Ley de Puertos; artículo 8, DFL n° 1, año 1993, del Ministerio de
Trasporte y Telecomunicaciones, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley
Orgánica de la Empresas de Ferrocarriles del Estado, en lo sucesivo Ley EFE; artículo 1, DFL n° 12, año
1982, del mismo Ministerio, que crea la Empresas de Correos de Chile, en adelante Ley de Correos.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
En consecuencia, el director debe poner todo su empeño para lograr que las decisiones
administrativas sean adoptadas con pleno conocimiento e ilustración sobre los diversos
factores que se relacionan con su cometido. Por ejemplo, un director infringe el deber de
cuidado cuando no asiste a las sesiones, no toma conocimiento de los hechos
fundamentales de la empresa, no lee una cantidad adecuada de informes, no recurre al
auxilio razonable de expertos en casos difíciles.
En general se entiende que un director no ha infringido el deber de cuidado si:
 El acto no se realiza en su propio interés, directo o indirecto;
 El acto se adopta de buena fe, esto es, sin perseguir objetivos ocultos u otros distintos
que el mayor bien de la empresa;
 La decisión adoptada sea racional, en el sentido que el director estime que existen
fundamentos adecuados y suficientes para el mismo;
 Si es que ha sido tomada, sin que medie un conflicto de interés mal resuelto;
 El respectivo acto no sea contrario a la regulación vigente; y,
 La decisión se tomó luego de informarse suficientemente conforme a la complejidad
del asunto a tratar. En este sentido los directores deben tener un rol activo en la
búsqueda de información que estimen necesaria o conveniente para tomar sus
decisiones y en general administrar la sociedad. No pueden descansar solamente en la
información que les entregue la administración ya que esta puede ser incompleta o
errónea; o no considerar elementos que un observador objetivo podría estimar
relevante.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexo II
DEBER DE INFORMARSE Y DE INFORMAR
En estrecha vinculación con el deber de cuidado está el deber de informarse. Cada
director tiene el derecho, y también la obligación, de ser informado e informarse plena y
documentadamente y en cualquier tiempo, a través del gerente o quien haga sus veces, de
todo lo relacionado con la marcha de la empresa, con la sola limitación que el ejercicio de
este derecho no entorpezca la marcha de la sociedad 2.
De este modo, existe para los directores el deber de estudiar la información societaria
disponible y contar con la asesoría especializada que requieren para lograr tanto una
comprensión global del estado en que se encuentra la empresa, como además todo cuanto
es necesario para definir una acertada política empresarial.
Por consiguiente, el directorio deberá adoptar las medidas e impartir las instrucciones
necesarias con el objeto de mantenerse cabal y oportunamente informado, con la
correspondiente documentación, del manejo, conducción y situación de la empresa SEP
respectiva.
Respecto del punto anterior, cobra importancia el diseño de la arquitectura de
información que el Directorio diseñe para estar debida y oportunamente informado.
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Artículo 39 de la Ley de Sociedades Anónimas.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Así, además, ha sido entendido por la Superintendencia de Valores y Seguros, la que ha
indicado que es tanto un derecho de los directores, como un deber que cede a favor de los
accionistas, debiendo el director ejercerlo en cuanto ello sea necesario y le permita
realizar su labor de tal. 3
Por último, cabe hacer presente que este verdadero derecho/deber, como bien indica la
ley, puede ser ejercido en cualquier tiempo, en cuanto no afecte la administración del
negocio, y no se limita a sólo lo que pueda informarse en las sesiones de directorio.
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Vid. Resolución exenta n° 855 de 31 de diciembre de 2009.
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Anexo III
DEBER DE LEALTAD
El director debe actuar de buena fe en sus relaciones con la sociedad. No debe aprovechar
su cargo en beneficio de sus propios intereses, directos o indirectos, ni aprovechar las
oportunidades de negocios que conozca en razón de su cargo, sino que debe perseguir el
máximo beneficio posible para la sociedad.
El deber de lealtad con la sociedad emana de la naturaleza fiduciaria de la relación que los
directores tienen con ella y se traduce en la prohibición de usar su cargo para obtener
beneficios para sí o personas relacionadas en perjuicio de la sociedad.
Una infracción a este deber puede presentarse en los siguientes ámbitos:
 Conflictos de interés;
 Operaciones con personas relacionadas;
 Oportunidades de negocio.
El deber de lealtad, por tanto, se traduce en la obligación de perseguir y resguardar el
interés social por sobre el propio. Es decir las decisiones de los directores deberán buscar
proteger el interés de la empresa. En caso de conflicto de interés, el director deberá
resolverlo a favor de los mejores intereses de la empresa.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Adicionalmente, la ley dispone que los directores elegidos por un grupo o clase de
accionistas tienen los mismos deberes para con la sociedad y los demás accionistas que los
directores restantes, no pudiendo faltar a éstos y a aquella a pretexto de defender los
intereses de quienes los eligieron 4.
Por ejemplo los artículos 39 Ley de Sociedades Anónimas y el artículo 31 de la Ley que moderniza el
sector portuario estatal, prescribe al directorio le estará prohibido adoptar políticas o decisiones que
persigan beneficiar sus propios intereses o los de terceras personas. En esta misma línea, DFL n° 1, año
1993, sobre EFE.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexo IV
DEBER DE RESERVA
Es consustancial a la función de director el acceder a información societaria relevante y
confidencial, desde que la información es conocida única y exclusivamente por su
posición como Director. La ley proscribe que los directores están obligados a guardar
reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la información social a que tengan
acceso en razón de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente por la empresa 5.
Este deber no producirá efecto cuando la información fue dada a conocer al público en
general, cumpliendo los requisitos legales para ello, o cuando de la reserva se siga lesión al
interés social o se refiere a hechos u omisiones constitutivas de infracción de los estatutos
sociales, de las leyes o de la normativa dictada por la entidad regulatoria correspondiente.
Sin perjuicio del acápite siguiente de este documento que aborda los deberes y
prohibiciones concernientes a la posesión de información privilegiada, los directores no
podrán divulgar a terceros información social, a menos que la reserva importe un
menoscabo al interés de la sociedad, o bien que los hechos comprendidos en la reserva
configuren una violación de las normas estatutarias, legales o reglamentarias vigentes.
El director deberá emplear en la custodia y tratamiento de la información el cuidado y
diligencia que se debe dar a toda información confidencial y relevante, como exige la
función que cumple quien recibe o tiene acceso a ella, aun cuando la información de que
Véanse los artículos 43 Ley de Sociedades Anónimas, 32 de la Ley de Puertos Estatales y 9 de la Ley
Empresa de Ferrocarriles del Estado.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
se trate no revista las características de confidencialidad y relevancia. Debiendo tener el
debido cuidado respecto de ese resguardo.
Así, el director siempre deberá evitar que la información quede al alcance de otros sujetos,
aun de manera casual, y guardarla en lugar seguro bajo llave u de otro modo que no
permita su apertura, sino mediante violencia o uso de fuerza.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexo V
DEBERES Y PROHIBICIONES ASOCIADOS A LA POSESIÓN DE INFORMACIÓN
PRIVILEGIADA
La Ley impone a los directores y ejecutivos principales importantes restricciones,
prohibiciones y deberes cuando uno o más de ellos están en posesión de información
privilegiada. Así, por ejemplo, cualquier persona que en razón de su cargo use
información privilegiada en provecho propio o ajeno queda expuesta a graves
consecuencias.
Sin embargo, como se dijo, la Ley no sólo prohíbe a los directores, gerentes y ejecutivos
principales valerse de información privilegiada, en los términos históricos que dieron
origen a esta figura –gozar del privilegio−, sino que además impone fuertes restricciones y
deberes asociados a su posesión.
Las obligaciones y deberes que son consecuencia de la posesión de información
privilegiada son:
 Guardar estricta reserva.
 No utilizar la información en beneficio propio o ajeno.
 No adquirir ni enajenar, para sí o para terceros, directa o indirectamente, los valores
sobre los cuales posea información privilegiada.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
 No valerse de la información para obtener beneficios o evitar pérdidas, mediante
cualquier tipo de operación con los valores a que ella se refiera o con instrumentos
cuya rentabilidad esté determinada por esos valores.
 Abstenerse de comunicar dicha información a terceros.
 Abstenerse de recomendar la adquisición o enajenación de los valores citados.
 Velar para que esto tampoco ocurra a través de subordinados o terceros de su
confianza.
Asimismo, se presume que acceden a información privilegiada los directores, gerentes,
administradores, ejecutivos principales, que se desempeñen en el controlador del emisor.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexo VI
TRANSPARENCIA
El principio de la transparencia es aplicable a las empresas SEP, conforme a la ley N°
20.285, sobre Acceso a la Información Pública, como por aplicación de la ley N° 18.046,
sobre Sociedades Anónimas.
En virtud de dicho principio, las empresas deberán mantener a disposición permanente
del público, a través de sus sitios electrónicos, los siguientes antecedentes debidamente
actualizados:
 El marco normativo que les sea aplicable;
 Su estructura orgánica u organización interna;
 Las funciones y competencias de cada una de sus unidades u órganos internos;
 Sus estados financieros y memorias anuales;
 Sus filiales o coligadas y todas las entidades en que tengan participación,
representación e intervención, cualquiera sea su naturaleza y el fundamento
normativo que la justifica;
 La composición de sus directorios y la individualización de los responsables de la
gestión y administración de la empresa;
 Información consolidada del personal.
 Toda remuneración percibida en el año por cada Director, Presidente Ejecutivo o
Vicepresidente Ejecutivo y Gerentes responsables de la dirección y administración
superior de la empresa, incluso aquellas que provengan de funciones o empleos
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
distintos del ejercicio de su cargo que le hayan sido conferidos por la empresa, o
por concepto de gastos de representación, viáticos, regalías y, en general, todo otro
estipendio.
 Asimismo, deberá incluirse, de forma global y consolidada, la remuneración total
percibida por el personal de la empresa.
Las empresas estarán obligadas a entregar a la Superintendencia de Valores y Seguros o, en
su caso, a la Superintendencia a cuya fiscalización se encuentren sometidas, la misma
información a que están obligadas las sociedades anónimas abiertas.
En caso de incumplimiento de las exigencias del principio de Transparencia, los directores
responsables de la empresa infractora serán sancionados con multa a beneficio fiscal hasta
por un monto de 500 unidades de fomento.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexo VII
ROL DE LA CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA
Las empresas del Estado quedarán sometidas a la fiscalización de la Contraloría General de
la República 6; sin perjuicio de la supervisión que ejercen las Superintendencias u otras
agencias administrativas.
Del mismo modo, la Contraloría fiscalizará la correcta inversión de los fondos públicos
que las empresas SEP perciban por leyes permanentes a título de subvención o aporte del
Estado para una finalidad específica y determinada.
Finalmente, todo funcionario, como asimismo toda persona o entidad que reciba,
custodie, administre o pague fondos de los mencionados en el artículo 1°, rendirá a la
Contraloría las cuentas comprobadas de su manejo.
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Artículos 16, 25 y 85, Ley 10.336, de Organización y Atribuciones de la Contraloría General de la República.
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Anexos Guía - Deberes del Director de empresas SEP
Anexo VIII
DECLARACIÓN ESPECIAL PARA TOMA DE RAZÓN EN EMPRESAS CREADAS POR
LEY
Dentro de los presupuestos necesarios para ejercer el cargo de Director en aquellas
empresas creadas por Ley, como los puertos o la Empresa de Ferrocarriles del Estado, se
cuenta una declaración jurada especial, la que principalmente expresa que la persona
nombrada cumple con todos y cada uno de los requisitos legales para ejercer el cargo, que
no se encuentra afecto a ninguna causal de inhabilidad y que en caso de inhabilidad
sobreviniente pondrá dicha circunstancia en conocimiento inmediato del directorio.
Esta declaración está afecta al trámite de Toma de Razón por la Contraloría General de la
República.
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Anexo IX
SANCIONES
Son diversos mecanismos de respuesta y sanción en caso de contravención a los deberes y
prohibiciones que pesan sobre los directores de una empresa SEP. En tal sentido, cabe
destacar que la reacción natural será hacer efectiva las responsabilidades que se siguen de
la infracción, responsabilidades que pueden civiles, pasando por la administrativa y
llegando, incluso, a la penal, como sería el caso de uso indebido de información
privilegiada.
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