1. Doctrina de la Penetración de la Persona Jurídica

1. DOCTRINA DE LA PENETRACIÓN DE LA PERSONA JURÍDICA
CONCEPTO DE PERSONALIDAD JURÍDICA
La personalidad no constituye un atributo sustancial o una realidad prenormativa en las personas jurídicas,
sino que cumple una función apta para la concreción de intereses humanos distinguidos por la ley, pero
diferenciándola de lo atinente a cada uno de sus miembros. Esa distinción se mantendrá mientras no exceda el
marco de la normativa ideada según sus fines, o sean extraños a ellos y, en consecuencia, es ineficaz la forma
societaria cuando ésta se constituyó para satisfacer fines o intereses que desbordan el que la normativa
reconoce como legítima
(CNCiv. S. D, diciembre 5-1997, "G. De P.E., M. R. C. G., A.; G., L. E. c. G. de la S., A.y G de la S.,
M.T. c. G., A. M. Y otros". LL 1998-F 439).
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El art. 2º de la ley 19.550 según su exposición de motivos, constituye una reglamentación del derecho
constitucional de asociarse con fines útiles, y si falta esa utilidad cae la ratio del permiso del uso del esquema
societario. Así, si se sostiene a ultranza el valor absoluto de las instituciones jurídicas, se corre el peligro de
crear escudos protectores de la ilicitud, haciendo caer el derecho en una profunda contradicción, o
reduciendo su papel a un mero conjunto de reglas de juego, vacías de contenido moral o político
(CNCiv. S. D, diciembre 5-1997, "G. De P.E., M. R. C. G., A.; G., L. E. c. G. de la S., A.y G de la S.,
M.T. c. G., A. M. Y otros". LL 1998-F 439).
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Según la doctrina del órgano, los representantes estatutarios de la sociedad expresan la voluntad de la
sociedad: son parte de ella a diferencia de los representantes voluntarios -mandatarios- que expresan su
propia voluntad, si bien lo hacen en nombre y representación del mandante. Concebida la persona jurídica
como un orden normativo parcial, es centro de imputación de derechos y obligaciones. Ese orden normativo
actúa y se expresa a través de individuos por lo que, en el marco de esta doctrina, cuando un individuo que
obra como órgano de una persona jurídica hace valer un crédito, es decir que el órgano es parte integrante de
ese orden normativo parcial de la persona jurídica, lo que haga ese individuo, que actúa como órgano, será
imputado a la persona jurídica respectiva y esto es sólo un aspecto funcional de la persona jurídica, o un
punto de referencia de normas de competencia
(CNTrab. S. X, diciembre 31-1997; "Spector, Luis c. Loalco S.A.". DT 1998-B, 1679).
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La noción de personalidad jurídica está íntimamente vinculada a la noción de objeto societario, constituyendo
éste último la conceptualización del fin social, que sólo cobra sentido a través de la dinamización provocada
por la actividad tendiente a su concreción.
El concepto de personalidad jurídica y el de actividad guardan estrecha relación, lo que se traduce en que la
primera sólo cobra vigencia a través de la segunda, de manera tal que sin actividad, el ente sólo queda en su
forma, perdiendo definitivamente la razón de ser que el derecho tuvo en mira al otorgarle su existencia.
(Juzgado Nac. de 1ra. Instancia del Trabajo nº 6, julio 20-1978; "Nieto Rivera c. Termofer S.A.").
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La personalidad jurídica atribuída a las sociedades comerciales regulares sólo tiene significación en el plano
lógico, como centro de imputación normativo o como conexión de sentido para interpretar conductas, pero
no en la realidad donde lo único verificable es el accionar desplegado por los administradores o gerentes que
negocian en nombre y representación de la colectividad. De tal modo, ninguna conducta puede diluirse tras el
velo corporativo ni tampoco puede pretenderse diferenciar entre actos sociales y propios cuando el acusado
ha utilizado "ex profeso" la entidad para consumar las maniobras estafatorias
(C.Penal La Plata [Buenos Aires], abril 7-1988; "S., I. R. s/ estafa").
APLICACIÓN DE LA TEORÍA
Doctrina de los Tribunales en Materia Civil y Comercial
La apariencia de formas jurídicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo de sociedades
estructuralmente unificadas con el predominio de una de ellas, no debe producri el efecto de que una parte
sólo formalmente diferenciada sea la única afectada por la decisión judicial de declaración de quiebra... El
régimen de la personalidad jurídica no puede utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad ni
de los derechos de terceros... Las formas jurídicas que la ley argentina prevé para actividades lícitas y
conformes a su derecho objetivo, no pueden legitimar políticas económicas y financieras contrarias a las
necesidades de nuestra sociedad.
(CSJN, setiembre 4-1973; "Cía. Swift de La Plata s/quiebra". ED 51-223)
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El renovado instrumental jurídico que resulta de la valoración crítica de los problemas que plantea la
producción industrial en masa y las estructuras económico-sociales en transformación, no importa consagra
institutos que funcionen unilateralmente a favor exclusivo de uno sólo de los sujetos de la relación tributaria.
Los tribunales pueden descorrer el velo societario en el interés de los mismos que lo han creado, haciendo
aplicación positiva de la teoría de la penetración y, asimismo, admitir la invocación de la teoría del conjunto
económico o sus equivalentes, ya que de lo que se trata es de la necesaria prevalecencia de la razón del
derecho sobre el ritualismo jurídico formal, sustitutivo de la sustancia que define a la justicia, aprehendiendo la
verdad jurídica objetiva, sea ésta favorable al fisco o al contribuyente
(CSJN, febrero 26-1985; "Kellog Co. S.A.C.I. y F. S/ impuesto a los réditos" T. 307, p. 118).
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La sociedad es un sujeto de derecho y como tal una unidad jurídica diversa y distinta de toda otra persona,
inclusive de los socios que la integran. Tal principio admite excepciones que se justifican para los supuestos en
que la forma societaria ha sido utilizada para violentar derechos de terceros, para la consecución de fines
extrasocietarios o constituya un recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe, recurriéndose en
tales supuestos a la llamada doctrina de la desestimación de la personalidad que de alguna manera parece
recoger la reforma de la ley de sociedades en el art. 54, segunda parte.
Dicha desestimación, y las teorías elaboradas sobre la base de la misma, deben ser aplicadas con sumo
cuidado, valorando las circunstancias particulares de cada supuesto sometido a decisión y observando no
echar por tierra en forma definitiva el principio de la personalidad societaria: una aplicación irrestricta de las
teorías mencionadas podría llevar a consagrar la excepción como regla, circunstancia que no fue la que
inspiró el nacimiento de tal remedio jurídico.
(CNCom, Sala B, mayo 20-1987; "Jabif, Ricardo c. Bonina y Tomasini S.A.".).
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La aplicación de la teoría de la penetración de la persona jurídica debe ser excepcional y limitarse en general
a situaciones en que a través del abuso de la forma de la personalidad se persiguen fines contrarios a la ley en
sentido amplio, fines ilícitos o para obtener resultados que se encuentran reñidos con la justicia. No resulta sí
cuando el ente societario era preexistente a la iniciacion de la demanda y no existen evidencias de que fuera
creado exprofeso para insolventarse escudándose en su personalidad, o que persiguiera fines legales o ilícitos,
siendo insuficientes al efecto las manifestaciones efectuadas en la etapa ejecutoria por su apoderado acerca
de la imposibilidad de cumplimiento de la sentencia y el hecho de que los socios individualmente posean
bienes cuantiosos o fortuna personal para tener por reunidos los requisitos aludidos.
(CNCiv., S. K, sent. Interlocutoria de marzo 26-1993; "Daen Construcciones S.R.L. c. Gestoso, Roberto
s/sumario").
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La aplicación de la teoría de la penetración de la persona jurídica debe ser excepcional y limitarse en general
a situaciones en que a través del abuso de la forma de la personalidad se persiguen fines contrarios a la ley en
sentido amplio, fines ilícitos o para obtener resultados que se encuentran reñidos con la justicia (conf.
C.N.Civ. Sala K, c.123.209, del 26/3/93).
(CNCiv. S. J, abril 19-1994; "Movimientos de Suelo S.A. c. Momentos S.A. y otro").
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El uso meramente instrumental de las formas societarias cede ante la consideración de la realidad económica
y la supremacía del derecho objetivo, siendo en consecuencia lícito rasgar o levantar el velo de la personería
para penetrar en la verdad que se esconde tras él y hacer prevalecer la justicia cuando se abusa de la
personería jurídica pretendiendo utilizarla para fines no queridos por la ley.
(C.Civ. y Com. San Isidro [Buenos Aires], Sala 2, setiembre 22-1994; "Sánchez, Marta Susana y otra c.
Vazquez, Raúl Matías y otros").
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Teniendo en cuenta que reviste personalidad distinta la sociedad respecto de la de sus socios como personas
fisicas, es que en principio resulta excepcional la posibilidad de que estos invoquen tener identidad real con el
ente, pues asi se estaria desconociendo que la ley la establece como un medio tecnico para que todo grupo
de individuos pueda realizar el fin licito que se propone y que la limitación a la personalidad surja cuando el
ente se aparte de estos fines. De ello se origina que la desestimación de ese atributo societario -en principioha sido utilizado en beneficio de los terceros para evitar que sean perjudicados por la actuación del ente y
solo en circunstancias muy extraordinarias y especiales en favor del socio (conf. Veron "sociedades
comerciales", bs.As. 1982, T.1, Ap.2, Pag.31; Etc).
(CNCom., S. D, octubre 12-1994; "Verchik, David y otros c. Banco de la Provincia de Buenos Aires s/
ordinario".
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Consagrando nuestro derecho positivo la distinta personalidad de la sociedad anónima respecto de las
personas individuales que la forman y que con su aporte integran su capital (arts. 2, 56 y 57 ley 19.550 y arts.
33 ap. 2 inc. 2 CC, según la reforma de la ley 17.711 y, fundamentalmente art. 39 del mismo cuerpo legal),
parece lícito echar mano del mecanismo incorporado por el art. 54 ap. 2 ley 19.550, que consagra en nuestro
ordenamiento la teoría del disregard of the legal entily, en un supuesto donde o bien la sociedad ha
desnaturalizado su objeto mediante actos que contrarían la razón para la que fue creada, o bien sus socios la
han utilizado como mecanismo para mediatizar su objetivo concreto de violentar los límites a la disposición
gratuita de su patrimonio, o esterilizar o neutralizar el principio esencialmente igualitario consustancial a la
sucesión mortis causa de herederos forzosos
(C.Civ. y Com. Bahía Blanca [Buenos Aires], Sala 1º, octubre 21-1993; "Mangosio, Victorio, suc. [inc. de
colación y reducción de donación por Mangosio, Doris H.]". JA 1995-I, 657).
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Procede desestimar la personalidad de la sociedad (art. 54 ley 19.550) cuando ésta encubre fines
extrasocietarios en miras al interés personal de sus componentes
(CNCom., S. C, mayo 10-1995; "Ferrari Vasco c. Arlinton S.A.". JA 1996-III).
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Siendo propio de las sociedades (civiles o comerciales) el fin de lucro (arts. 1.648, Código Civil, art. 1º ley
19.550), no resulta aceptable una utilización abusiva de la forma societaria que, obscureciendo la realidad,
logre beneficio en indebido perjuicio de los terceros: de donde se abrió paso la doctrina del abuso de la
personalidad y de la penetración o descorrimiento del velo societario que permite poner a la luz actividades
espurias hechas al abrigo de la personalidad jurídica, para encubrir negocios jurídicos que desvirtúan los fines
de su creación y que sólo buscan el injusto beneficio de sus miembros. Es una aplicación particular de la regla
sentada en el art. 1.071 del Código Civil y que encuentra concreta recepción en materia societaria en el art.
54 de la ley 19.550.
(CApel. Civ. y Com. La Plata [Buenos Aires], S. 1, diciembre 29-1997; "Guerra, Héctor Ricardo y otros
s/ tercería de dominio").
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Dado que el art. 43 del C. Civil establece la responsabilidad extracontractual de las personas jurídicas por los
daños causados por quienes las dirigen o administran, sea o no un delito del derecho criminal, siempre que lo
hayan causado en ejercicio o con ocasión de sus funciones, no debe interpretarse esa norma en sentido
contrario a la responsabilidad personal de los directores o administradores de la persona jurídica, en el caso,
empresa periodística.
(CNCiv., S. D, abril 22-1997; "V., E. O. c. Editorial Perfil S.A. y otros"; LL 1998-D 40).
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Para rasgar el velo de la personería de una sociedad existe la doctrina de la interposición fraudulenta de la
persona, la cual consta de dos elementos, el fraude como noción genérica, y la interposición de persona,
como medio de consumarlo. Es decir, la formación de la sociedad es un medio de interponer un sujeto
distinto -tercero- en una relación jurídica.
(CNCiv. S. D, diciembre 5-1997, "G. De P.E., M. R. C. G., A.; G., L. E. c. G. de la S., A.y G de la S.,
M.T. c. G., A. M. Y otros". LL 1998-F 439).
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La teoría de la penetración de las sociedades es aplicable en los supuestos excepcionales en los que se abusa
de la personalidad moral en perjuicio de terceros o de la ley, para así descorrer el velo de la sociedad y
captar la realidad que se oculta tras ella para evitar el fraude
(CNCiv., S. E, febrero 18-1997; "Nizzo, Daniel A. C. Schafer, Juan T. Y otros". LL 1998-A, 419)
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En principio, los tribunales no pueden prescindir de la forma de la persona jurídica y de las consecuencias que
de ellas resulten, salvo que haya sido empleada para fines reprobables. Por tanto, la desestimación de la
forma de la persona jurídica debe quedar limitada a casos concretos, verdaderamente excepcionales, pues el
daño que resulta de no respetar las instituciones de derecho puede ser mayor que el que proviene del mal uso
que de ellas se hace.
(CNCiv., S. E, febrero 18-1997; "Nizzo, Daniel A. C. Schafer, Juan T. Y otros". LL 1998-A, 419)
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El recurso de la desestimación de la personalidad jurídica de las sociedades, a fin de imputar las obligaciones
y responsabilidades directamente a sus socios o controlantes, es excepcional, y su aplicación o no debe
decidirse con suma prudencia, pues una aplicación indiscriminada puede llevar a aniquilar la estructura formal
de las sociedades en supuestos en que no se justifica ni procede, con grave daño para el derecho, la
certidumbre y la seguridad de las relaciones jurídicas y hasta la misma finalidad útil de su existencia legal
(CCiv. y Com. San Martín [Buenos Aires], S. II, setiembre 2-1999; "I.T.P. Electrónica S.R.L. c. Signs
Time S.R.L.". LLBA, 2000-86; JA 2000-II-704; ED 187-177).
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La prescindencia de la personalidad jurídica es excepcional y sólo cuando se ha buscado o logrado fines
contrarios a la ley se configura un abuso que permite equiparar a la sociedad con el socio y atravesar el velo
de la personalidad jurídica para captar la realidad oculta detrás de ella con la finalidad de corregir el fraude
(CNCom., S. D, julio 13-2000; "Districóndor S.A. c. Editorial Coyuntura S.A.". LL 2000-F-524).
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Doctrina de los Tribunales en Materia Laboral
La teoría de la penetración o de la desestimación de la personalidad societaria ha sido elaborada a propósito
del uso desviado de ésta como cuando, prevaleciéndose de dicha personalidad, se afectan intereses de
terceros, de los mismos socios y aún de carácter público. Su aplicación, en casos excepcionales, corresponde
en materia laboral, cuando se trata de remediar una situación de fraude a los derechos del trabajador
(CNTrab. S. II, mayo 9-1973; "Aybar, Rubén E. Y otros c. Pizzería Viturro SRL y otros". DT 1974-67).
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Existe "fraude a la ley" o "abuso de la personalidad jurídica", en el supuesto de reducción de la persona
jurídica a una mera figura estructural, mero recurso técnico utilizado como instrumento para excluir la
responsabilidad de los integrantes de la sociedad de responsabilidad limitada.
(CNTrab., S. II, julio 31-1973; "Rodríguez, Emilio y otros c. Lago del Bosque S.R.L. y otro")
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La llamada "teoría de la penetración" ha sido elaborada a propósito del uso desviado de la personalidad
societaria, cuando, prevaliéndose de dicha figura, se afectan los intereses de terceros, de los mismos socios o
los de carácter público, y resulta aplicable en materia laboral cuando se trata de remediar una situación de
fraude a los derechos de los trabajadores
(CNTrab. S. II, noviembre 7-1988; "Siscar, José R. c. Lavecchia e Hijos Instalaciones Eléctricas S.A. y
otros". DT 1989-A, 977)
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La doctrina de la penetración o teoría de la desestimación de la persona jurídica puede aplicarse en derecho
del trabajo cuando detrás de la persona jurídica aparente de un empleador se trata de cubrir la
responsabilidad patrimonial del responsable, a través de la insolvencia de la sociedad interpuesta.
(CNTrab. S. VIII, mayo 29-1989; "Aguirre, Simeón c. Sardelick, Antonio". DT 1989-b, 1360).
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Para considerar responsable en forma personal a una persona física que dirige o administra a una persona
jurídica de existencia ideal, es necesario acreditar que éste utilizaba la persona jurídica en forma abusiva, para
lograr los objetivos puramente individuales distintos a los propios de la realidad social.
(CNTrab., S. II, noviembre 29-1996; "Paredes, Héctor L. c. Embotelladora San Miguel S.A. y otros".
LL 1998-F, 850; JA, 1998-I-176).
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Si bien es cierto que la ley admite, como uno de los efectos de la personalidad jurídica reconocida a las
sociedades, la separación patrimonial de estos sujetos de derecho respecto de sus integrantes y que este
principio legal debe mantenerse y respetarse en tanto no se violen reglas superiores del ordenamiento jurídico
que hagan aplicable el criterio de funcionalidad sustentado por el art. 2 de la ley 19.550, ello no impide que se
aplique la doctrina de la penetración de la persona jurídica cuando se advierta la utilización abusiva de tal
ficción legal para perjuicio de los trabajadores.
(CNTrab. Sala I, setiembre 17-1997; "Ebner, Ricardo y otros c. La Perla de Flores SRL y otros
s/despido").
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La ley admite, como uno de los efectos de la personalidad jurídica reconocida a las sociedades, la separación
patrimonial de estos sujetos de derecho respecto de sus integrantes, principio que debe mantenerse y
respetarse en tanto no se violen reglas superiores del ordenamiento jurídico que hagan aplicable el criterio de
funcionalidad sustentado por el art. 2º de la ley 19.550, pero ello no impide que se aplique la doctrina de la
penetración de la persona jurídica cuando se advierte la utilización abusiva de la ficción legal en perjuicio de
los trabajadores.
Cuando una persona jurídica, apartándose de los fines para los que fue creada, abusa de su forma para
obtener un resultado no querido al otorgársele esa prorrogativa, debe descorrerse el velo de su personalidad
para penetrar en la real esencia de su sustrato personal o patrimonial y poner de manifiesto los fines de los
miembros cobijados tras su máscara.
Si de las constancias de la causa surge la inexistencia de documentación respaldatoria de una activa gestión
social, ausencia de solvencia económica y responsabilidad patrimonial, así como acciones sobre los
trabajadores que permiten concluir en la utilización de la personalidad jurídica con el objeto de afectar
intereses de terceros, corresponde responsabilizar solidariamente a los integrantes de la sociedad
(CNTrab. S. V, octubre 6-1998; "Pacheco de Pugliese, Amelia Raquel c. Abreviar Editores S.A. y
otros").
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El uso desviado de las personas colectivas se ha procurado remediar mediante la posibilidad de desestimar la
estructura formal del ente, para penetrar en el sustrato personal y patrimonial del mismo.
La existencia de la sociedad constituye una mera apariencia destinada a evadir las responsabilidades si carece
de sustento real frente a los organismos de control, tributarios o de la seguridad social, encubriendo la
actividad concreta desarrollada por los codemandados -los dos únicos socios de las S.A.-, lo cual no puede
ser soslayado en el marco legal del art. 14 de la L.C.T.
La pretensión de excluir la responsabilidad personal con una figura societaria no puede receptarse al
advertirse que la persona de existencia ideal es sólo un medio para evadir las normas que configuran el o
orden público laboral. Por ello es aplicable el art. 14 de la L.C.T. y la directriz que exige a quien alega una
defensa demostrar que se observaron las obligaciones derivadas del contrato.
(CNTrab. S. II, marzo 25-1999; "Pereyra , Eduardo A. c. Pro Fan S.A. y otro s/despido").
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Frente al uso desviado de la personalidad jurídica, es posible desestimar la estructura formal del ente y
"penetrar" en el sustrato personal y patrimonial de la misma
(CNTrab., S. VII, diciembre 14-1999; "Mora, Ernestina c. Biomédica S.R.L. y otro". DJ 2000-3-131;
DT 2000-A, 1045).
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El Art. 54 de la ley 19.550 último párrafo (adicionado por el art. 1º de la ley 22.903), considera que cuando
la actuación de la sociedad "... constituye un mero recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe o
para frustar derechos de terceros, se imputará directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron
posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente por los juicios causados" (del voto del Dr. Vázquez
Vialard).
(CNTrab., S. I, febrero 29-2000; "Puente, Graciela A. y otros c. Djivelekian, Ohannes y otros". DT,
2000-B, 1594).
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En el derecho comercial y en relación con la aplicación de la teoría de la desestimación de la persona jurídica,
los acreedores comerciales o financieros tienen la posibilidad de adoptar medidas respecto de la
responsabilidad de la sociedad, a cuyo efecto pueden adoptar los correspondientes recaudos. Ello no puede
darse en el caso de los trabajadores a los que se les desconoce la garantía de sus derechos bajo la máscara
de una sociedad que en realidad no funciona como tal en tanto: a) es dirigida exclusivamente por una persona
que, por otra parte, suele no cumplir con los recaudos propios de la registración contable, y b) no constituye
la expresión de un conjunto de personas (ligadas entre sí por un objetivo común, respecto del cual se asocian)
que deliberan respecto de la conducción de ellos sino que exclusivamente quedan a cargo de la persona que
actúa por sí. (del voto del Dr. Vázquez Vialard).
(CNTrab., S. I, febrero 29-2000; "Puente, Graciela A. y otros c. Djivelekian, Ohannes y otros". DT,
2000-B, 1594).
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Responden solidaria e ilimitadamente quienes utilizaron una figura societaria con el fin de violar la ley -en el
caso, evitar el pago de indemnización por despido incausado-, y debe hacer frente a las obligaciones
pendientes con su patrimonio, siendo inoponible al damnificado la persona jurídica -art. 54 ley 19.550(CNTrab. S. VI, junio 16-2000; "Bogado, Gladys N. c. Pinar Video Home S.A. y otros". LL 2000-E,
893).
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Como principio general, la personalidad jurídica no debe ser desestimada sino cuando se dan circunstancias
de gravedad institucional, que permitan presumir fundadamente que la calidad de sujeto de derecho fue
obtenida al efecto de generar el abuso de ella o violar la ley.
(CNTrab. S. I, octubre 31-2000; "González Román, Miguel A. c. Metalúrgica Leone S.A. y otros". DT
2001-B, 1161).
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El régimen de inoponibilidad de la personería jurídica debe ser aplicado restrictivamente, y sólo en caso de
existir pruebas concluyentes de que la actuación de la sociedad encubre un fraude o fines extrasocietarios
(CNTrab. S. I, octubre 31-2000; "González Román, Miguel A. c. Metalúrgica Leone S.A. y otros". DT
2001-B, 1161).
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Resultan responsables solidarios la sociedad y los integrantes demandados por aplicación del art. 54 de la ley
22.902 en el caso de falta de registración de la trabajadora la que se acrecentó por la participación directa de
dichos socios en la contratación, en el vínculo diario con la trabajadora y la negativa de las circunstancias del
contrato que resultaran plenamente probadas.
Para tornar operativa la teoría de la penetración no necesariamente debe configurarse la hipótesis de la
insolvencia, puesto que a tal efecto la norma citada no prevé la insolvencia como una condición y, en
definitiva, implicaría atender el tema desde las consecuencias que pueda producir un obrar contrario a
derecho y no precisamente evitarlo.
(Juzg. Nac. 1ra. Inst. del Trabajo nº 74, sent. en autos "Rodríguez, Stella Maris c. Intermarketing Ltda.
SRL").
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Para descorrer el velo de la personería jurídica debe recordarse con el maestro Borda que el derecho tiene
como sujeto esencial al hombre de carne y hueso. Si la complejidad del mundo jurídico ha hecho necesario
reconocer ese otro sujeto que son las personas jurídicas, es a condición de que sirvan ellas a los fines
propiamente humanos que las justifican. Cuando se desvían de esos fines, cuando se ponen al servicio de la
mala fe, del propósito de burlar la ley o perjudicar a terceros, los jueces deben intervenir para impedir que
ello ocurra.
(T.Trab. 2 San Isidro [Buenos Aires], setiembre 7-1993; "Encina, Francisco c. Italo Argentina SRL y
otros s/acción meramente declarativa").
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La desestimación de la personalidad societaria debe ser utilizada cuidadosamente, pues su aplicación
irrestricta llevaría a consagrar la excepción como regla: circunstancia que no fue la que inspiró el nacimiento
de tal remedio jurídico. (art. 54 2 parte de la Ley 19.550)
(C.Civil nº 2, Neuquén [Neuquén], mayo 21-1996; "Malinqueo, Juan Carlos c. El Pinar S.R.L. s/
indemnización por estabilidad gremial").
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La teoría de la penetración de la personalidad del ente societario autoriza a los jueces a desestimar la
formalidad que implica la persona jurídica para poner en evidencia la situación personal y patrimonial de
aquélla y de las personas que la integran
(C.Laboral y Paz Letrada, Corrientes [Corrientes]; abril 25-1997; "Márquez Sanabria, Juan A. c. Amcor
S.A. y/u otros". LL Litoral, 1998-I-62)
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La teoría de la penetración de la personalidad del ente societario y la consiguiente facultad judicial para poner
en evidencia la real situación personal y patrimonial de la sociedad, deben ser utilizadas con suma cautela. En
tales circunstancias, la sociedad sólo podrá ser penetrada cuando se haya desviado de los fines valiosos para
cuya satisfacción fue creada o bien cuando, sin ser utilizada con una finalidad objetivamente antijurídica,
produzca consecuencias de esta última especie
(C.Laboral y Paz Letrada, Corrientes [Corrientes]; abril 25-1997; "Márquez Sanabria, Juan A. c. Amcor
S.A. y/u otros". LL Litoral, 1998-I-62)
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En caso de aplicación del art. 54 de la ley 19550, deben existir pruebas concluyentes de las situaciones
excepcionales que la mencionada legislación contempla a fin de prescindir de la personalidad jurídica, pues la
desestimación de la personalidad societaria debe ser utilizada cuidadosamente, ya que su aplicación irrestricta
llevaría a consagrar la excepción como regla: circunstancia que no fue la que inspiró el nacimiento del remedio
jurídico (art. 54 2° parte de la ley 19550) (PI 1996 T° II 219/221, Sala II). De igual manera debe
procederse para los supuestos de la inobservancia del procedimiento establecido por el art. 11 de la Ley
11867. En estos casos hay que asumir una postura de prudencia pues está en juego el derecho de defensa
ante la posibilidad de agresión directa de los bienes de un tercero que no intervino en el juicio.
(C. Laboral Neuquén [Neuquén], S. II, julio 3-1997; "Hispanoamérica de Petróleos S.A. s/ incidente de
apelación e/A. Yañez Juan Carlos c. Hispanoamérica de Petróleo S.A. s. Embargo")
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El instituto de la desestimación de la personalidad societaria prevista en el art. 54 LS. Tiene sustrato de orden
público y de resguardo de los principios de moral y buenas costumbres
(C. Lab. Santa Fe [Santa Fe], S. 1º, junio 15-2000; "Vázquez, Jorge A. C. Pagnuco, Juan P. y otro". JA
2000-IV. 798).
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Se justifica la desestimación de la personalidad societaria por empleo indebido de las formas societarias si se
trata de una sociedad en el que los empleados lo eran de cada socio, pero las deudas con ellos las asumía el
ente social que no tenía capital y la disolución de la empresa fue una maniobra premeditada para no
responder a la deuda con sus empleados judicialmente declarada, por cuanto siguió funcionando sin liquidarse
hasta una vez agotadas las instancias judiciales posibles
(C. Lab. Santa Fe [Santa Fe], S. 1º, junio 15-2000; "Vázquez, Jorge A. C. Pagnuco, Juan P. y otro". JA
2000-IV. 798).
IMPROCEDENCIA DE LA APLICACIÓN DE LA TEORÍA EN MATERIA LABORAL
Si el trabajador admite que su empleadora fue una persona jurídica regularmente inscripta no puede, sin
plantear la aplicación del tema de la simulación que permita descorrer el velo de la personalidad moral,
pretender que su reclamo laboral progrese contra los sucesores del socio mayoritario de la persona ficticia.
Su crédito existe sólo con relación a la persona de existencia ideal y no con relación al socio fallecido, que no
puede ser considerado empleador si la sociedad ha sido admitida como sujeto de derecho
(CNTrab., S. IV, noviembre 30-1994; "Martín, Roberto y otros c. Tomevi, José suc. y otros". Doc. Lab.
Errepar IX-224).
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No invocada ni acreditada en juicio la insolvencia de la sociedad, ni la existencia de maniobras de la socia
gerente de la S.R.L. tendientes a disminuir el patrimonio de la persona jurídica, no resulta procedente la
solidaridad en base a diversas disposiciones de la ley 19.550.
La normativa laboral no contempla la aplicabilidad de la doctrina de la penetración a los incumplimientos de
las obligaciones previstas en la ley 24.013, ni tampoco surge de la ley de sociedades.
La intención del legislador al sancionar la ley 19.550 ha sido regulas las relaciones societarias, de los socios y
de los terceros con éstos, pero no la relación laboral, ni a los trabajadores, regidos por otras leyes.
Si el legislador hubiera creído conveniente extender la responsabilidad por el trabajo en negro y similares
violaciones a todos los integrantes de la sociedad y sus administradores, debió explicarlo a través de las leyes
que así lo dispusieran expresamente, máxime cuando ya existen sanciones específicas para reprimir las
conductas mencionadas en la ley 24.013.
El principio general es que la personería jurídica no debe ser desestimada sino cuando se dan circunstancias
de gravedad institucional que permitan presumir fundadamente que la calidad de sujeto de derecho fue
obtenida al efecto de generar el abuso de ella o violar la ley.
No creada la figura societaria como un medio para violar la ley mediante el trabajo en negro, no es aplicable
el régimen de la inoponibilidad de la persona jurídica.
(CNTrab. S. I, setiembre 21-1999; "Crespi Karina c. Instituto del Centenario S.R.L. y otros s/ despido".
TySS 1999-1064).
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En el derecho comercial y en relación con la aplicación de la teoría de la desestimación de la persona jurídica,
los acreedores comerciales o financieros tienen la posibilidad de adoptar medidas respecto de la
responsabilidad de la sociedad, a cuyo efecto pueden adoptar los correspondientes recaudos. Ello no puede
darse en el caso de los trabajadores a los que se les desconoce la garantía de sus derechos bajo la máscara
de una sociedad que en realidad no funciona como tal en tanto: a) es dirigida exclusivamente por una persona
que, por otra parte, suele no cumplir con los recaudos propios de la registración contable, y b) no constituye
la expresión de un conjunto de personas (ligadas entre sí por un objetivo común, respecto del cual se asocian)
que deliberan respecto de la conducción de ellos sino que exclusivamente quedan a cargo de la persona que
actúa por sí. (del voto del Dr. Vázquez Vialard).
(CNTrab., S. I, febrero 29-2000; "Puente, Graciela A. y otros c. Djivelekian, Ohannes y otros". DT,
2000-B, 1594).
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No puede oponérsele a los trabajadores la diferenciación entre la persona del ente societario y la de sus
socios, propia del derecho comercial y civil.
No puede aplicarse la teoría de la desestimación de la persona jurídica respecto de una sociedad que no ha
sido utilizada en ningún ardid respecto de los trabajadores (del voto del Dr. Vázquez Vialard).
(CNTrab., S. I, febrero 29-2000; "Puente, Graciela A. y otros c. Djivelekian, Ohannes y otros". DT,
2000-B, 1594).
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