Poder Judicial de la Nación

Poder Judicial de
la Nación
Causa N?7397 (Cómp. 1201.05),
“Transportes
del
Tejar
S.A.
s/Inf. ley 24769" (Causa N? 2159,
del Juzgado Federal N? 2, Sec. N?
4, de San Isidro).
CFSM, SALA I, SEC. PENAL N? 1.
Registro de Cámara: 6431.
San Martín, 17 de mayo de 2005.VISTOS Y CONSIDERANDO:
I. Llegan las presentes actuaciones a estudio del
Tribunal en virtud del recurso de apelación interpuesto por la
señora
Agente
Fiscal
contra
el
auto
que
dispuso
el
sobreseimiento de Antonio Fabián Catalano, presidente de la
firma Transportes del Tejar S.A., en orden al delito por el
cual fuera indagado, de acuerdo a lo normado en el art. 336,
inc. 2º, del Código Procesal Penal de la Nación (fs. 127/128 y
129/130).
El impugnante centró su crítica fundamentalmente en
que el hecho atribuido se encuentra perfeccionado ya que los
aportes previsionales retenidos a su personal dependiente no
fueron ingresados al fisco a través de su depósito dentro del
plazo y en las condiciones establecidas por el art. 9 de la ley
24.769.
A
su
turno,
la
asistencia
técnica
de
Catalano
presentó escrito mejorando fundamentos (fs. 145/146), en el que
sostiene que no se han acreditado en autos ninguno de los
requisitos exigidos por la figura típica del art. 9 de la ley
24.769, toda vez que no existió materialmente retención en los
haberes de los empleados de la firma y que la imposibilidad de
pago de las obligaciones tributarias no constituyó un acto
derivado
de
la
libre
voluntad
de
Catalano,
sino
que
fue
consecuencia de la grave crisis financiera que atraviesa el
sector.
II.
Liminarmente,
toca
señalar
que
el
injusto
investigado en autos se consuma con la falta de depósito de los
aportes
retenidos
dentro
de
los
diez
días
hábiles
administrativos de vencido el plazo para su ingreso, y que la
figura típica prevista en el artículo 9 de la ley 24.769, lo
que pretende es evitar la falta de ingresos debidos al fisco en
concepto
de
aportes
retenidos
para
los
organismos
de
la
seguridad social. Es decir que el sujeto activo actúa como
agente de retención siendo, por naturaleza, un obligado por
deuda
ajena
y
así
fue
expresado
en
la
propia
ley
de
procedimiento tributario Nº 11.683. Por ello es que lo relevante
desde el punto de vista de la tipicidad es la falta de ingreso
del monto que se debía retener, en los plazos y condiciones
establecidos por la reglamentación y la omisión de ingresar
esas sumas en la forma antedicha satisface los requerimientos
típicos, sin necesidad de que el fisco hubiese sido inducido a
error, ni que se haya desplegado alguna maniobra ardidosa; es
decir, lo punible es la conducta omisiva del no ingreso del
aporte
retenido
(cfr.
Héctor
B.
Villegas,
“Régimen
Penal
Tributario Argentino”, pág. 345 y sigs., Ed. Depalma, 1993).
En esos términos, y contrariamente a lo sostenido por
el magistrado de grado, los elementos colectados en el presente
legajo permiten tener por acreditada -con el preliminar grado
de
convencimiento
propio
de
este
segmento
procesal-
la
Poder Judicial de
la Nación
Causa N?7397 (Cómp. 1201.05),
“Transportes
del
Tejar
S.A.
s/Inf. ley 24769" (Causa N? 2159,
del Juzgado Federal N? 2, Sec. N?
4, de San Isidro).
CFSM, SALA I, SEC. PENAL N? 1.
Registro de Cámara: 6431.
retención y falta de depósito, dentro del término legal, de los
aportes
pertenecientes
al
régimen
de
la
Seguridad
Social
correspondientes a los períodos denunciados, que oportunamente
fueron descontados de los haberes de los empleados de la
empresa Transportes del Tejar S.A,
de la cual Antonio Fabián
Catalano era su presidente y quien estaba obligado a depositar
lo deducido en su condición de agente de retención.
Véase que según surge de los informes del Perito
Contador Dante Basile (fs. 65/66 y 123/126) la compulsa de los
recibos y libros de sueldos de dicho establecimiento comercial,
reveló que en los períodos bajo estudio se registraron las
retenciones sobre los sueldos devengados y que tales sumas
coincidían con los importes informados por la denunciada en las
presentaciones de los formularios 931 de la AFIP “Declaración
Jurada mensual” para personal en relación de dependencia.
Frente a dicho cuadro de situación, el argumento en
que el imputado se escudó al ejercer su defensa material, quedó
centrado en la crisis del sector del Transporte y en la
imposibilidad de pago de las sumas debidas al sistema de la
seguridad social, ya que se daba prioridad al pago de “... los
consumos
y
lo
básico
...”
para
que
la
empresa
siguiera
funcionando y preservar la fuente de trabajo, agregando que no
hubo retenciones puesto que no tenían fondos con que afrontar
el pago de los haberes, y que la constancia de retenciones se
deja “a los efectos meramente formales” (fs. 98/99 vta.).
Ahora bien, si a modo de ejemplo se toma el período
correspondiente al mes de diciembre de 2003, según lo actuado
en
autos
los
aportes
retenidos
por
la
persona
jurídica
ascendieron a $ 33.838,14 (fs. 69) y los “principales” egresos
que efectuó durante el mismo mes, conforme la tabla de fs. 123,
y sin contar los haberes de los trabajadores en relación de
dependencia, ascendieron a $ 291.948,60. De ello se colige, que
si la empresa tuvo liquidez para afrontar dicho pago, en
principio no podría sostenerse -sin más- la imposibilidad
material alegada por el encausado, tanto más cuando lo retenido
en concepto de aportes al sistema de la seguridad social
configuraba
tan
sólo
un
12%
aproximadamente
del
importe
indicado. Lo cual permitiría afirmar que, aún en la hipótesis
de una mala situación financiera, el haber dado preferencia al
pago de otros rubros por sobre el de los aportes retenidos y no
depositados en legal tiempo y forma, se habría traducido en un
incumplimiento de las obligaciones que como agente de retención
tenía el causante para con el sistema de la seguridad social.
Al respecto se debe tener presente que lo deducido y
no depositado no pertenecía a la sociedad comercial sino al
sistema de la seguridad social, razón por la cual no formaba
parte ni puede confundirse con el patrimonio de aquélla, ya que
el bien jurídico tutelado es la confianza pública con que la
ley ha investido a quien designa en el delicado rol de agente
de retención, por lo que el dolo requerido por la figura
analizada queda satisfecho con la decisión por parte del sujeto
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Causa N?7397 (Cómp. 1201.05),
“Transportes
del
Tejar
S.A.
s/Inf. ley 24769" (Causa N? 2159,
del Juzgado Federal N? 2, Sec. N?
4, de San Isidro).
CFSM, SALA I, SEC. PENAL N? 1.
Registro de Cámara: 6431.
activo de omitir el depósito de las sumas deducidas en su
calidad de tal.
Por lo demás, es del caso puntualizar que la cita en
que el acriminado fundó su descargo no ha podido ser evacuada
con eficiencia a través de los trabajos periciales realizados
en autos, al no contar el perito con un balance de cierre para
efectuar el análisis del período investigado. Nótese que el
estado
de
evolución
económico
financiero
de
la
empresa
mencionado por el a quo en el decisorio impugnado se remonta a
un
cierre
de
ejercicio
al
30/4/03,
cuando
los
períodos
reclamados por AFIP llegan hasta junio de 2004.
La evaluación conjunta de todo lo expuesto, indica
que los agravios de la fiscalía deben ser atendidos en la
instancia, ya que hasta el momento no concurren en el sub
examen elementos de justificación suficientes que sustenten el
auto de sobreseimiento impugnado, sin perjuicio de lo que
pudiere resultar del avance de la investigación.
Por ello, el Tribunal RESUELVE:
REVOCAR el auto apelado de fs. 127/128, que dispuso
el
sobreseimiento
de
Antonio
Fabián
Catalano
en
orden
injusto por el que fuera indagado.
Regístrese, notifíquese y devuélvase.Firmantes: DRES. BARRAL-FOSSATI-LUGONES.
Secretario de actuación: DR. DIEGO ARÍSTIDES CASSANI.
Registro 6431.
al
Fecha: 17/5/05.