Novedades-Comerciales-Julio-2015

Vicepresidencia de Asuntos
Jurídicos
Julio 2015
aechavarria@andi.com.co
NOVEDADES DE DERECHO COMERCIAL
Presentamos, a continuación, las últimas noticias de Derecho Comercial que
consideramos de su interés:
Sobre algunos proyectos de ley: entre los proyectos de ley que tuvieron trámite
durante la legislatura que culminó el pasado 20 de junio, conviene destacar los siguientes
por su incidencia en el ámbito comercial:
1.
Adopción de instrumentos para prevenir, controlar y sancionar el
contrabando, el lavado de activos y la evasión fiscal (No. 190 Cámara de 2014,
94 Senado de 2013): este proyecto de ley, que está para la sanción presidencial,
contiene un Capítulo: el III (artículos 27 a 29), las siguientes disposiciones en
materia comercial: i. añade una nueva función al revisor fiscal: reportar a la Unidad
de Información y Análisis Financiero las operaciones catalogadas como
sospechosas, cuando las adviertan dentro del giro ordinario de sus labores. ii.
Modifica el artículo 58 del Código de Comercio relativo a las sanciones por
violaciones a las prohibiciones sobre los libros de comercio y a las obligaciones del
comerciante. La sanción prevista es multa entre 10 y 1.000 smlmv y tienen facultad
para imponerla la Superintendencia de Sociedades o el ente de inspección,
vigilancia o control correspondiente. iii. Consagra el procedimiento para imponer
esas sanciones por violaciones a las prohibiciones sobre los libros de comercio y a
las obligaciones del comerciante.
2.
Código Nacional de Policía y Convivencia (No. 99 Senado de 2014): este
proyecto de ley, aprobado en primer debate por la Comisión Primera del Senado de
la República, dedica todo el Título VIII (artículos 82 a 93) a la actividad económica.
En relación con este Título, la ANDI manifestó que numerosos reparos y, en
consecuencia, solicitó que fuera excluido del proyecto de ley. En opinión de la
ANDI, las normas del Capítulo vulneran los principios de legalidad, del non bis in
ídem y de unidad de materia. Igualmente, la ANDI manifestó que hay varias
disposiciones innecesarias, porque ya están reguladas debidamente.
3.
Representación comercial de casa extranjera (No. 154 Senado de 2015): esta
iniciativa, que ya culminó su trámite en el Senado de la República, busca extender a
otras figuras jurídicas los esquemas de protección que el Código de Comercio
contempla para la agencia comercial. En este sentido, crea la representación
comercial y consagra a cargo del representado unas indemnizaciones
cuantiosísimas con motivo de la terminación de la representación comercial o de la
exclusividad. La ANDI solicitó el archivo de esta iniciativa, porque no refleja el
contexto económico actual, carece de técnica jurídica y desconoce los principios del
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derecho mercantil, parte de una premisa que no es cierta y es contrario a
instrumentos internacionales incorporados a la legislación colombiana.
4.
Reglas especiales para disolver sociedades y creación de un trámite breve de
liquidación (No. 192 Senado de 2014, 077 Cámara de 2013): esta iniciativa
pretendía fijar mecanismos para la disolución de las sociedades en caso de bloqueo
y establecer un trámite breve de liquidación. El proyecto fue archivado ya que
estuvo durante dos legislaturas sin haber culminado el trámite.
La pérdida de libros de contabilidad por hurto no se considera, por sí
sola, un hecho constitutivo de fuerza mayor o caso fortuito: el Consejo de
Estado, mediante sentencia con número interno 19245 de 2015, señaló que la pérdida de
los libros de contabilidad por hurto no puede ser considerada como un hecho constitutivo
de fuerza mayor o caso fortuito cuando no se adoptaron las medidas de custodia,
conservación y reconstrucción legalmente previstas. Para aceptarse tal presupuesto
deberán probarse las circunstancias excluyentes de culpa, con la demostración de que no
obstante haberse tomado las previsiones del caso, para la guarda y conservación, fue
imposible evitar el suceso.
Por regla general, está prohibido hacer préstamos a los socios: la
Superintendencia de Sociedades, mediante oficio bajo radicado 220-029307, menciona
que, por regla general, está prohibido hacer préstamos a los socios; solamente en casos
excepcionales podría concederse, siempre que esté pactado como una actividad en
desarrollo del objeto social y demostrada la relación de medio a fin con el objeto principal;
porque, de lo contrario, se estaría incurriendo en una extralimitación de funciones que
haría responsable en forma personal al administrador que lo autorice.
El registro de una marca no prohíbe a terceros su utilización en
publicidad comparativa: la Superintendencia de Industria y Comercio, mediante
concepto bajo radicado 14-235299-00001-0000, señala que el registro de la marca no
confiere a su titular el derecho de prohibir a un tercero usar la marca para anunciar,
inclusive en publicidad comparativa, ofrecer en venta o indicar la existencia o
disponibilidad de productos o servicios legítimamente marcados; o para indicar la
compatibilidad o adecuación de piezas de recambio o de accesorios utilizables con los
productos de la marca registrada, siempre que tal uso sea de buena fe, se limite al
propósito de información al público y no sea susceptible de inducirlo a confusión sobre el
origen empresarial de los productos o servicios respectivos.
El centro de conciliación y arbitraje empresarial de la Superintendencia
de Sociedades está habilitado para atender conflictos con entidades
estatales: la Superintendencia de Sociedades, mediante concepto bajo radicado 201501-072971, menciona que, de acuerdo con el artículo 230 de la Ley 222 de 1995,
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complementado por el artículo 50 de la Ley 1563 de 2012, y el reglamento vigente y
aprobado del centro de conciliación y arbitraje empresarial de la Superintendencia de
Sociedades, este último está habilitado para atender, a través del arbitraje o de la
conciliación, la atención de cualquier tipo de conflicto, incluidos los de carácter estatal.
Derecho de inspección con motivo de la venta de acciones por parte de
un accionista minoritario: la Superintendencia de Sociedades, mediante oficio bajo
radicado 220-048410, manifiesta que si bien las sociedades anónimas no existe el deber
de permitir el acceso a la información fuera del término exigido para el derecho de
inspección nada obsta para que, ante la venta de acciones que se proyecte por parte de
algún accionista cualquiera sea su participación y, en desarrollo de lo que se ha dado en
llamar “la diligencia debida” o “due diligence”, la sociedad le autorice al eventual vendedor
o futuro comprador, la realización de un estudio del comportamiento social en los diversos
órdenes.
La colocación de acciones con dividendo preferencial y sin derecho a
voto en el caso sociedades vigiladas y controladas por la
Superintendencia de Sociedades requiere autorización de esta última: la
Superintendencia de Sociedades, mediante oficio bajo radicado 220-029250, recordó que
ella únicamente autoriza la colocación de acciones con dividendo preferencial y sin
derecho a voto y de acciones privilegiadas en relación con las sociedades que se
encuentran bajo su vigilancia o control. En los demás casos no requieren autorización.
Por regla general, la impugnación de actas de asamblea de sociedad
anónima puede realizarse dentro de los dos meses posteriores a la
reunión: la Superintendencia de Sociedades, mediante oficio bajo radicado 220-017160,
indica que la impugnación de actas de asamblea de las sociedades anónimas podrá ser
intentada dentro de los dos meses siguientes a la fecha de la reunión en la que fueron
adoptadas las decisiones, a menos que se trate de acuerdos o actos de la asamblea que
deban ser inscritos en el registro mercantil, caso en el cual los dos meses se contarán a
partir de la fecha de inscripción.
Reciban un cordial saludo,
ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA
Vicepresidente de Asuntos Jurídicos
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