Estudio jurídico social de la acción de tutela y su desarrollo

TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCION ..........................................................................................................4
1.
PRESENTACION DE OBJETIVOS......................................................................8
1.1. OBJETIVO GENERAL ................................................................................................. 8
1.2. OBJETIVOS ESPECIFICOS ........................................................................................ 8
2. ASPECTOS GENERALES .....................................................................................10
2.1. DESARROLLO DEL TRABAJO DE INVESTIGACION ....................................... 10
2.2. FUENTES Y RECURSOS ........................................................................................... 11
2.3. METODOLOGIA ........................................................................................................ 12
3.
FORMULACION DEL PROBLEMA......................................................................13
3.1. DESCRIPCION DEL PROBLEMA ........................................................................... 13
3.2. CUESTIONAMIENTOS .............................................................................................. 15
4.
MARCO REFERENCIAL .....................................................................................17
4.1. MARCO HISTORICO ................................................................................................. 17
4.2. MARCO JURIDICO - CONCEPTUAL ...................................................................... 24
5.
LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COMPARADO ..........................31
5.1. MEXICO........................................................................................................................ 31
5.2. BOLIVIA ....................................................................................................................... 41
5.3. BRASIL.......................................................................................................................... 42
5.4. CHILE............................................................................................................................ 43
5.5. ECUADOR .................................................................................................................... 44
5.6. ESPAÑA......................................................................................................................... 45
5.7. GUATEMALA .............................................................................................................. 46
5.8. HONDURAS.................................................................................................................. 46
5.9. NICARAGUA................................................................................................................ 47
5.10. PANAMA..................................................................................................................... 48
5.11. PARAGUAY................................................................................................................ 48
5.13. VENEZUELA.............................................................................................................. 50
6.
LA
ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COLOMBIANO ........................51
6.1. ANTECEDENTE HISTORICO .................................................................................. 51
6.2. HACIA EL ARTICULO DEFINITIVO EN LA ASAMBLEA NACIONAL
CONSTITUYENTE.............................................................................................................. 52
6.2.1 Articulo Aprobado En La Comisión Primera. ......................... 53
6.2.2 Artículo Aprobado En El Primer Debate De La Asamblea
Nacional Constituyente. ..................................................................................... 54
6.2.3 Artículo Aprobado En La Comisión Codificadora................ 55
6.3. REGLAMENTACION DE LA ACCION DE TUTELA........................................... 56
7.
FILOSOFIA CONTENIDA
EN LA ACCION DE TUTELA.............................60
7.1. MASIFICACIÓN .......................................................................................................... 62
7.2. INFORMALIDAD ........................................................................................................ 64
7.3. IMPULSO OFICIOSO ................................................................................................. 66
7.4. PROTECCION EFECTIVA E INMEDIATA........................................................... 69
7.5. OBLIGATORIEDAD DE LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL ......................... 71
8.
DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCIÓN DE 1991 .............91
8.1. GENERALIDADES...................................................................................................... 91
8.2. CRITERIOS DE IDENTIFICACION DEL DERECHO ........................................... 98
8.2.1. Que el derecho sea esencial para la persona.
......99
8.3. CLASIFICACION DE LOS DERECHOS HUMANOS DE ACUERDO CON LA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL. .................................................................... 103
8.4. DERECHOS HUMANOS PROTEGIDOS MEDIANTE ACCION DE TUTELA.
FUNDAMENTOS JURIDICOS JURISPRUDENCIALES ............................................ 108
2
8.5. PROCEDENCIA DE LA ACCION DE TUTELA ANTE LAS VIAS DE HECHO
.............................................................................................................................................. 159
8.6. ACCION DE TUTELA FRENTE A DERECHOS COLECTIVOS ...................... 167
9.
ASPECTOS PROCESALES DE LA ACCION DE TUTELA.............................170
9.1. PROCEDENCIA DE LA ACCION............................................................................ 170
9.2. COMPETENCIA ......................................................................................................... 177
9.3. REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA SOLICITUD............................................ 179
9.4. PROCEDIMIENTO Y TRAMITE DE LA ACCION .............................................. 180
9.5. OTROS ASUNTOS RELATIVOS ............................................................................ 184
10.
CONCLUSIONES............................................................................................186
BIBLIOGRAFIA ......................................................................................................191
3
INTRODUCCION
La Constitución de 1991,
siendo norma de normas 1,
instaura
un
principios,
valores
cuyo
conjunto
disposición
de
origen
se
derechos
encuentra
en
y
la
según la cual Colombia es un Estado
Social de Derecho 2, democrático y pluralista; éste
carácter
prima
social
sobre
complementario
el
a
en
el
cual
interés
la
el
interés
particular
defensa
de
la
o
general
privado,
legalidad
es,
indudablemente el contenido axiológico que permite
colocar el poder al servicio de la comunidad y del
respeto
por
la
dignidad
de
cada
uno
de
sus
miembros.
En desarrollo de esos principios constitucionales
establecidos
proclamada
en
a
el
través
de
año
1991,
de
la
se
Constitución
introdujeron
mecanismos más directos con el fin de permitir la
participación
1
2
ciudadana,
C.P. Art. 4
C.P. Art. 1
4
la
defensa
de
los
derechos
y
la
vigilancia
y
figuras
como
instituciones;
consulta
popular,
el
el
control
el
cabildo
de
las
referendo,
abierto
o
la
la
revocatoria del mandato, son un trascendental paso
en la cultura democrática, ya institucionalizada y
radicada
en
el
establecimiento
país.
de
De
otro
instituciones
lado,
como
la
constitucional o la Defensoría del Pueblo,
gran
avance
debe
en
primar
un
Estado
la
de
derecho,
defensa
de
Corte
son un
en
los
el
el
cual
derechos
fundamentales.
Con
la
implementación
anteriormente
señalados
de
y
el
los
fortalecimiento
las instituciones, también debe
existencia
sobre
la
social
La
de
de
unos
exigibilidad
respetar
permanencia
participativo
y
los
hacer
de
y
no sólo sobre
derechos,
de
un
pluralista,
de
cambiar, en forma
paulatina la conciencia ciudadana,
la
mecanismos
sino,
mismos
aún
y
respetar
el
las
más,
deber
leyes.
régimen
jurídico
bajo
cual
el
el
respeto por la vida, la integridad, la libertad,
la seguridad, la dignidad humana y demás bienes de
la
persona
constitucional
partida
para
están
es
que
protegidos
indudablemente
cualquier
5
en
el
forma
punto
asociado
de
esté
habilitado
en
pro
de
su
defensa
y
su
mantenimiento.
La acción de tutela, consagrada en el Artículo 86
de
la
Carta
vivificar
Política,
los
derechos
por
su
parte,
individuales,
permite
pero
sobre
todo hace efectiva la protección constitucional de
los
mismos,
acceso,
en
una
basada
sumarios,
impulso
en
forma
en
los
tanto
procedimientos
cuales
a
generalizada,
el
la
juzgador
de
libre
breves
y
quien
da
es
investigación
de
las
situaciones de hecho como a las consecuencias de
la lesión o atentado que efectivamente pudo o no
cometerse
respecto
determinando
fehaciente
de
también,
cuál
es
la
un
derecho
en
manera
forma
de
fundamental,
explícita
y
restablecimiento
del mismo derecho.
Es por ello que
de
esta
debe hacerse una lectura realista
figura,
analizando
su
alcance
vivo
y
efectivo en el cumplimiento de los principios que
motivaron
defensa
de
su
los
instauración
derechos
como
acción
fundamentales,
bien lo afirma Jesús Vallejo Mejía,
para
pues
la
como
los supuestos
y los principios establecidos en la Constitución,
para el caso de la tutela “pierden su estructura
6
lógica
centrada
alegación
y
el
en
la
petición,
recurso,
para
la
probanza,
desarrollarse
la
según
el talante de cada juzgador” 3.
3
MEJIA VALLEJO, Jesús. Visión Prospectiva de la Constitución. En: Revista Nueva Frontera No.
972. Bogotá, febrero 28 – marzo 6. 1994
7
1.
1.1.
PRESENTACION DE OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL
Describir el alcance de la acción de tutela, hasta
la
actualidad,
de
acuerdo
con
jurisprudencial y legislativo,
su
desarrollo
como mecanismo de
guarda y protección de los derechos fundamentales
en Colombia.
1.2.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
Ubicar
la
acción
de
tutela
dentro
del
contexto
universal, a través del Derecho Comparado.
Determinar
los
criterios
de
intepretación
y
alcance de los derechos fundamentales consagrados
en nuestro país a través de la Carta Política.
Demostrar
que
nuestras
instituciones
y
administradores de justicia pierden su efectividad
ante
el
excesivo
conceptos
procedimiento
personalísimos
8
y
y
el
culto
subjetivos,
a
los
dejando
relegados la filosofía, el Derecho y la protección
del particular.
9
2. ASPECTOS GENERALES
2.1.
DESARROLLO DEL TRABAJO DE INVESTIGACION
El presente contiene un esfuerzo por demostrar que
la acción de tutela no es un recurso más de los
dispuestos por la ley; por el contrario, éste es
el
mecanismo
derechos
que
permite
constitucionales
la
efectividad
fundamentales,
instrumento de uso común.
breve
Derecho
recuento
Comparado.
de
esta
En
los
como
un
La investigación parte
de la ubicación del tema en la historia
un
de
el
mediante
institución
Segundo
en
el
Capítulo
se
realiza una síntesis de los Derechos Fundamentales
a los cuales el constituyente les ha impregnado el
carácter
de
constitucionales
fundamentales.
Posteriormente se estudiará la Acción de Tutela en
el
Derecho
cuáles
interés
colombiano,
fueron
del
reglamentarla.
la
sus
con
motivaciones
legislador
El
el
presente
al
fin
de
de
determinar
creación
y
el
desarrollarla
y
terminará
estudiando
Jurisprudencia de la Corte Constitucional y su
desarrollo, en relación con la Acción de Tutela,
10
con
el
fin
de
justificar
el
planteamiento
hipotético según el cual, a pesar de los grandes
avances y logros obtenidos hasta la actualidad con
la
creación
tutela,
e
implementación
nuestra
sociedad
de
sigue
la
acción
padeciendo
de
los
mismos vicios e injusticias sociales del anterior
régimen
real
político
y
y
efectiva
jurídico,
que
protección
no
de
otorgaba
los
la
derechos
ciudadanos.
2.2.
El
FUENTES Y RECURSOS
material
Bibliotecas
utilizado
Luis
se
Angel
recolectó
Arango,
y
en
las
Universidad
Javeriana, de esta ciudad y las entidades que en
alguna
forma
desarrollan
el
tema,
esto
es,
la
Defensoría del Pueblo y la Corte Constitucional.
El
recurso
fundamental
de
trabajo
son
las
Jurisprudencias de carácter constitucional que han
desarrollado la acción de tutela como instrumento
jurídico
y
estructurado
aquellas
el
que
contenido
y
igualmente
han
alcance
los
de
diferentes derechos objeto de defensa a través de
la misma, desde 1992 hasta la actualidad.
11
2.3.
La
METODOLOGIA
investigación
social,
es
de
desarrollada
descriptiva
y
cuanto
hace
se
cualquier
a
formal,
través
aplicada.
Del
observación
del
de
orden
meramente
jurídico-social,
tutela,
tipo
jurídicometodología
formal
teórico,
orden
por
obviando
experimental;
por cuanto siendo la acción de
un mecanismo jurídico expedito, sencillo
y de pocas exigencias técnicas,
se instituye como
aquella acción para el asociado en general, de tal
manera
que
su
alcance
conglomerado social,
como
la
salud,
el
se
refleja
en
el
al cual le interesan asuntos
trabajo,
vida digna, exigiéndolos y
el
mínimo
vital,
la
haciéndolos efectivos
a través de la acción a estudiar.
Su universo de
aplicación es el territorio nacional y la muestra
objeto
de
estudio
emanadas
de
República
de
la
parte
Corte
Colombia,
a
de
las
Jurisprudencias
Constitucional
partir
de
su
de
la
creación,
siempre y cuando se refieran al tema de la Acción
de Tutela.
12
3.
3.1.
La
FORMULACION DEL PROBLEMA
DESCRIPCION DEL PROBLEMA
defensa
y
efectividad
de
los
derechos
del
hombre ha sido un apasionante tema a través de la
historia de la humanidad; a medida que avanzan los
sistemas políticos y las formas de gobierno, en el
conglomerado
cambian
fundamentadores
del
los
principios
reconocimiento,
filosóficos
garantía
y
protección de los derechos fundamentales.
Colombia
está
enmarcado
avocada
al
dentro
constitucionales
desarrollo
legislativo
las
directrices
de
que
ordenan
atender
a
las
necesidades de interés general y por ende obligan
a una mayor satisfacción de las mismas por parte
del
Estado.
Las
trabas
en
la
administración
de
justicia, la ineficiencia en la prestación de los
servicios
públicos
pero,
sobre
todo
la
falta
de
control estatal respecto de sus mismos estamentos,
en los cuales repetidamente se prueban abusos de
sus
funciones,
arbitrariedad,
13
fomentando
la
violencia en las zonas rurales, el desplazamiento
de
asentamientos
menores
completos,
huérfanos
personas,
son
e
la
incluso
muestra
desprotección
de
desaparición
de
la
de
la
grave
crisis
de
valores y violación de los derechos humanos en la
cual está inmersa nuestra sociedad.
La
consagración de mecanismos como la acción de
tutela, es un gran avance; su reglamentación y el
cambio
de
conducta
tanto
de
administradores
de
justicia como de particulares es el trabajo que se
debe
realizar
sigue
el
constantemente.
país
inmerso
en
En
la
la
misma
actualidad,
tramitomanía,
en la excesiva reglamentación y en la ineficacia
de
sus
para
instituciones.
dar
paso
administración
a
de
Ello
debe
la
ser
modificado
y
efectiva
pronta
justicia,
de
la
mano
del
respeto, protección y efectividad de los derechos
fundamentales.
siendo
uno
La
de
generalizado,
los
a
acción
de
mecanismos
través
del
cual
tutela
ha
venido
de
uso
común
se
logran
y
hacer
efectivos los principios, derechos y recursos que
otorga
el
instrumento
humano;
Estado
social
modificador
paulatinamente
de
del
se
ha
derecho,
mismo
como
comportamiento
instituido
“no
sólo
como un recurso jurídico sino como un instrumento
14
que
ha
venido
comportamiento
a
modificar
típicamente
sensiblemente
legalista
el
en
la
solución de los conflictos para buscar, por la vía
de lo justo, de una jurisprudencia de valores, la
respuesta
equitativa
a
la
demanda
ciudadana
de
protección de derechos” 4
3.2.
¿
CUESTIONAMIENTOS
Cuál
es
protección
la
de
realidad
nacional
los
derechos
respecto
de
la
fundamentales
consagrados en la Constitución Política de 1991?
¿
Es
justificado
y
necesario
conocer
los
fundamentos teóricos e históricos de la protección
de
los
derechos
de
los
asociados,
como
punto
de
partida de la presente investigación?
¿
De acuerdo con la doctrina y la jurisprudencia
en
Colombia,
cuál
es
la
clasificación
de
los
derechos fundamentales, y cuáles las consecuencias
jurídicas de su consagración?
4
ALVAREZ ROJAS, Fernando y Marcela Nmonroy Torres. Jurisprudencia de la Corte
Constitucional sobre la acción de tutela. Ed.- Dike. 1993
15
¿
La acción de tutela es un mecanismo suficiente
para
la
protección
de
los
derechos
fundamentales
de los asociados?
¿
Qué desarrollo y amplitud ha tenido la acción
de tutela a través de la jurisprudencia nacional?
16
4.
4.1.
MARCO REFERENCIAL
MARCO HISTORICO
Con las revoluciones norteamericana, francesa y el
florecimiento
de
las
teorías
del
Estado
Liberal,
nacen las grandes declaraciones de derechos y las
Constituciones
con
fundamentan
la
manejo
las
de
político
y
preámbulos
visión
del
Estado
relaciones
económico.
explicativos
del
La
respecto
orden
tradición
que
del
social,
de
las
Declaraciones de Derechos, desde el punto de vista
clásico tiene su nacimiento en Inglaterra, cuando
partiendo del Art. 39 de la Carta Magna se llega
a la
Petition
of
Rights
de
1628,
al
Acta
de
Habeas Corpus de 1676 y al Bill of Rigth de 1689;
sucesivamente,
de
(delimitadoras
del
político)
libertades
se
pasa
las
libertades
status
a
generales
la
en
públicas.
17
social,
estamentales
jurídico
consideración
cuanto
de
de
y
las
carácter
En
de
Estados
la
unidos,
Epoca
en
Federal
las
de
esto
el
de
julio
Enmiendas
de
la
cual
contiene
preámbulos
derechos generales.
derechos
desde
4
la
de
de
aparecen
es
Diez
1787,
promulgación
Declaraciones
Clásica
independencia,
luego
las
de
su
1776,
Constitución
una
verdadera
constitutivos
de
De ahí en adelante, ha sido
tradición y ejemplo mundial la declaración previa
de
una
serie
de
derechos
antes
de
ordenar
una
Carta Política.
En
las
constituciones
encuentra
al
lado
americana
de
las
o
francesa,
se
declaraciones
de
derechos, las garantías de los mismos, las cuales
pretenden
valor
ser
reglas
vinculante,
administración
dictaminan
la
e
positivas
impositivo,
pública,
formación
obligatorias
que
separan
de
organizan
los
leyes,
con
con
la
poderes,
el
fin
y
de
lograr la efectividad de los derechos otorgados.
Las
declaraciones
de
derechos
en
el
mundo,
encuentran su origen en el siglo XVIII, durante la
revolución Francesa con un número indeterminado de
proyectos,
grandes
incluyendo
aportes
iniciativas
teóricos
18
y
privadas,
con
doctrinarios
de
Montesquieu,
Rousseau,
Diderot
y
Voltaire,
entre
otros.
Más
adelante,
los
derechos
denominados
para
complementar
los
fundamentales,
derechos
carácter muy diferente;
capítulos
sobrevienen
sociales
que
se trata de
de
los
tienen
un
los derechos
que se constituyen más en facultades de reclamar
determinadas
paso
y
prestaciones
complementación
fundamentalmente
de
1946,
Reglado,
en
en
el
un
Estado.
los
Francia,
instituyendo
basado
de
del
Este
derechos,
con
Derecho
Estado
-
la
gran
aparece
Constitución
Constitucional
Providencia,
el
Estado Protector.
De ahí en adelante, los derechos individuales han
tenido
su
consagración
legal,
de
acuerdo
con
la
organización estatal y con su filosofía política.
Ahora los derechos del hombre y del ciudadano, son
una producción organizada colectivamente, con base
en el esfuerzo y participación general, tanto en
su formación como en la aceptación de las nuevas
cargas impuestas.
De
acuerdo
políticos
con
del
los
Estado
principios
social
19
y
filosóficos
democrático,
y
el
derecho
debe
mínimos
atender
y
respetar
fundamentales
convivencia
enumerarse
que
social.
así,
unos
Tales
en
lo
principios
garanticen
principios
relativo
a
la
pueden
nuestra
legislación:
1.
El
ejercicio
democrática,
legalidad.
debe
del
estar
Instituido
constitución
nacional
sujeto
desde
y
al
la
incluyendo
obedecimiento
de
a
forma
principio
a
las
leyes
en
supremacía
obligando
extranjeros,
las
derecho,
de
la
nacionales
autoridades,
(Art.5
de
C.P);
y
al
además,
impone las obligaciones y responsabilidades de los
particulares
y
de
los
servidores
públicos
(Art.6
C.P).
Principios
como
el
debido
proceso,
instituido
constitucionalmente en el Art. 29, son garantes de
la
legalidad,
la
presunción
el
de
juez
natural,
inocencia,
veces por el mismo hecho,
de
defensa,
a
través
de
la
no
favorabilidad,
ser
juzgado
dos
facilitando el derecho
un
proceso
público
sin
dilaciones injustificadas y con la observancia de
las formas propias de cada juicio.
20
2.
El
planteamiento
efectivo
el
Art
respetando
a
13
de
las
condiciones
democrático
la
Carta,
minorías,
menos
a
debe
atendiendo
los
favorables,
hacer
grupos
a
grupos
y
en
en
condiciones de más fácil vulnerabilidad (como los
menores,
minusválidos,
las
madres
cabeza
de
derecho
se
familia, entre otros).
Dentro
de
este
institucionaliza
los
derechos
por ejemplo,
activa
los
Por
comunidad
respetar
asociados,
lo
se
tortura,
otro
públicos
hacer
alternativas
los
y
que
lado,
que
de
obliga,
en
resocialización
la
tratos
participación
la
o
e
desaparición
penas
crueles,
(Art. 12 C.P).
la
prestación
atención
se
de
proscribe
inhumanos o degradantes
3.
y
intentando
basadas
penado;
la
respetar
posibilidades
social,
del
forzada,
de
el
en áreas como la penal, a ofrecer a
condenados
inserción
para
humanos,
comportamiento
los
contexto,
de
origina
de
servicios
necesidades
con
la
de
la
introducción
constitucional del elemento social, se apoya en la
convicción
de
contradictor
y
que
el
Estado,
representar
una
lejos
de
constante
ser
un
amenaza
para la libertad individual y las posibilidades de
21
autorregulación
social,
poderoso aliado.
se
erige
como
su
más
Las fronteras entre lo público y
lo privado se diluyen de manera que más allá de la
definición
de
esferas
herméticas,
ocasionalmente
abiertas, la sociedad se concibe como un universo
en el cual interactúan, en un ambiente de gradual
inherencia mutua y alto intercambio, los diversos
actores
sociales
empresarial,
etc.-,
que
atención
-Estado,
sindicatos,
exigen
para
como
de
efectividad
civil,
juventudes,
del
Estado
introducir
teniendo
la
sociedad
presupuesto
los
minorías,
una
permanente
cambios
sociales,
teleológico
de
sector
la
derechos
garantía
de
los
habitantes del territorio.
El
Estado
social
de
derecho
se
erige
sobre
los
valores tradicionales de la libertad, la igualdad
y
la
seguridad,
pero
su
propósito
principal
es
procurar las condiciones materiales generales para
lograr
social.
su
A
reducirse
instancia
materiales.
efectividad
y
la
esta
el
luz
de
Estado
social
prodigadora
Por
asistencialismo,
la
de
esta
corre
el
22
adecuada
integración
finalidad,
de
no
derecho
bienes
puede
a
mera
y
servicios
vía,
el
excesivo
riesgo
de
anular
la
libertad
y
el
personal.
En
públicos,
la
y
este
prestacionales,
de
sano
la
sentido,
asunción
seguridad
mínimos
necesario
de
los
los
derechos
ciertos
social,
salariales,
desarrollo
el
servicios
establecimiento
apoyos
en
materia
laboral, educativa y de salud pública, entre otros
institutos
propios
del
Estado
social
de
derecho,
deben entenderse como fines sociales de la acción
pública que se ofrecen a los individuos para que
estos
puedan
contar
autodeterminación.
con
Las
una
capacidad
finalidades
real
sociales
de
del
Estado, desde el punto de vista del individuo, son
medios para controlar su entorno vital y a partir
de
allí
sin
desarrollar
tener
que
libremente
enfrentarse
a
su
personalidad,
obstáculos
cuya
superación, dado su origen, exceda ampliamente sus
fuerzas y posibilidades.
La
concepción
determinado
social
una
actividad,
hasta
fomenta
hace
y
comunidad
en
la
del
Estado
penetración
el
punto
efectiva
adopción
de
la
que
no
la
de
de
Derecho
sociedad
sólo
su
reconoce,
participación
las
en
ha
de
decisiones
la
que
pueden afectarla y en la vigilancia de su gestión,
sino
que
posibilita
la
intervención
directa
de
sectores importantes y representativos de aquélla en
23
la
prestación
de
determinados
servicios
o
en
la
realización de actividades estatales, o en fin, de
tareas o labores de utilidad o interés públicos que
tienden a hacer realidad sus finalidades sociales.
4.2. MARCO JURIDICO - CONCEPTUAL
En el desarrollo del presente, debe entenderse por
derechos
fundamentales,
tal
como
lo
concibe
la
Constitución de 1991, una serie de atribuciones o
potestades
mero
que
título
o
corresponden
dignidad
a
la
humana
y
recibidas
por
el
ordenamiento
condición
sine
qua
non
legitimación.
Honorable
Tal
Corte
fundamentales
son
como
para
aparece
que
identidad
inimitable,
por
deben
positivo
descrito
“Los
el
ser
como
su
corresponden
humano en cuanto tal, es decir,
una
que
obtener
Constitucional
los
persona
plena
por
la
derechos
al
ser
como poseedor de
caracterizada
por
su
racionalidad, que le permite ejercer sus deseos y
” 5.
apetencias libremente...
En cuanto a la Acción de tutela,
ésta
se entenderá por
la consagrada en el Artículo 86 de la Carta
Política, de acuerdo con el siguiente tenor:
5
C.C. Sent. T-419/92
24
“Toda persona tendrá acción de tutela para
reclamar ante los jueces, en todo momento y
lugar, mediante un procedimiento preferente y
sumario, por sí misma o por quien actúe a su
nombre,
la
protección
inmediata
de
sus
derechos
constitucionales
fundamentales,
cuando quiera que estos resulten vulnerados o
amenazados por la acción o la omisión de
cualquier autoridad pública.
La protección consistirá en una orden para
que aquel respecto de quien se solicita la
tutela, actúe o se abstenga de hacerlo.
El
fallo, que será de inmediato cumplimiento,
podrá impugnarse ante el juez competente y,
en todo caso, este lo remitirá a la Corte
Constitucional para su eventual revisión.
Esta acción sólo procederá cuando el afectado
no
disponga
de
otro
medio
de
defensa
judicial, salvo que aquella se utilice como
mecanismo
transitorio
para
evitar
un
perjuicio irremediable.
En ningún caso podrán transcurrir más de diez
días entre la solicitud de tutela y su
resolución.
La ley establecerá
los casos que la acción
de
tutela
procede
contra
particulares
encargados de la prestación de un servicio
público
o
cuya
conducta
afecte
grave
y
directamente el interés colectivo o respecto
25
de quienes el solicitante se halle en estado
de subordinación o indefensión” 6
4.2.1
en
Marco Teórico.
Colombia,
Derecho
El desarrollo legislativo
encuentra
Positivo,
su
sustento
fundamentado
en
un
en
el
Estado
de Derecho y por tanto sujeto al principio de
legalidad,
utilizando
costumbre,
también
(Art.
como
la
en el caso del Derecho Mercantil,
por
3
figuras
expresa
autorización
C.Co.),
auxiliares
de
o
los
de
demás
interpretación
de
la
ley
criterios
las
normas,
por expresa autorización de la ley y en forma
supletoria 7.
a
derechos
principio
Sin embargo, en lo que se refiere
fundamentales
garantizador
enumeración
no
interpretación.
es
y
de
con
base
los
mismos,
taxativa
y
en
el
su
admite
El Art. 94 de la misma Carta
Política prevé que la enumeración de estos no
debe entenderse como la negación de otros que,
siendo
inherentes
expresamente
en
Internacionales
de
vista
que
al
la
hombre
Constitución
vigentes.
el
No
concepto
se
no
o
figuren
Convenios
debe
de
perder
derecho
fundamental se entiende en el marco del Estado
6
7
C.P. Art. 86
C.P. Art. 230
26
Social
que
rige
las
instituciones
y
sociedad
colombiana.
4.2.2 Vigencia Histórica.
La figura de la Acción
de tutela es de reciente incursión en nuestro
país,
creada
1991,
con
por
la
desarrollo
Constitución
Política
de
legislativo
mediante
el
Decreto Número 2591, de noviembre 19 de 1991,
publicado
dictado
en
el
por
el
diario
señor
oficial
Presidente
No.
con
40165,
base
en
las facultades otorgadas por el literal b) del
artículo
5
Política.
través
transitorio,
de
la
Constitución
De otro lado, con reglamentación a
del
Decreto
306
de
1992,
dictado
con
base en las facultades otorgadas al Presidente
por
el
Art.
189
Numeral
11
de
la
Carta
Fundamental.
Más
adelante,
y
teniendo
en
cuenta
la
necesidad de reorganizar la alta carga laboral
de los diversos despachos judiciales, haciendo
uso de la misma facultad,
República
dictó
el
el Presidente de la
Decreto
No.
1382
de
2000,
el mismo se inaplica en la actualidad, por ser
violatorio
de
que
una
exige
la
propia
ley
de
Constitución
carácter
27
Política
estatutario,
para
asuntos
mismo
se
como
abrió
éste;
paso,
la
inaplicación
haciendo
uso
del
del
Art.
4
de la Constitución que permite la utilización
de
la
excepción
de
inconstitucionalidad,
por
quien lo considere violado 8, ante la cual, fue
la
propia
Corte
el
Auto
del
Constitucional,
26
de
la
septiembre
que
dictó
de
2000,
declarando tal.
Con
posterioridad,
Constitucional
la
innovó
e
instauró
efecto para sus sentencias,
“efecto
inter
excepción
pares”,
de
misma
Corte
un
nuevo
el cual denominó
según
el
cual
inconstitucionalidad
la
debe
aplicarse a todos aquellos casos semejantes y
no sólo frente al caso concreto,
todos
los
jueces
de
la
ordenando a
República
que
inapliquen la norma, en todos los casos 9.
Por
a
su
parte,
suspender
el
el
Gobierno
decreto
a
nacional
través
del 14 de marzo del presente año,
decide
el
fondo
Consejo de Estado.
del
asunto
por
del
procedió
No.
404
mientras se
parte
De todas maneras,
del
no hay
Al respecto pueden consultarse las sentencias T-064/95 y T-669/96. A través de la
primera la Corte Constitucional enseña a las autoridades administrativas que pueden
inaplicar aquellas normas que consideren violatorias en forma directa, de la
Constitución.
A través de la segunda, la Corte Constitucional señala a los jueces
que están obligados a inaplicar normas cuando las encuentren violatorias de la
Constitución nacional.
8
9
C.C. Sent. T-235/01
28
duda
el
que
la
norma
sentido
que
constitucional
debe
ser
es
clara
de
en
carácter
estatutaria la ley que reglamente o desarrolle
algún
asunto
relativo
su
Corte
instauración
en
Constitucional
jurisprudencia
los
derechos
incluyendo, también a estos 10.
fundamentales,
Desde
a
la
el país,
a
ha
través
encargada
de
hacer
sido
la
de
su
claridad
respecto de cada uno de los temas relacionados
con la acción de tutela.
En el contexto mundial nutren la normatividad que
ampara
los
como:
derechos
humanos
en
Colombia
Tratados
Convenios III y IV de Ginebra ; Ley 5 de
1960 ; Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales
y
Culturales ;
Internacional
Protocolo
Derechos
de
Derechos
Facultativo
Civiles
Convención
Para
Ley
y
la
del
74
de
Civiles
Pacto
Políticos ;
Prevención
1968 ;
y
Pacto
Políticos ;
Internacional
Ley
y
22
de
de
1981 ;
sanción
del
crimen del genocidio ; ley 28 de 1959 ; Convención
sobre el Estatuto de los refugiados ;
1961 ;
Protocolo
refugiados ;
10
sobre
el
Estatuto
Ley 35 de
de
los
Ley 65 de 1979 ; Convenio sobre la
C.P. Art. 152
29
eliminación de todas las formas de discriminación
contra
la
mujer ;
Ley
51
de
1981 ;
Convención
Internacional sobre la Represión y el castigo al
crimen
de
“
Convención
mujer ;
tortura
Apartheid” ;
sobre
los
Ley
derechos
Ley 35 de 1986 ;
y
otros
inhumanas
o
26
de
políticos
Convención
tratamientos
degradantes ;
1987 ;
o
Ley
crueles,
de
1986 ;
Convención sobre los derechos del niño ;
de
1991 ;
Convención
humanos ;
16
de
adoptado
sobre
Ley 21
derechos
Pacto de San José de Costa Rica ; Ley
1972 ;
convenios
Americana
la
sobre la
penas
70
de
de
el
Protocolo
Ginebra
8
de
de
junio
I,
12
de
1992.
30
adicional
de
1977,
agosto
y
la
a
de
ley
los
1949,
11
de
5.
LA ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COMPARADO
En el mundo la mayoría de los países gozan de la
libertad
general
y
por
incluyen
declaraciones
tanto
de
sus
Constituciones
derechos
y
principios
rectores tanto de la administración por parte del
Estado
como
del
asociados;
las
el
corpus,
habeas
acción
de
ejemplos
acción
estos
de
consagran
acciones
tutela
de
comportamiento
de
el
y
de
la
sus
amparo,
defensorías
mecanismos.
tutela,
de
inconstitucionalidad,
derecho
las
general
En
mayoría
son
claros
cuanto
de
la
a
países
la
la
como el derecho de amparo.
5.1.
MEXICO
País
que
ha
abanderado
la
consagración
de
la
defensa de los derechos individuales a través del
juicio
de
amparo
desde
1841,
hasta
lograr
su
plenitud en la Constitución federal de 1857.
Afirma
amparo
Juan
se
Manuel
Charry,
estableció
en
31
que
ese
el
país
juicio
como
de
“un
instrumento
tutela
de
procesal
los
sencillo
derechos
de
y
breve
carácter
para
la
individual
consagrados en la misma Carta Fundamental con la
denominación
extendió
de
¨garantías
paulatinamente
constitucionales
que
individuales,
a
otros
estuvieron
que
se
preceptos
relacionados
y
complementaron dichos derechos fundamentales” 11.
En
la
actualidad
se
consagra
en
el
artículo
así:
“ I.
El juicio de amparo se seguirá
siempre a instancia de parte agraviada.
II.
La sentencia será tal que solo se
ocupe
de
individuos
particulares,
limitándose a ampararlos y protegerlos en
el
caso especial sobre el que verse la
queja, sin hacer una declaración general
respecto
de
la
ley
o
acto
que
lo
motivare.
En el juicio de amparo deberá
suplirse
la deficiencia de la queja de
acuerdo
con
lo
que
disponga
la
ley
reglamentaria de los artículos 103 y 107
de esta Constitución.
Cuando se reclamen
actos que tengan o puedan tener como
consecuencia privar de la propiedad o de
la posesión y disfrute de sus tierras,
aguas, pastos y montes a los ejidos o a
los núcleos de población que de hecho o
por derecho guarden el estado comunal, o
a los ejidatarios o comuneros, deberán
recabarse
de
oficio
todas
aquellas
pruebas
que
puedan
beneficiar
a
las
entidades
o
individuos
mencionados
o
acordarse las diligencias que se estimen
necesarias
para
precisar
sus
derechos
agrarios,
así
como
la
naturaleza
y
11
CHARRY UREÑA, Juan Manuel. La Acción de tutela. Ed. Temis. 1992
32
107
efectos de los actos reclamados.
En los
juicios a que se refiere el párrafo
anterior no procederán, en perjuicio de
los núcleos ejidales o comunales o de los
ejidatarios
o
comuneros,
el
sobreseimiento por inactividad procesal
ni la caducidad de la instancia, pero uno
y
otro
sí
podrán
decretarse
en
su
beneficio.
Cuando se reclamen actos que
afecten
los
derechos
colectivos
del
núcleo
tampoco
procederán
el
desistimiento
ni
el
consentimiento
expreso de los propios actos, salvo que
el primero sea acordado por la asamblea
general o el segundo emane de esta.
III.
Cuando
se
reclamen
actos
de
tribunales judiciales administrativos o
del trabajo, el amparo solo procederá
en
los
casos
siguientes :
a)
Contra
sentencias
definitivas
o
laudos
y
resoluciones que pongan fin al juicio,
respecto de los cuales no proceda ningún
recurso ordinario por el que puedan ser
modificados o reformados, ya sea que la
violación se cometa en ellos o que, la
cometa durante el procedimiento, afecte a
las defensas del quejoso, trascendiendo
al resultado del fallo ;
siempre que en
materia
civil
haya
sido
impugnada
la
violación en el recurso del procedimiento
mediante el recurso ordinario establecido
por la ley e invocados como agravio en la
segunda instancia, si se sometió en la
primera.
Estos
requisitos
no
serán
exigibles en el amparo contra sentencias
dictadas en controversias sobre acciones
del Estado civil o que afecten el orden y
a la estabilidad de la familia.
B)
Contra actos en juicio cuya ejecución sea
de imposible reparación, fuera de juicio
o después de concluido, una vez agotados
los recursos que en su caso procedan , y,
c) Contra actos que afecten a personas
extrañas al juicio.
IV.
En materia administrativa el amparo
procede, además contra resoluciones que
causen
agravio
no
reparable
mediante
algún recurso,
juicio o medio de defensa
legal.
No será
necesario agotar estos
cuando la ley que los establezca exija,
33
para
otorgar la suspensión del acto
reclamado, mayores requisitos que los que
la ley reglamentaria del juicio de amparo
requiera como condición para decretar esa
suspensión.
V.
El
amparo
contra
sentencias
definitivas o laudos y resoluciones que
pongan
fin
al
juicio,
sea
que
la
violación
se
cometa
durante
el
procedimiento o en la sentencia misma, se
promoverá durante el procedimiento o en
la
sentencia
misma, ante
el
tribunal
colegiado de circuito que corresponda,
conforme
a
la
distribución
de
competencias
que
establezca
la
ley
orgánica
del
poder
judicial
de
la
Federación,
en los casos siguientes :
a)
En materia penal, contra resoluciones
definitivas
dictadas
por
tribunales
judiciales,
sean
estos
federales,
del
orden común o militares.
B)
En materia
administrativa, cuando se reclamen por
particulares en sentencias definitivas y
resoluciones que ponen fin al juicio
dictadas por tribunales administrativos o
judiciales, no reparables
por
algún
recurso , juicio o medio ordinario de
defensa legal.
c)
en materia civil,
cuando se reclamen sentencias definitivas
dictadas en
juicio del orden federal o
en juicios mercantiles, sea federal o
local la autoridad que dicte el fallo, o
en juicios del orden común.
En los
juicios civiles del orden federal las
sentencias
podrán
ser
reclamadas
en
amparo
por
cualquiera
de
las
partes,
incluso por la Federación
en defensa de
los intereses patrimoniales y, d)
en
materia
laboral,
cuando
se
reclamen
laudos dictados por las juntas locales o
la federal de conciliación y arbitraje
de
los
trabajadores
al
servicio
del
Estado.
La Suprema Corte de Justicia de
oficio
o
a
petición
fundada
del
correspondiente
tribunal
colegiado
del
circuito, o del procurador general de la
República,
podrá conocer de los amparos
directos
que
por
sus
características
especiales así lo ameriten.
34
VI.
En los casos a que se refiere la
fracción anterior, la ley reglamentaria
de los artículos 103 y 107 de esta
constitución señalarán el trámite y los
términos
a
que
deberán someterse los
Tribunales colegiados del circuito, y en
su caso, la Suprema Corte de Justicia,
para dictar sus respectivas resoluciones.
VII.
El amparo contra actos en juicio o
después de concluido, o que afecten a
personas extrañas
al
juicio,
contra
leyes
o
contra
actos
de
autoridad
administrativa, se interpondrá ante
el
juez del distrito bajo cuya jurisdicción
se encuentre el luchar en que el acto
reclamado
se
ejecute
o
trate
de
ejecutarse, y su tramitación se limitará
al informe
de la autoridad, a una
audiencia para la que se citará en el
mismo auto en el que se mande pedir el
informe y se recibirán las pruebas que
las partes interesadas ofrezcan y oirán
los alegatos, pronunciándose en la misma
sentencia.
VIII.
Contra
las
sentencias
que
pronuncien
en
amparo
los
jueces
de
distrito, procede revisión.
De
ella
conocerá la Suprema Corte de Justicia :
a)
Cuando habiéndose impugnado en la
demanda
de
amparo,
por
estimarlos
directamente
violatorios
de
esta
Constitución, leyes federales o locales,
tratados internacionales, reglamentos de
leyes
locales
expedidos
por
los
gobernadores de los Estados, subsista en
el
recurso
problema
de
constitucionalidad.
B)
Cuando se trate
de
los
casos
comprendidos
en
las
fracciones II y III del artículo 103
de
esta Constitución.
La Corte Suprema de
Justicia, de oficio o a petición fundada
del
correspondiente
tribunal
colegiado
del circuito, o del procurador general de
la
República,
podrá
conocer
de
los
amparos
en
revisión
que
por
sus
características
especiales
así
lo
ameriten.
En los casos no previstos en
los párrafos anteriores, conocerán
de la
revisión los tribunales colegiados del
35
circuito
y
sus
recurso alguno.
sentencias
no
admiten
IX.
Las resoluciones que en materia de
amparo directo pronuncien los tribunales
colegiados de circuito no admiten recurso
alguno, a menos que deciden sobre la
inconstitucionalidad
de
una
ley
o
establezcan
la interpretación directa de
un precepto de la Constitución,
caso en
que serán recurribles ante la Suprema
Corte de Justicia, limitándose la materia
de recurso exclusivamente a la decisión
de
las
cuestiones
propiamente
constitucionales.
X.
Los actos reclamados podrán ser
objeto de suspensión
en los casos y
mediante las condiciones y garantías
que
determine la ley, para lo cual se tomará
en cuenta la naturaleza de la violación
allegada, la dificultad de reparación de
los daños y perjuicios que pueda surgir
el agraviado con su ejecución, los
que
la
suspensión
origine
a
terceros
perjudicados
y
el
interés
público
.
Dicha
suspensión
deberá
otorgarse
respecto de las sentencias definitivas en
materia
penal
al
comunicarse
la
interposición del amparo, y en materia
civil, mediante fianza que dé el quejoso
para responder de los daños y perjuicios
que tal suspensión
ocasionare, la cual
quedará sin efecto si la otra parte da
contrafianza para asegurar la reposición
de las cosas al estado que guardaban
si
se concediese el amparo, y a pagar los
daños y perjuicios consiguientes.
XI.
La suspensión
se pedirá
ante la
autoridad responsable cuando se trate de
amparos
directos
promovidos
ante
los
tribunales colegiados de circuito, y al
propia autoridad responsable decidirá al
respecto ;
en todo caso, el agraviado
deberá
presentar la demanda de amparo
ante la propia autoridad
responsable,
acompañando copias de la demanda para las
demás partes en el juicio, incluyendo el
Ministerio
Público
y
una
parta
el
expediente.
En los demás casos conocerán
36
y resolverán
sobre la
juzgados de distrito.
suspensión
los
XII.
La violación
de las garantías
de
los artículos 16, en materia penal, 19 y
20 se reclamarán
ante le superior del
Tribunal que la cometa, o ante el juez de
distrito
que
corresponda,
pudiéndose
recurrir
en
uno
y
otro
caso,
las
resoluciones que se pronuncien en los
términos prescritos por la fracción.
XIII.
Cuando los tribunales colegiados
de
circuito
sustenten
tesis
contradictorias en los juicios de amparo
de su competencia, los ministros
de la
Suprema Corte de Justicia, el Procurador
General de la República, los mencionados
tribunales o las partes que intervinieron
en los juicios en que dichas tesis fueron
sustentadas,
podrán
denunciar
la
contradicción
ante
la
sala
que
corresponda a din de que decida cuál
tesis debe prevalecer.
Cuando las salas
de la Suprema Corte de Justicia sustenten
tesis contradictorias en los juicios de
amparo
materia
de
su
competencia,
cualquiera de esas salas, el
Procurador
General de la República o las partes que
intervinieron en los juicios en que tales
tesis hubieran sido sustentadas, podrían
denunciar
la
contradicción
ante
la
Suprema
Corte
de
Justicia,
que
funcionando en pleno decidir cuál tesis
debe prevalecer.
La resolución
que
pronuncien las salas o en plano de la
Suprema Corte en los casos a que se
refieren
los
dos
párrafos
anteriores,
solo
tendrá
el
efecto
de
fijar
la
jurisprudencia
y
no
afectará
las
situaciones jurídicas concretas derivadas
de las sentencias dictadas en los juicios
en que hubiese ocurrido la contradicción.
XIV.
Salvo lo dispuesto en el párrafo
final de la fracción II de este artículo,
se
decretará
el
sobreseimiento
del
amparo o la caducidad de la instancia por
inactividad del quejoso o del recurrente,
respectivamente, cuando el acto reclamado
sea del orden civil o administrativo, en
37
los casos y términos
que señala la ley
reglamentaria.
La
caducidad
de
la
instancia
dejará
firme
la
sentencia
recurrida.
XV.
El
procurador
general
de
la
República o el agente del Ministerio
Público federal que al efecto designare,
será parte
en todos los juicios de
amparo ;
pero
podrán abstenerse de
intervenir en dichos juicios, cuando el
caso de que se trate carezca, a su juicio
de interés público.
XVI.
Si concedido el amparo la autoridad
responsable insistiera en la repetición
del acto reclamado o tratare de eludir la
sentencia de la autoridad federal, será
inmediatamente separada de su cargo y
consignada ante el juez de distrito que
corresponda.
XVII.
La
autoridad
responsable
será
consignada a la autoridad correspondiente,
cuando
no
suspenda
el
acto
reclamado
debiendo hacerlo y cuando admita fianza
que
resulte
ilusoria,
o
insuficiente,
siendo,
en
estos
dos
últimos
casos,
solidaria la responsabilidad civil de la
autoridad con el que ofreciere la fianza y
el que la prestare”.
En este país,
la norma es difusa, se erige como
un recurso en caso de sentencias definitivas,
en
cuyo caso misma violación debió ser alegada en los
recursos generales que tenía el proceso según la
naturaleza del mismo.
administrativas
partes
siempre
Procede contra resoluciones
en firme;
y
sus efectos son inter-
está
preestablecida
competencia para conocer del recurso,
se
distancia
bastante
38
de
la
la
con lo cual
normatividad
colombiana,
cuyos
establecer
una
cualquier
constituyentes
acción
ciudadano,
despachos judiciales,
recurso,
fácil
y
resultado
por
de
de
ante
pensaron
en
instaurar
cualquiera
por
de
los
como una acción, no como un
violación
un
error
parte,
la
de
un
en
derecho,
algún
no
como
procedimiento
judicial.
De
otra
reglamentación
de
la
institución no es unificada para todos los casos,
con
lo
cual
diferencias
se
de
vuelve
casuística,
procedimiento
de
acuerdo
y
crea
con
el
tipo de amparo.
Como en ese país no existe una Corte para asuntos
únicamente
Constitucionales,
conoce
recursos la Corte Suprema de Justicia,
excepcionales,
dividido
en
unificación
como
no
los
en casos
que lo admiten y estando el país
distritos
de
sea
de
la
no
existe
un
jurisprudencia
solamente
en
mecanismo
de
constitucional,
aquellos
asuntos
que
admiten el recurso ante la Corte, o de formación
de la doctrina constitucional, con lo cual se hace
difuso
el
restablecimiento
de
los
derechos
y
se
logra en forma más limitada la seguridad jurídica
de los asociados.
39
Como
esta
requiere
figura
de
una
interesadas,
y
se
erige
mayor
no
como
impulso
opera
un
por
del
todo
recurso,
las
el
partes
impulso
oficioso, como en el caso colombiano, donde por el
contrario es obligación
determinaciones
claro
hasta
ejemplo,
sobreseimiento
o
lo
la
del juez tomar todas las
restablecer
son
la
caducidad,
el
derecho,
procedencia
o
la
del
petición
de
parte para el caso de suspensión de los actos que
están causando el daño al derecho del agraviado.
Sobre el mismo cabe hacer la siguiente anotación
contenida en un libro colombiano:
“Consideramos
algunos
juristas
mejicanos
que el amparo es el instrumento procesal
más
eficaz
y
adecuado
para
la
tutela
específica de los derechos de la persona
humana consagrados constitucionalmente.
Indudablemente, el amparo mexicano es la
institución más completa de protección de
los
derechos
y
libertades
fundamentales
incluidos en los primeros 29 artículos de
la Constitución de 1917.
Pero, además, se
le
utiliza
como
medio
de
control
constitucional contra leyes contrarias a la
ley suprema, como recurso extraordinario de
casación
contra
sentencias,
como
acción
contencioso administrativa y como recurso
40
de
habeas
corpus
contra
detenciones
12
arbitrarias (amparo libertad)”
5.2.
BOLIVIA
Consagra el recurso de amparo en el inciso segundo
del
artículo
19
de
su
Constitución,
recurso de amparo se interpondrá
así:
“El
por la persona
que se creyere agraviada por otra a su nombre con
poder
suficiente,
ante
las
Cortes
capitales
de
partido en las provincias, tramitándosele en
sumarísima.
también
no
lo
EL
y
ante
Ministerio
los
en
las
forma
departamentales
Superiores
Público
interponer de oficio este recurso
hiciere
o
no
pudiere
juicios
hacerlo
la
podrá
cuando
persona
afectada”.
La
amplitud
de
inimaginable,
utilización
toda
vez
de
que
forma
clara
y
delimitada
figura
procede
cualquier agravio de otra parte.
en
la
es
contra
No se instituye
como
en
Colombia,
para la defensa de los derechos fundamentales.
12
CAMARGO, Pedro Pablo. Citado por Oscar José Dueñas Ruiz. La Acción de tutela, su esencia en
la Práctica. P. 257
41
5.3.
BRASIL
Establecido en el artículo 5 de la Constitución al
siguiente
tenor:
seguranca
proteger
“Se
concederá
(mandamiento
un
derecho
de
mandato
seguridad)
determinado
y
de
para
cierto,
no
amparado por habeas corpus o habeas data cuando el
responsable
por
fuese
autoridad
una
la
ilegalidad
o
un
o
abuso
agente
de
de
poder
persona
jurídica en el ejercicio de atribuciones del poder
público”.
Al
existir
reglamentación
expresa
para
corpus y el habeas data 13, en ese país,
excluyen
del
estudiado.
se
cubrimiento
mediante
el
habeas
los dos se
el
mandato
Para conseguir el amparo de este, no
necesita
fundamental,
probar
sino
una
por
violación
el
contrario
a
la
un
derecho
existencia
de un actuar ilegal o la configuración de un abuso
de
poder
por
parte
de
la
autoridad.
No
procede
contra particulares, e indiscutiblemente su campo
de utilización es restrictivo contra funcionarios
públicos.
13
Constitución de 1988. Art. 5 LXII
42
5.4.
CHILE
Consagra
la
acción
Constitución
por
causa
en
el
el
de
actos
legítimo
garantías
20
en los siguientes términos:
u
omisiones
ilegales sufra privación,
en
artículo
de
arbitrarias
los
la
“El que
perturbación o
ejercicio
de
o
amenaza
derechos
y
establecidos en el artículo 19, números
1, 2, 3 inciso cuarto, 4, 5, 6, 9 inciso final,
11, 12,13,15, 16 en lo relativo a la libertad de
trabajo y al derecho a su libre elección y libre
contratación
y
a
lo
establecido
cuarto, 19, 21, 24, y 25 podrá
por
cualquiera
apelaciones
inmediato
a
su
las
la
providencias
el
inciso
concurrir por si o
nombre,
respectiva,
en
a
que
que
la
Corte
adoptará
juzgue
de
de
necesarias
para restablecer el imperio del derecho y asegurar
la debida protección del
afectado, sin perjuicio
de los demás derechos que pueda hacer valer ante
la
autoridad
o
los
Procederá también,
tribunales
correspondientes.
el recurso de protección
en
el caso del número 8 del artículo 19: “Cuando el
derecho
a
vivir
en
un
medio
ambiente
libre
de
contaminación sea afectado por un acto arbitrario
e
ilegal
imputable
a
una
determinada”.
43
autoridad
o
persona
Es
tal
vez,
parecidas
a
una
la
de
las
colombiana,
consagraciones
puede
ser
más
interpuesta
por cualquier persona en nombre propio o en nombre
de
otro,
contra
funcionarios
directa
también
tutela
públicos,
derechos
política
y
particulares
que
contenidos
se
proteger
en
circunscriben
contenidos
en
para
y
Colombia,
o
la
a
defendidos
incluyendo
contra
en
forma
misma
carta
muchos
por
de
los
acción
de
expresamente
la
defensa del derecho al medio ambiente sano, con lo
cual se abre paso a la protección de derechos de
carácter colectivo, a través de la misma acción.
5.5.
ECUADOR
El artículo 141 de la Constitución, en su numeral
3
reza :
“Compete
constitucionales:
al
Tribunal
de
garantías
... conocer de las quejas
que
formule cualquier persona natural o jurídica
por
quebrantamiento
de
la
constitución
que
atente
contra los derechos y libertades garantizados por
ella,
y
de
encontrarlas
fundadas,
autoridad y organismo respectivo.”
44
observar
a
la
5.6.
ESPAÑA
Nación
de
gran
trayectoria
constitucionales,
protección
proceso,
en
el
habeas
divide
genéricos
recurso
corpus,
garantías
de
el
en
los
las
ciencias
mecanismos
(garantías
del
debido
inconstitucionalidad,
amparo
judicial),
institucionales
y
(El
de
el
las
control
parlamentario, la iniciativa legislativa popular y
el defensor del pueblo).
El
artículo
53,
ciudadano
podrá
libertades
y
14
y
la
numeral
2
reclamar
derechos
sección
1
dice:
la
reconocidos
del
“Cualquier
tutela
en
Capítulo
de
el
II
las
artículo
ante
los
tribunales ordinarios por un procedimiento basado
en los principios de preferencia y sumariedad y,
en su caso, a través
el
Tribunal
será
del recurso de amparo ante
Constitucional.
aplicable
a
la
Este
objeción
último
de
recurso
conciencia
reconocida en el artículo 30”.
La
norma
española
fue
fuente
directa
y
material
para los constituyentes de 1991, en Colombia,
de
esto se desprenda también los principios que rigen
al Estado Social de Derecho.
45
5.7.
GUATEMALA
Artículo 265 de la Carta Política:
del Amparo.
proteger
Se instituye
a
las
violaciones
a
el amparo con el fin de
personas
sus
“Procedencia
contra
derechos
o
las
para
amenazas
de
restaurar
el
imperio de los mismos cuando la violación hubiere
ocurrido.
amparo
No hay ámbito que no sea susceptible de
y,
procederá
resoluciones,
lleven
disposiciones
implícitos
violación
siempre
a
los
una
o
que
leyes
amenaza,
derechos
que
los
la
de
actos,
autoridad
restricción
o
Constitución
y
las leyes garantizan”.
Solamente procede contra autoridades,
siempre que
exista un acto expreso de la entidad que amenace o
atente contra el derecho.
5.8.
El
HONDURAS
Artículo
Estado
183
de
reconoce
la
consecuencia
toda
la
Constitución
garantía
persona
de
agraviada
dice:
amparo.
o
“El
En
cualquiera
otra en nombre de esta, tiene derecho a interponer
recurso de amparo :
1-
para que se le mantenga o
46
restituya en el goce o disfrute de los derechos o
garantías que la Constitución establece y, 2- Para
que
se
declare
en
casos
concretos
que
una
ley,
resolución, acto o hecho de autoridad no obliga al
recurrente
disminuir
o
derechos
recurso
ni
es
aplicable
tergiversar
reconocidos
de
amparo
por
se
por
contravenir,
cualesquiera
esta
de
los
Constitución.
El
interpondrá
de
conformidad
con la ley”.
5.9.
La
NICARAGUA
Constitución
Política
artículo 188 consagra:
de amparo
nicaragüense
en
su
“Se establece el recurso
en contra de toda disposición, acto o
resolución y en general en contra de toda acción u
omisión
de
cualquier
funcionario,
autoridad
o
agente de los mismos que viole o trate de violar
los
derechos
y
garantías
consagradas
en
la
Constitución Política”.
También
procede
únicamente
nunca contra los particulares.
47
contra
autoridades,
5.10.
PANAMA
La Carta Política del hermano país en su artículo
50
estatuye:
“Toda
persona
contra
la
cual
se
expida o se ejecute por cualquier servidor público
una
orden
de
hacer
o
de
derechos
y
garantías
consagra,
tendrá
no
hacer
que
derecho
a
que
esta
que
viole
los
Constitución
la
orden
sea
revocada a petición suya o de cualquier persona.
El recurso de amparo de garantías constitucionales
a
que
este
articulo
se
refiere,
se
tramitará
mediante procedimiento sumario y será competencia
de los tribunales judiciales”.
En
ese
país
revocatoria
esta
directa
figura
instituida
se
en
asimila
Colombia,
a
la
pero
su solicitud se efectúa ante el órgano judicial.
5.11.
El
PARAGUAY
Art.
consagra:
ilegítimo,
77
de
la
Constitución
de
Paraguay
“Toda persona que por un acto u omisión
de
autoridad
o
de
un
particular,
se
crea lesionada o en peligro inminente de serlo, de
modo grave, en un derecho o garantía que consagre
esta Constitución, o la ley y que por la urgencia
48
del
caso
no
ordinaria,
primera
pudiera
podrá
remediarse
recurrir
Instancia
a
ante
por
la
cualquier
reclamar
vía
juez
amparo.
de
El
procedimiento será breve, sumario, gratuito y , de
acción
pública,
salvaguardar
restablecer
y
el
el
juez
derecho
inmediatamente
infringida.
La
tendrá
facultad
o
garantía,
la
situación
ley
para
o
para
jurídica
reglamentara
el
procedimiento.”
5.12.
Art.
PERU
295
de
la
Carta
Política:
“La
acción
de
amparo cautela los demás derechos reconocidos por
la
por
Constitución
cualquier
que
sean
autoridad,
vulnerados
funcionario
o
amenazados
o
persona.
La acción de amparo tiene el mismo trámite que la
acción
de
habeas
corpus
en
lo
que
le
es
aplicable”.
Procede
contra
particulares
o
autoridades,
y
su
ámbito de aplicación es muy amplio, permitiendo la
defensa
de
cualquier
derecho
naturaleza.
49
sin
importar
su
5.13.
El
VENEZUELA
artículo
venezolana
68
de
contiene:
la
Constitución
“Todos
pueden
Política
utilizar
los
órganos de la administración de justicia para la
defensa
de
sus
derechos
e
intereses,
en
los
términos y condiciones establecidos por la ley, la
cual
fijará
este
derecho
suficientes;
normas
a
que
aseguren
quienes
no
el
ejercicio
dispongan
de
de
medios
La defensa es derecho inviolable en
todo estado y grado del proceso”.
50
6.
LA
ACCION DE TUTELA EN EL DERECHO COLOMBIANO
6.1.
ANTECEDENTE HISTORICO
6.1.1
Mediato.
Al parecer en Colombia por primera
vez se permitió este tipo de acción a través de la
Constitución de Tunja de 1811, cuando el Art. 15
del Capitulo II Sección I (Del Poder Legislativo)
consagró:
juicio
en
alguna
o
quebrantado
pueden
“Art.
el
15.
último
muchas
la
las
que
al
en
recurso
de
ley
recurrir
Si
la
secuela
creyese
partes
debe
senado
regir
para
de
un
firmemente
que
en
que
se
el
ha
caso,
decida
si
realmente se ha quebrantado o no la ley, pero sin
entrar a reformar la sentencia, pues esto toca al
tribunal en que pende el asunto”.
Posteriormente, aparece otra muestra de protección
de derechos de los particulares, en la ley 27 de
1904
modificatoria
reformada
también
(Correspondientes
Municipal)
de
cuando
la
por
a
los
ley
la
ley
Códigos
establecía
51
149
la
de
4
de
1888,
de
1913
Régimen
nulidad
de
ordenanzas
(Arts.
6.1.2
acusadas
de
lesionar
derechos
civiles
1 y 2).
Inmediato.
El
antecedente
inmediato
lo
encontramos con ocasión del establecimiento de la
Carta Política de 1991, al ser esta discutida por
la
Asamblea
Nacional
Constituyente.
Allí
varios
proyectos de reforma Constitucional consagraban la
acción de tutela o juicio de amparo así:
Proyecto No. 2.
Gobierno Nacional
Proyecto No. 7.
Alianza Democrática M-19
Proyecto No. 9.
Juan Gómez Martínez
Proyecto No. 67. Misael Pastrana Borrero
Proyecto No. 81. Juan Carlos Esguerra Portocarrero
Proyecto No. 87. Horacio Serpa Uribe
Proyecto No. 113. Alfredo Vásquez y Ayda Avella
Proyecto No. 116. Antonio Galán Sarmiento
Proyecto No. 126. Iván Marulanda Vélez
Proyecto No. 130. Eduardo Espinosa Facio-Lince.
6.2. HACIA EL ARTICULO DEFINITIVO EN LA ASAMBLEA
NACIONAL CONSTITUYENTE
Durante el debate de la Constitución nacional, con
la
intervención
de
distintos
52
estamentos
y
grupos
tanto
del
debatidas
orden
político
diferentes
como
propuestas
social,
de
fueron
consagración
del artículo, hasta llegar a la redacción que hoy
encontramos en nuestra Carta Fundamental.
6.2.1
Articulo Aprobado En La Comisión Primera.
“ Toda persona tendrá acción de tutela
para reclamar de los jueces, en todo
momento y lugar
por si mismos o por
quien
la
represente,
la
protección
inmediata
de
sus
derechos
constitucionales
fundamentales,
sean
ellos individuales o colectivos, cuando
quiera que estos resulten vulnerados o
amenazados por la acción o la omisión de
cualquier autoridad publica.
El fallo que siempre deberá cumplirse de
manera inmediata, podrá impugnarse ante
el juez competente y en todo caso se
remitirá
por
el
juez
a
la
corte
constitucional, la cual podrá revisarlo
en plazo muy breve que señalará la ley.
Esta acción solo procederá cuando el
afectado no disponga de otro medio de
defensa
de
carácter
judicial
o
administrativo, salvo que ella se utilice
como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio
irremediable
mientras
puede
acudirse al ejercicio de aquel.
Y se
tramitará de modo preferente, mediante un
procedimiento sumario que garantice su
eficacia y prontitud.
En ningún caso
podrán transcurrir mas de diez días entre
la fecha de la solicitud de tutela y la
de su decisión.
Esta acción no procederá en relación con
situaciones consumadas o irreversibles, o
53
sobre las cuales se haya producido una
decisión con autoridad de cosa juzgada.
También habrá acción de tutela en las
mismas
condiciones
y
con
las
mismas
limitaciones,
contra
los
particulares
encargados
de
la
prestación
de
un
servicio publico o cuya conducta afecte
grave y directamente el interés colectivo
o frente a los cuales el solicitante se
halle en situación de subordinación o
indefensión”.
6.2.2 Artículo Aprobado En El Primer Debate De La
Asamblea Nacional Constituyente.
“ Toda persona tendrá acción de tutela
para reclamar a los jueces, en todo
momento y lugar, por sí misma o por quien
actúe
en
su
nombre,
la
protección
inmediata
de
sus
derechos
constitucionales
fundamentales,
cuando
quiera que estos resulten vulnerados o
amenazados por la acción o la omisión de
cualquier autoridad pública.
La protección consistirá en una orden
para que aquel respecto de quien se
solicita la tutela, actúe o se abstenga
de hacerlo.
El fallo, de inmediato
cumplimiento, podrá impugnarse ante el
juez
competente,
y
en
todo
caso
se
remitirá
por
este
a
la
Corte
Constitucional,
para
su
eventual
revisión.
Esa
acción
solo
procederá
cuando
el
afectado no disponga de otro medio de
defensa judicial o administrativo, salvo
que
ella
se
utilice
como
mecanismo
transitorio para evitar un
perjuicio
irremediable,
y
su
trámite
será
preferente y sumario.
En ningún caso
podrán transcurrir mas de diez días entre
la solicitud de tutela y su decisión.
54
También habrá acción de tutela, en las
mismas
condiciones,
contra
los
particulares encargados de la prestación
de servicio público o cuya
conducta
afecte grave y directamente el interés
colectivo o respecto de los cuales el
solicitante se halle en situación de
subordinación o indefensión”.
6.2.3
Artículo Aprobado En La Comisión Codificadora
“Toda persona tendrá acción de tutela
para reclamar de los jueces, en todo
momento
y
lugar,
mediante
un
procedimiento preferente y sumario, por
sí misma o por quien actúe
a su nombre,
la protección inmediata de sus derechos
constitucionales
fundamentales,
cuando
resulten vulnerados o amenazados por la
acción
o
la
omisión
de
cualquier
autoridad pública.
Esta acción
de tutela solo procederá
cuando el afectado no disponga de oro
medio de defensa judicial, salvo que
dicha acción se utilice como mecanismo
transitorio
para
evitar
un
perjuicio
irremediable.
La protección consistirá en una orden
para que la autoridad o aquel contra
quien se solicite la tutela, actúe o se
abstenga
de
hacerlo.
El
fallo
de
inmediato cumplimiento, podrá impugnarse
ante el juez competente y en todo caso,
lo remitirá a la Corte Constitucional
para su revisión”.
6.2.4.
Redacción Definitiva.
Dentro de la incorporación
definitiva del articulado en la actual Constitución
55
ésta
acción se consagra en el Art. 86, al tenor de lo referido
anteriormente14.
6.3.
REGLAMENTACION DE LA ACCION DE TUTELA
Consagrada en el artículo 86 de la Constitución
Política
fue reglamentada en primera instancia,
por el Decreto número 2591 del 19 de noviembre
de
1991,
dictado
por
el
Presidente
de
la
República con base en las facultades conferidas
por el literal b) del artículo 5 transitorio de
la Constitución Nacional, el cual por mandato de
la misma constitución tiene fuerza de ley (Art.
10 transitorio C.P.),
extensión
del
titularidad
atribuye
Constitución
poder
y
en
tienen
constituyente,
ejercicio
el
a
facultades otorgadas como
ordinariamente
cuerpo
otra
rama
cuya
permanente
u
órgano
carácter
del
de
se
la
Estado,
extraordinario,
independientemente que el Constituyente así las
defina
o que ellas tengan naturaleza normativa,
electiva o de pura gestión,
circunscribe
constitucional,
14
a
facilitar
cuya finalidad se
el
tránsito
por tanto nunca homologables a
Ibidem p. 19
56
las
facultades
extraordinarias
que
el
Congreso
puede otorgar al Presidente, de tal manera que,
su
ocurrencia
es
sólo
excepcionalísima,
y
se
verifica en casos de expreso pronunciamiento del
mismo constituyente originario o derivado o del
poder reformador de la Constitución; empero, es
presupuesto
del
Estado
de
Derecho
el
sometimiento de los órganos instituídos y de los
funcionarios
habilitados
para
cumplir
los
cometidos del Estado, a los límites y controles
que
aseguren
la
vigencia
normativos del orden
de
los
postulados
jurídico del Estado, y su
control de constitucionalidad verificado por el
órgano judicial correspondiente.
En
este
sentido
precavido
propia
la
del
ordenó
Constituyente
necesidad
Constitución
vigencia
Carta,
de
el
y
de
principio
que
desarrollo
de
las
sometidos
a
dos
dar
de
los
de
la
hacer
tipos
constitucionalidad, así:
Legislativa,
posterior
verificado
la
a
la
de
la
expedidos
en
Supremacía
control
fueran
de
su
uno, jurídico-político
de carácter previo, verificado por
Especial
cumplir
conferidas
de
1991,
fundamento
decretos
facultades
de
y
ante
57
otro
la
la Comisión
judicial
instancia
de
y
la
Corte Constitucional, por virtud de la
pública
de
inexequibilidad.
El
acción
mencionado
decreto contiene cinco capítulos: Disposiciones
generales
y
procedimiento;
Competencia;
Tutela
contra particulares; La tutela y el Defensor del
pueblo y, Sanciones.
El
mismo,
Decreto
a
su
Número
vez,
306
fue
del
19
reglamentado
de
febrero
por
de
el
1992,
dictado por el Presidente de la República con base
en
la
las
facultades
contenida
en
constitucionales
el
Art.
Constitución Política,
189
esto es,
especialmente
Num.
11
de
la
en desarrollo de
la potestad reglamentaria como Jefe de Estado.
Entrado en vigencia el Decreto 2591, los artículos
11, 12 y 25 que tenían que ver con la caducidad,
los efectos de la caducidad y las indemnizaciones
fueron
demandados
por
inconstitucionalidad.
mediante
sentencia
La
C-543
Corte
calendada
vicios
de
Constitucional
el
primero
de
octubre de 1992, con varios salvamentos de voto,
declaró inexequibles los artículos 11, 12 y 40 el
último
dada
aquellos;
la
así
unidad
mismo
normativa
fue
declarado
artículo 25 del decreto en mención.
58
entre
éste
exequible
y
el
Por
sentencia
C-531
del
11
de
noviembre
de
1993
fue declarado inexequible el aparte concerniente a
la definición de perjuicio irremediable.
Por
sentencia
Constitucional
demanda
contra
de
el
C-003
se
de
declaró
1999,
inhibida
inconstitucionalidad
Art.
35
del
Decreto
que
la
Corte
para
decidir
se
impetró
2591/91,
ante
la
ineptitud de la demanda que no sustentó los cargos
efectuados.
Por
reciente
Estado,
se
fallo
del
abrió
Honorable
paso
Consejo
nuevamente
a
de
la
determinación de competencias para el conocimiento
de la acción de tutela.
59
7.
FILOSOFIA CONTENIDA
Partiendo
de
la
constitucional
EN LA ACCION DE TUTELA
base
que
acaecida
en
con
la
reforma
Colombia,
ante
el
cambio en la clase de Estado que rige la sociedad,
y
considerando
que
la
defensa
de
los
derechos
humanos es el fundamento para que las sociedades
inmersas
en
el
efectivamente
Estado
la
Social
convivencia
de
en
Derecho
armonía,
logren
se
crea
una acción que sea “no solo un recurso jurídico,
sino
un
instrumento
sensiblemente
el
que
ha
venido
comportamiento
a
modificar
típicamente
legalista en la solución de los conflictos, para
buscar
por
la
vía
de
lo
justo,
de
una
jurisprudencia de valores, la respuesta equitativa
a
la
demanda
ciudadana
de
protección
de
los
derechos” 15.
La
Constitución
Política
refleja
la
orientación
teleológica que debe guiar la actividad estatal y
los
deberes
y
limitaciones
15
de
todos
los
ALVAREZ ROJAS, fernando y Marcela Monroy Torres. Jurisprudencia de la Corte Constitucional
sobre la acción de tutela. Ed. Dike. 1993
60
ciudadanos,
de
su
principalmente
texto:
los
en
la
principios
parte
dogmática
fundamentales
que
guían el Estado colombiano y la Carta de derechos.
Colombia asume la forma de Estado liberal con las
innovaciones
modernas
sentido,
del
y
características
sociedades
como
estado
una
inherentes
occidentales;
manifestación
liberal
clásico
las
en
de
al
a
la
este
evolución
moderno
estado
social de derecho, inmerso dentro de la revolución
tecnológica, se deben interpretar y armonizar los
distintos
y
numerosos
derechos
y
libertades
proclamados y garantizados en la Constitución.
Es
precisamente,
la
esa
consagración
constitucional
que les proporciona la seguridad, el respeto y la
exigibilidad
poderes
tanto
a
públicos,
jurídica
y
los
con
moral
asociados
toda
que
les
la
como
a
los
perentoriedad
otorga
el
estar
consignados dentro de la Máxima Norma, es por lo
anterior,
que
el
desarrollo
constitucional
ha
delimitado el alcance, la capacidad de acción del
particular
y
sobre
todo
ha
hecho
claridad
en
cuanto a las obligaciones estatales y la dimensión
de las de los particulares.
Fue el querer de los constituyentes que la Carta
Política
sirviera
como
mecanismo
61
pedagógico
para
la
formación
respeto
a
de
la
los
conciencia
derechos
ciudadana
por
el
y
la
fundamentales
capacidad para realizar las exigencias al Estado;
esta
función
Art.
41
está
de
reconocida
la
establece:
Constitución
“En
educación,
a
todas
las
oficiales
obligatorios
el
estudio
Instrucción
cívica.
o
de
través
del
Nacional
Así
cuando
instituciones
privadas,
la
mismo
serán
Constitución
mismo
se
de
y
la
fomentarán
prácticas democráticas para el aprendizaje de los
principios
y
ciudadana.
valores
de
la
participación
El Estado divulgará la Constitución”.
Es de la anterior filosofía que se desprenden los
principios
que
regulan
el
procedimiento
de
la
tutela.
7.1.
MASIFICACIÓN
Creando una herramienta para todos los asociados,
la
misma
Carta
distinciones
origen
o
por
instituyó
la
nacionalidad,
capacidad
intelectual,
prohibición
raza,
los
sexo,
a
las
edad,
derechos
son
ejercidos y exigidos por los niños, los indígenas,
los presos, los campesinos, los analfabetas y en
62
general todo individuo de la especie humana que se
halle dentro del territorio colombiano.
Por otra parte,
es obligación de los diferentes
administradores
son
los
de
derechos
cubrimiento,
es
una
desentrañar
violados
por
experto en leyes
esta
justicia
cuanto
cuáles
al
particular
se
necesita
no
y
su
ser
un
para ejercer la referida acción,
herramienta
del
pueblo,
de
la
generalidad de los asociados, y por el contrario
es
el
Estado
el
investigación
derechos,
como
su
protección
el
para
la
a
realizar
determinación
cubrimiento
y
los
adecuados.
jurisprudencias
que
obligado
fallo
ha
del
solucionar
dicho
juez
la
debe
Corte
o
la
los
de
reiteradas
Constitucional
contener
violación
de
mecanismos
En
la
tanto
“una
orden”
tentativa
de
normativo,
que
violación de los derechos.
Tanto
ha
evolucionado
el
sistema
casos tan palpables como los de las minorías o los
grupos
indígenas
han
sido
objeto
accionar a través de la tutela,
y
sujeto
del
las comunidades
indígenas han dejado de ser parte del folklore y
la
historia
de
un
país,
para
considerarse
parte
del mismo como sujetos de derechos, y en un gran
63
avance ha considerado la Corte que:
los
intereses
dignos
amparables
de
bajo
tutela
la
“En su caso,
constitucional
forma
de
y
derechos
fundamentales, no se reducen a los predicables de
sus
miembros
individualmente
considerados,
sino
que también logran radicarse en la comunidad misma
que
como
propia,
tal
la
aparece
que
dotada
justamente
es
de
el
singularidad
presupuesto
del
reconocimiento expreso que la Constitución hace a
“
la
diversidad
étnica
y
cultural
de
la
nación
colombiana” 16.
Este es quizás, el único caso en el cual la Corte
Constitucional ha admitido la instauración de una
acción de tutela sin que se habilite por activa la
persona
con
su
carácter
natural
o
moral,
simplemente como grupo social.
7.2.
Se
INFORMALIDAD
entiende
filosofía
de
ésta
la
por
cuanto
acción
es
precisamente
el
acceso
a
la
la
administración de justicia por parte de cualquier
asociado,
indiferente
capacidades,
16
así
de
mismo
C.C. Sent. T-380/93
64
sus
conocimientos
entendiendo
el
y
fin
protector de la referida acción,
del
derecho
sustancial,
mal
y la prevalencia
podría
limitarse
las
posibilidades de su instauración.
Esta característica se complementa con los poderes
que se otorgan al juez de tutela, haciendo valer
el principio de la oficiosidad y la dirección del
procedimiento, ordenando además a los funcionarios
del
Estado
que
averiguaciones
variedad
de
deben
y
los
ser
diligentes
su
actuar,
temas
respecto
puede instaurar.
en
sus
considerando
de
los
cuales
la
se
De otra parte, no puede el juez
rechazar la tutela o inhibirse para continuar su
proceso ante la falta de requisitos o pruebas por
cuanto
respecto
es
su
de
obligación
cuál
es
el
llegar
derecho
a
la
certeza
violado,
su
concepto y alcance, qué órgano o institución debe
resarcir
el
daño,
quién
fue
el
autor
de
la
violación, y cuáles pueden ser las fórmulas para
eliminar o prevenir
Esa
característica
posibilidad
verbal,
de
la violación.
de
informalidad
instaurar
la
comprende
acción
en
la
forma
o por escrito sin ninguna formalidad de
autenticación.
65
“La instauración de las acciones de tutela
no puede dar lugar al rigor formalista de
los
procesos
ordinarios
ni
se
puede
convertir su admisibilidad y trámite en
ocasión para definir si se cumplen o no
presupuestos
procesales
o
fórmulas
sacramentales, ya que con ella no se busca
establecer una “litis” sino acudir a la
protección
oportuna
de
la
autoridad
judicial cuando un derecho fundamental es
lesionado u objeto de amenaza” 17.
7.3.
El
IMPULSO OFICIOSO
papel
tutela
del
juez
no
en
puede
ser
ordinariamente
en
corresponde
mismo
al
preliminares
mínimas
dentro
su
de
el
caso
de
el
que
otros
la
se
asuntos
buscar
para
las
acción
cumple
judiciales,
informaciones
administrar
competencia,
de
justicia
garantizando
la
efectividad de los derechos, por cuanto es él la
persona con suficientes conocimientos doctrinales
y técnicos para dilucidar cada situación que se le
presente
al
particular
y
otorgar
o
no
la
protección.
Debe
el
juez
de
tutela
desentrañar
las situaciones de hecho,
efectivamente
practicando todas las
pruebas que considere pertinentes y necesarias, su
17
C.C. Sent. T-501/92
66
determinación
no
puede
ser
presentimiento,
la
imaginación
o
que
ha
de
obedecer
a
su
fruto
el
del
deseo,
certidumbre
sobre
sino
si
en
efecto ha sido violado o está amenazado un derecho
fundamental.
actuación
Tan
del
juez,
responsable
que
en
debe
caso
de
ser
la
considerarlo
necesario puede requerir al accionante para que en
forma
verbal
dé
explicación
de
la
situación,
permitiendo un conocimiento directo de la misma.
Por otro lado, es cada caso en particular el que
debe ser analizado y probado a través del trabajo
investigativo del juez;
indefensión,
inminencia
medios
la
en
de
la
figuras como el estado de
aplicación
transitoria,
violación
del
restablecimiento
son
derecho
la
o
los
discernidos
a
través del trabajo concienzudo del juez de tutela,
por cuanto respecto de ellos no hay una definición
exacta
o
taxativa
tanto
de
casos
como
de
mecanismos de resolución. Como ejemplo tomemos el
estado
de
indefensión,
definición
delimitar
como
puede
lo
ni
el
ha
circunstancia
contenido
de
reconocido
la
consistir,
ausencia
o
por
entre
ineficiencia
67
única
este
no
que
existe
permita
concepto,
pues,
jurisprudencia,
otros
de
cuanto
en:
i)
medios
de
la
éste
falta,
defensa
de
carácter legal, material o físico, que le permitan
al
particular
contrarrestar
que
los
instaura
ataques
o
la
agravios
acción,
que,
contra
sus derechos constitucionales fundamentales, sean
inferidos
por
el
particular
contra
el
cual
se
impetra la acción - sentencias T-573 de 1992; 190
de
1994;
y
498
imposibilidad
de
del
1994,
entre
particular
otras);
de
ii)
satisfacer
la
una
necesidad básica o vital, por la forma irracional,
irrazonable
y
particular
posición
desproporcionada
activa
o
un
o
como
pasivamente
derecho
del
que
otro
ejerce
es
una
titular
-
sentencias T-605 de 1992; T-036; T-379 de 1995; T375 de 1996 y T-801 de 1998, entre otras - iii) la
existencia de un vínculo afectivo, moral, social o
contractual, que facilite la ejecución de acciones
u
omisiones
que
fundamentales
relación
entre
de
entre
resulten
una
de
padres
e
copropietarios,
sentencias
174
de
lesivas
las
partes
hijos,
entre
1994;
T-529
de
de
1992;
de
buscan,
recursos
que
a
la
cónyuges,
socios,
finalmente,
o
v.gr.
entre
1994; T-351 de 1997), y,
medios
derechos
etc.
-
T-233
de
iv) El uso
través
de
la
presión social que puede causar su utilización, el
que
un
particular
haga
o
favor.
68
deje
de
hacer
algo
a
7.4.
PROTECCION EFECTIVA
Considerando
como
la
E INMEDIATA
informalidad
fundamentos
de
la
y
tutela,
la
es
masificación
indudable
que
quien debe determinar el tipo de derecho violado y
su posible protección es precisamente el juez que
conoce la situación.
Es al fallador, en ejercicio
de su competencia a quien corresponde verificar la
vulneración o la amenaza y mediante la imposición
de
mandatos,
evitar
la
órdenes
o
prohibiciones
vulneración
del
adecuados
derecho
o
su
inconveniencia
o
la
restablecimiento efectivo.
La
imposibilidad,
excentricidad
del
la
quejoso
no
pueden
ser
razones
para denegar la protección, el juez, haciendo uso
de las facultades que le otorga el mismo decreto
reglamentario
rectores
y
en
obligatoriamente
las
consagradas
la
normatividad
verificar
los
como
principios
civil
hechos,
debe
decretar
pruebas, analizar la procedencia o no de la acción
y por sobretodo escudriñar hasta ubicar cuál es el
derecho
que
se
vulnera
determinar su protección.
69
al
petente
para
así
Para
el
juez
de
tutela
nace
la
obligación
de
respetar la perentoriedad de los términos y hacer
efectivos
los
que
la
ley
expresamente
(arts. 1 y 15 Dec 2591/91).
consagró
Ha dicho la Corte, en
cuanto a los términos, que estos se deben entender
como
días
hábiles,
pero
aún
así
no
admiten
aplazamiento o prórroga, por cuanto “ en materia
de
tutela
resulta
el
estricto
decisivo,
la
ajuste
a
protección
los
términos
demandada
por
el
accionante, ya que están de por medio sus derechos
fundamentales, es urgente e inmediata” 18.
Es tanta la potestad del juez de tutela para hacer
cumplir su sentencia que puede hacer uso del Art.
52
del
Decreto
tutela,
ente
que
reglamentario
prevé
las
de
sanciones
la
por
acción
desacato
de
al
juzgador imponiendo la pena de arresto para
quien desobedezca la orden judicial,
legislador
en
que
debe
existir
basándose el
alguna
medida
coercitiva que obligue al cumplimiento de la orden
judicial
para
el
mantenimiento
del
Estado
y
vigencia constitucional.
“
lo
... Cuando el obligado a acatar un fallo
desconoce,
no
sólo
viola
los
derechos
que con la providencia han sido protegidos,
18
C.C. Sent. T-465/94
70
la
sino que se interpone en el libre acceso a
la administración de justicia, en cuanto la
hace
imposible,
frustrando
cometidos
básicos
truncando
las
del
así
uno
orden
posibilidades
de
los
jurídico
de
llevar
y
a
feliz término el proceso tramitado...” 19
7.5.
OBLIGATORIEDAD DE LA DOCTRINA CONSTITUCIONAL
El ordenamiento jurídico en un Estado de derecho
se
caracteriza
consagración
materialmente,
de
formalmente,
un
al
orden
sentir
estructura
jerárquica.
pirámide,
en
la
social
de
A
se
la
justo
Kelsen,
la
cúspide
por
manera
por
y
su
de
una
encuentra
la
Constitución, más abajo las leyes y demás actos
constitutivos del ordenamiento jurídico.
La
Constitución,
como
norma
fundamental,
tiene
una jerarquía cualitativa, a través de la cual
se señalan un conjunto de valores y principios
materiales
que
ordenamiento
irradian
jurídico.
el
Existe
resto
por
del
tanto
un
sistema de valores y principios que impide que
una
19
norma
cualquiera
sea
C.C. Sent. T-363/94
71
analizada
de
manera
aislada,
por el contrario, debe hacer parte de
un ordenamiento jerárquico y armonioso.
La
jerarquía
norma
implica,
además,
jerárquicamente
norma
superior,
unidad.
Si
una
desconoce
una
susceptible
de
inferior
ella
desaparecer
del
acciones
constitucionalidad o
de
mundo
es
jurídico,
mediante
de
las
nulidad,
o
bien es susceptible de ser inaplicada.
La
norma
jerárquicamente
superior
es
la
Constitución, según el artículo 4° de la Carta,
que la define como "norma de normas". Como anota
García de Enterría, "la Constitución vincula al
juez más fuertemente que las Leyes, las cuales
sólo pueden ser aplicadas si son conformes a la
Constitución" 20.
Conforme
derecho
con
se
la
clasifican
fuentes formales.
los
el
hechos
segundas
20
y
derecho,
político,
doctrina,
en
esto
hacen
fuentes
fuentes
del
materiales
y
Las primeras hacen relación a
circunstancias
como
las
el
es,
acaecer
la
relación
que
hacen
social,
realidad
a
los
producir
económico,
misma.
cauces
por
Las
los
GARCIA DE ENTERRIA. Compendio de Derecho Constitucional y Administrativo. Madrid. 1985
72
cuales se expresa el derecho.
Son
fuentes
formales
jurisprudencia,
la
la
ley
-material-,
costumbre,
la
principios generales del derecho
En
Colombia,
secular
fuente
sentido
empero,
siempre
formal
ha
la
material,
equidad,
esto
de
es,
tradición
jurídica
que
derecho
la
los
y la doctrina.
establecido
principal
la
sólo
la
es
ley
en
Constitución,
la
ley, los decretos y demás actos jurídicos. Las
otras fuentes sólo son criterios auxiliares. Así
se desprende de la evolución que a continuación
se reseña:
La Ley 153 de 1887 establece en su artículo 4°
lo siguiente:
Los
principios
reglas
de
ilustrar
la
la
del
derecho
jurisprudencia
Constitución
natural
servirán
en
los
y
las
para
casos
dudosos. La doctrina constitucional es, a su
vez, norma para interpretar las leyes.
Tal
tradición
secular
de
la
dogmática
nacional
fue acogida por la Constitución de 1991, que en
su artículo 230 dispuso:
73
Los jueces, en sus providencias, sólo están
sometidos al imperio de la ley.
La
equidad,
principios
doctrina
la
jurisprudencia,
generales
son
del
criterios
los
derecho
y
la
auxiliares
de
la
actividad judicial.
Con
lo
cual
adquirieron
tradicionales
piso
principios
legal,
normativo
base
que
ubicando
colombiano
constitucional
antes
dentro
como
sólo
del
fuente
tenían
sistema
primera
a
la
Constitución.
Ahora bien, la Constitución consagra un conjunto
de valores y principios materiales que apuntan a
la conformación de un orden social justo, según
se
desprende
del
preámbulo,
de
los
principios
fundamentales y de la carta de derechos.
De
tal
manera
que
para
que
debe
haber
sido
formalmente
aplicada,
una
norma
sea
expedida
y, materialmente contener o estar acorde con los
contenidos
axiológicos
correspondiéndole
de
al
la
operador
Constitución,
jurídico,
entonces, apreciar ambos elementos al momento de
74
aplicar
una
norma
jurídica.
Ahora
bien,
en
el
caso de los jueces, según el artículo 228 de la
Constitución,
apreciar
ellos
tales
son
independientes
elementos.
independencia,
los
En
jueces
virtud
pueden
para
de
no
dicha
siempre
coincidir en sus apreciaciones.
Pues bien, ¿cómo se logra entonces la unidad de
un ordenamiento jurídico?
La
respuesta
es
clara.
Mediante
la
unificación
de la jurisprudencia.
En
efecto,
interpretar
si
cada
juez,
la
ley,
le
sentencias
un
sentido
norma,
que
el
sin
mecanismos
a
momento
confiere
diferente
propio
orientados
al
a
en
una
ordenamiento
tal
de
sus
misma
consagre
unificación,
habrá
caos, inestabilidad e inseguridad jurídica. Las
personas no podrían saber, en un momento dado,
cuál es el derecho que rige en un país.
Luego
es
indispensable
para
el
normal
funcionamiento del sistema jurídico jerárquico y
único
el
establecimiento
75
de
mecanismos
que
permitan
conferirle
uniformidad
a
la
jurisprudencia.
Así lo ha establecido la Sala Plena de la Corte
Constitucional a propósito de la unificación de
la jurisprudencia de la acción de tutela, cuando
afirmó:
Aun
cuando
los
efectos
jurídicos
emanados de la parte resolutiva de un
fallo de revisión solamente obligan a
las partes, el valor doctrinal de los
fundamentos jurídicos o consideraciones
de
estas
sentencias
trasciende
el
asunto
revisado.
La
interpretación
constitucional
fijada
por
la
Corte
determina el contenido y alcance de los
preceptos de la Carta y hace parte, a
su vez, del "imperio de la ley" a que
están
sujetos
los
jueces
según
lo
dispuesto en el artículo 230 de la
Constitución 21.
La
jurisprudencia
ha
sido
definida
como
el
conjunto de providencias dictadas por los altos
21
C.C. Sent. C-018/93
76
tribunales.
En
el
derecho
comparado
se
distinguen
dos
grandes sistemas en función del papel atribuido
a la jurisprudencia como fuente de derecho.
un
lado,
en
el
sistema
anglosajón,
De
práctico
y
empírico por naturaleza, la jurisprudencia es la
fuente principal de derecho, de tal manera que
los
jueces
consultan
al
los
momento
de
antecedentes
dictar
que
sentencia
existan
en
el
conjunto de sentencias precedentes. Se enfatiza
en
la
noción
de
"precedente".
La
ley
escrita
ocupa un lugar secundario. De otro lado, en el
sistema latino, más especulativo y abstracto, la
ley escrita es la principal fuente de derecho.
La jurisprudencia ocupa un lugar secundario.
Colombia
es
heredera
de
la
tradición
jurídica
latina. El derecho romano en materia privada y
el
derecho
siempre
francés
han
Colombia,
principio
en
ejercido
donde
una
la
fuerza
materia
una
administrativa
gran
influencia
jurisprudencia
jurídica
en
tiene
secundaria.
en
Ella
orienta, auxilia, ayuda y apoya la decisión del
juez, el cual se basa esencialmente en la ley;
en
ningún
momento,
ella
sola,
77
puede
servir
de
fundamento principal o exclusivo para justificar
una decisión.
una
única
Este principio, empero, encuentra
excepción
en
la
jurisprudencia
constitucional, como se analiza a continuación.
Esta disposición es desarrollada por el Decreto
2067 de 1991, que dice en su artículo 23:
La
doctrina
sentencias
mientras
de
no
criterio
constitucional
sea
la
Corte
modificada
auxiliar
enunciada
en
las
Constitucional,
por
ésta,
será
obligatorio
para
las
autoridades y corrige la jurisprudencia.
Las
modificaciones
a
la
doctrina
existente
deberán ser explícitas en la sentencia.
Se
observa
Corte
que
entre
la
Constitucional
jurisprudencia
y
el
de
resto
la
de
jurisprudencia de los demás jueces y tribunales
del país, existen semejanzas y diferencias.
Las semejanzas consisten en que se trata de un
pronunciamiento
jurisdiccional
con
fuerza
de
cosa juzgada. Las providencias tanto de la Corte
Constitucional
-art.
21
del
Decreto
2967
de
1991-, como en el caso excepcional del Consejo
78
de
Estado,
(Art.
175
mientras
cuando
declara
C.C.A.)
tienen
que
en
o
niega
una
efectos
general
nulidad
erga
las
omnes,
sentencias
judiciales sólo tienen efectos inter partes.
Las
diferencias
mientras
la
en
el
jurisprudencia
tribunales
no
obligatorio 22,
artículo
estriban
de
158
lo
del
administrativo
código
carácter
criterio
auxiliar
futuros
casos
para
los
jurisprudencia
cosa
juzgada
constitucional
constitucional
y
en
el
contencioso
(reproducción
providencias
que
precedente
establecido
Tales
de
jueces
un
suspendido).
de
los
constituyen
salvo
hecho
del
sólo
acto
tienen
-art.
un
230
CP-,
similares,
la
tiene
-art.
fuerza
243
CP-,
de
de
suerte que obliga hacia el futuro para efectos
de la expedición o su aplicación ulterior.
Así
lo
había
establecido
la
jurisprudencia
constitucional de la Corte Suprema de Justicia,
cuando afirmó lo siguiente:
No
hay
duda
de
que
en
el
proceso
constitucional que se sigue ante la Corte
Suprema de Justicia, rige y existe la
22
El precedente obligatorio es denominado “stare decidis” en el sistema anglosajón
79
institución de la COSA JUZGADA que le da
firmeza a las decisiones que adopte...
Pero en el proceso constitucional dicho
instituto no está rigurosamente asentado
en la triple identidad que lo caracteriza
en el proceso civil, ya que la índole
propia que lo distingue de los demás
procesos establece matices o modalidades
a dichos ingredientes, o los excluye como
presupuestos de dicha institución.
Con respecto a la IDENTIDAD DE PARTES,
requisito fundamental de la cosa juzgada
en el proceso civil, en el constitucional
no se da pues en él no se presenta
enfrentamiento
entre
litigantes
con
intereses contrapuestos, y ni siquiera el
Estado autor de la norma
general que se
acusa, asume esta posición por conducto
del Procurador General de la Nación ya
que la intervención de éste en dicho
proceso,
se
impone
en
guarda
y
prevalencia
del
ordenamiento
constitucional. Por ello en la revisión
oficiosa
de
constitucionalidad
de
los
decretos legislativos que el Presidente
de la República dicta con fundamento en
las facultades de los artículos 121 y 122
de
la
Constitución,
y
en
la
de
los
proyectos
de
ley
objetados
de
inconstitucionalidad por el gobierno, el
proceso nace y se adelanta sin que medie
demanda o solicitud de parte.
80
Cuanto a la identidad de la causa petendi
(eadem causa petendi) debe tenerse en
cuenta
que
el
juez
de
la
constitucionalidad
no
está
limitado
a
examinar la norma acusada que (sic) sólo
a través de los motivos que haya aducido
el
demandante,
ya
que
la
Corte
debe
confrontar el acto acusado con la norma
fundamental
no solo por las razones que
presente el actor, sino a la luz de todos
los textos constitucionales
y por todas
las
posibles
causas
de
inconstitucionalidad que exista, a fin de
que la decisión final produzca efectos
absolutos y erga omnes respecto de los
textos acusados... 23
Así las cosas, tienen diferente fuerza jurídica,
por
disposición
jurisprudencia
de
la
Constitución,
constitucional
y
el
resto
de
la
la
jurisprudencia del país.
Señala el Art. 8 de la ley 153/1887 que “Cuando no
haya
ley
exactamente
aplicable
al
caso
controvertido, se aplicarán las leyes que regulen
casos
o
materias
semejantes,
y
en
su
defecto
la
doctrina constitucional y las reglas del derecho”.
23
Cfr. C.S.J. Sent. No. 16. Febrero 13 de 1990. Exp. 1891. Mg. Jairo E. Duque
81
La
anterior
norma
constitucional,
objeto
declarando
exequibilidad
La Constitución Política es solamente una,
permitido
interpretación
definición
componen
a
su
y
alcance
dado
por
constitución
instituyó
a
del
cada
01
de
marzo
a
1995.
está
C-083
análisis
de
no
Sentencia
su
de
través
y
la
fué
juez
de
efectuar
sentir,
desconociendo
la
de
los
términos
la
órgano
que
el
para
protegerla
la
y
que
misma
hacerla
cumplir (Art. 241).
“
Las pautas doctrinales que traza la
Corte en los fallos de revisión de tutelas
“indican a todos los jueces el sentido y
los alcances de la normatividad fundamental
y a ellas deben atenerse “ (Cfr. Sentencia
T-260/99),
por
lo
cual,
cuando,
no
existiendo norma legal aplicable al caso
controvertido,
ignoran
o
contrarían
la
doctrina constitucional “ no se apartan
simplemente
de
una
jurisprudencia
como
podría
ser
la
penal,
la
civil
o
la
contencioso administrativa sino que violan
la constitución, en cuanto la aplican de
manera contraria a aquella en que ha sido
entendida
por
el
juez
de
constitucionalidad.
...
82
Nótese
que
la
Corte
Constitucional
interpreta los preceptos fundamentales y
señala sus alcances, no solamente cuando
ejerce,
en
abstracto,
el
control
de
constitucionalidad, ya por la vía de acción
pública, bien a través de las modalidades
del
control
previo
y
automático,
sino
cuando,
por
expreso
mandato
de
los
artículos 86 y 241-9 de la Carta, revisa
las sentencias proferidas al resolver sobre
acciones de tutela, toda vez que en tales
ocasiones,
sin
perjuicio
del
efecto
particular e inter partes del fallo de
reemplazo que deba dictar cuando corrige
las
decisiones
de
instancia,
fija
el
sentido
en
que
deben
entenderse
y
aplicarse,
consideradas
ciertas
circunstancias, los postulados y preceptos
de la Constitución.
...
Pero, además, de aceptarse la tesis según
la
cual
lo
expresado
por
la
Corte
Constitucional
en
un
fallo de
revisión
llega tan sólo hasta los confines del
asunto
particular
fallado
en
las
instancias,
sin
proyección
doctrinal
alguna,
se
consagraría,
en
abierta
violación del artículo 13 de la Carta, un
mecanismo
selectivo
e
injustificado
de
tercera instancia, por cuya virtud algunos
pocos
de
los
individuos
enfrentados
en
procesos de tutela - aquellos escogidos
83
discrecionalmente por la propia Corte gozarían
del
privilegio
de
una
nueva
ocasión de estudio de sus casos, al paso
que los demás - la inmensa mayoría debería conformarse con dos instancias de
amparo,
pues
despojada
la
función
del
efecto
multiplicador que
debe
tener
la
doctrina constitucional, la Corte no sería
sino otro superior jerárquico limitado a
fallar
de
nuevo
sobre
lo
resuelto
en
24
niveles inferiores de la jurisdicción .
(Cfr.
Corte constitucional, Sala Plena,
Sentencias
C-083/95
y
C-037/96.
Sala
Quinta de Revisión.
Sentencia T-260/95).
Así
las
cosas,
interpretación
desde
1991,
podemos
del
valor
a
Los
Política
toda
la
cómo
ha
venido
de
la
Art.
228
dentro
Constitucional.
Constitución
tema
notar
tienden
a
la
evolucionando
misma
y
230
darle
jurisprudencia
importar el órgano que la emita,
también
Corte
de
el
nacional
la
mismo
sin
a través de las
sentencias C-113/93 y 131 /93 la Corte acepta el
lugar
de
fuente
auxiliar
de
la
justicia
que
siempre se le ha dado a la jurisprudencia dentro
de nuestra legislación,
aún cuando en esta última
jurisprudencia la Corte se reservó la facultad de
24
C.C. Sent. 531/99
84
fijar por sí misma el efecto de sus fallos,
lo
anterior
el
gobierno
nacional
se
con
abrió
paso
dictando el decreto 2067/91 cuyos arts. 21 y 23
las
sentencias
magistrados
T-406
Carlos
y
T-414/92;
Gaviria
y
en
Eduardo
1995
y
los
Cifuentes
resucitaron el concepto de doctrina constitucional
a
través
de
la
posteriormente
sentencia
con
la
C-083/95,
garantía
coadyuvados
contenida
en
el
Art. 13 de la propia constitución que nos señala
igual trato para asuntos iguales,
para finalmente
a través de la sentencia C-036/96 dejar en claro
que la doctrina de la Corte es obligatoria en el
sentido
en
que
es
razonable
exigir
en
aras
del
principio de igualdad a la aplicación de la ley,
que
los
jueces
autónomamente
que
jurisprudencial
deben
y
deben
de
principio
de
de
amplia
lo
la
que
apartarse
respecto
justificar
decisión,
funcionarios
de
consideren
la
determinado
y
contrario
línea
tema,
adecuadamente
su
infringirían
el
igualdad.
La
misma
Corte
constitucional ha concedido tutelas a favor de los
ciudadanos,
igualdad,
por
cuando
justificado
su
jurisprudencial
640/98,
violación
los
SU-168/99,
derecho
funcionarios
decisión
(Vr.
al
apartada
Gr.
Sent.
T-009/00
y
85
de
a
no
la
han
línea
T-321/98,
T-068/0).
la
SULo
anterior además,
también por cuanto al alejarse
de
constitucional
la
doctrina
sentencia
erige
dictada
en
contravía
indiscutiblemente
como
existente,
por
una
el
vía
la
juez
de
se
hecho
y
por tanto también tutelable.
En cuanto a las sentencias de tutela,
su
efecto
inter
partes,
obligan
además de
como
doctrina
vigente para casos análogos por sus hechos o por
sus
circunstancias,
no
hacerlo
violaría
el
derecho ala igualdad y generaría una vía de hecho.
Efectivamente,
dos
son
los
efectos
Jurisprudencia Constitucional:
se
limita
acuerdo
a
resolver
con
lo
el
tiene
la
el subjetivo, que
asunto
reglado
que
por
inter-partes,
los
Arts.
36
de
del
decreto 2591/91 y el aspecto objetivo, que implica
la interpretación y alcance fijados a las normas
en cada estudio hecho por la Corte Constitucional,
constituyendo de paso lo que se ha denominado la
doctrina constitucional.
Superado
el
anterior
tema,
comienza
a
utilizar
las
decidendi,
obiter
identificicar
cada
dictum
uno
86
la
nociones
y
de
misma
Corte
de
ratio
decisum,
los
para
elementos
integrantes
analizar
ratio
de
la
propia
sentencia
obligatoriedad
decidendi
razonamientos
sobre
la
es
que
aquella
de
sus
definida
se
parte
como
efectúan
que
y
es
proceder
a
partes.
La
la
de
por
serie
el
fallador
determinante
para
dictar la sentencia,
es el soporte directo de la
decisión
de
a
tomar,
tal
forma
que
al
ser
cambiada se afectaría directamente la decisión que
el
mismo
órgano
se
dispondría
a
toma;
esto
es,
equivale a las razones que resultan relevantes en
la decisión tomada;
cuando el fallador presenta
argumentos
relacionan
la
que
causa
no
se
petendi,
relacionados
con
o
el
en
directamente
casos
tema,
con
algunos
no
constituyéndose
su
manifestación en una verdadera opinión incidental
o
colateral,
sin
ningún
valor
vinculante
se
configura lo que se denomina el obiter dictum.
EL
efecto
natural
constitucional
manifiesta
parte
por
en
es
su
resolutiva
cuanto
de
su
las
sentencias
fuerza
la
vinculante,
obligatoriedad,
sino
de
también
jurisprudencialmente
de
se
Corte
que
se
de
la
no
solo
su
motivación,
convierten
en
lo que se ha denominado precedente constitucional
y que se define como “ decisión judicial, forma de
procedimiento, o trámite de una acción, que sirven
87
de criterio para decisiones futuras en similares o
análogos asuntos jurídicos o casos” 25;
sin
olvidar
que
esas
mismas
lo anterior
decisiones
erigidas
como líneas jurisprudenciales pueden volver a ser
objeto de análisis por la misma corte por cuanto
hay
que
tanto
admitir
sociales
que
pueden
como
del
cambiar
propio
exigencias
Estado
y
precisamente la corte constitucional es el órgano
que fija el horizonte del mismo.
Antes
de
utilizar
precedentes,
aquellos
apartes
obligatorio
denominó
la
Corte
de
técnica
del
manejo
intentó
para
distinguir
una
sentencia
cumplimiento,
cosa
explícita,
la
juzgada
dentro
de
un
definir
que
lo
son
que
implícita
y
cosa
fallo.
En
sentencia
de
de
se
juzgada
de
1999 la Corte señaló:
“¿Qué
parte
de
las
sentencias
de
constitucionalidad tienen la fuerza de la
cosa
juzgada?.
A
respuesta
es
doble:
poseen tal carácter algunos apartes de las
sentencias en forma explícita y otros en
forma implícita.
Primero, goza de cosa juzgada explícita la
parte resolutiva de las sentencias, o por
25
WEBSTERS. Third New International Dictionary. 1986. Citado por Germán Losano en El Valor
Normativo de las Sentencias de la Corte Constitucional. Universidad Externado de Colombia. 2000
88
expresa disposición
Constitución.
del
artículo
243
de
la
Segundo,
gozan de cosa juzgada implícita
los conceptos de la parte motiva que guarden
una unidad de sentido con el dispositivo de
la sentencia, de tal forma que no se pueda
entender éste sin la alusión de aquellos.
En efecto, la parte motiva de una sentencia
de constitucionalidad tienen en principio el
valor que la Constitución le asigna a la
doctrina en el inciso segundo del artículo
230:
criterio auxiliar no obligatorio esto es, ella se considera obiter dicta.
Distinta
suerte
corren
los
fundamentos
contenidos en las sentencias de la Corte
Constitucional que guarden relación directa
con la parte resolutiva, así como los que la
Corporación
misma
indique,
pues
tales
argumentos, en la medida en que tengan un
nexo causal con la parte resolutiva,
son
también obligatorios y, en esas condiciones,
deben ser observados por las autoridades y
corrigen la jurisprudencia” 26
De lo anterior concluimos que no todos los apartes
de una sentencia constitucional son obligatorios.
Solo están cubiertos con el valor del precedente,
26
C.C. Sent. C-131/99
89
ya definido,
aquellos apartes de la sentencia que
constituyan su ratio decidendi,
y según la misma
corte son contentivos de la ratio decidendi:
aquellos
general
los
que
apartes
de
la
que
establecen
decisión
guardan
una
tomada
unidad
el
principio
(SU-047/99);
de
i)
sentido
con
dispositivo de la sentencia (C-131/93) o iii)
ii)
el
los
que están íntima e inescindiblemente unidos con la
parte resolutiva de la sentencia (C-038/96).
90
8.
DERECHOS FUNDAMENTALES EN LA CONSTITUCIÓN DE 1991
8.1.
La
GENERALIDADES
Carta
acercó
la
Política
fría
colombiana
concepción
definitivamente
normativa
al
ciudadano
del común, la vivificó y engrandeció su texto, al
hacerlo
más
Constitución
democracia
real,
más
mediante
directa,
palpable.
la
"La
formulación
humanista
y
Nueva
de
la
participativa,
crea y estimula los medios institucionales y fija
procedimientos
susceptibles
nuevos
todos
para
de
hacerla
ser
efectiva,
puestos
en
funcionamiento o movimiento en orden a obtener un
resultado concreto" 27.
Sin
embargo,
no
siendo
suficiente
la
sola
enunciación de los derechos, la misma carta prevé
la existencia de acciones de defensa y protección
de los mismos,. Sostuvo la Corte que:
27
TORO LOPERA, Alberto. Principios Fundamentales. Constitución Política de Colombia. 472 p.
91
"
En el Estado Social de derecho que reconoce el
rompimiento de las categorías clásicas del Estado
liberal y se centra en la protección de la persona
humana
atendiendo
interior
de
abstracto
–
una
la
sus
condiciones
sociedad
los
dimensión
a
derechos
y
no
reales
del
individuo
fundamentales
objetiva,
más
allá
adquieren
del
derechos
subjetivo que reconocen a los ciudadanos;
derechos
orden
conforman
público
vinculante
no
lo
que
se
denomina
constitucional,
se
limita
a
Estado y los particulares,
a la órbita de acción
la
al
estos
como
cuya
el
fuerza
conducta
entre
el
sino que se extienden
de estos últimos entre sí" 28
Al hacer un paralelo entre la constitución de 1886
y
la
de
1991,
concepción
derechos
se
tímida
se
interminable
pasó
ve
claramente
en
a
la
"la
extensa,
enunciación,
enunciación
de
de
consagración
una
concepción hasta llegar
que
aquell
de
los
vigorosa
ampliándose
e
la
a aquella según la cual
los
derechos
y
garantías
contenidos en la Constitución y en los Convenios
Internacionales vigentes, no debe entenderse como
negación
28
de
otros
que,
siendo
C.C. Sent. T-531/99
92
inherentes
a
la
persona humana, no figuren expresamente en ellos"
(C.P. Art. 94).
Permitió
pudiera
la
misma
tutelar
enumeración
Carta
otros
Fundamental
derechos,
taxativa,
o
la
denominada numerus clausus;
la
misma
Corte:
Constitución
"
Este
sino
perfectamente
en
que
su
que
el
juez
proscribiendo
utilización
de
la
la
al respecto manifestó
precepto
no
incluso
sistema
viola
se
la
inscribe
axiológico
que
propende por un Estado Social de Derecho flexible
y dinámico, abierto a propender
cada vez más las
diferentes aristas de la dignidad humana" 29
De
otra
parte,
y
como
quiera
que
en
Colombia
la
violación sistemática de los derechos ha sido una
constante, no sobra plasmar las palabras de Jesús
Ramírez Suárez al decir:
"Así como la declaración
de los derechos humanos de la Asamblea General de
las
las
Naciones
más
Unidas
de
diversas
desconocimiento
de
1948
estuvo
formas
los
de
derechos
precedida
violación
de
la
de
y
persona
humana, la Constitución colombiana de 1991 también
registra
29
el
mismo
fenómeno
C.C. Sent. C-018/93
93
guardando
las
proporciones de espacio y de tiempo y del contexto
histórico distinto de las situaciones" 30.
El mayor logro constitucional se fijó mediante le
artículo 214 al hablar de las reglas a que están
sometidos
guerra
los
estados
exterior
y
de
estado
excepción
de
(estado
conmoción
de
interior)
cuando el numeral segundo afirmó:
"No podrán suspenderse los derechos humanos ni las
libertades
respetarán
fundamentales.
las
Humanitario.
facultades
reglas
Una
del
ley
del
En
todo
derecho
estatutaria
gobierno
durante
caso
se
Internacional
regulará
los
estados
las
de
excepción y establecerá los controles judiciales y
las
garantías
conformidad
con
para
los
proteger
Tratados
los
derechos,
de
Internacionales
las
medidas que se adopten deberán ser proporcionales
a la gravedad de los hechos".
En el seno de la Asamblea Nacional Constituyente,
Jaime Ortíz, Coordinador de la Comisión encargada
de estudiar la suspensión de derechos y libertades
ante un Estado de Excepción afirmaba que:
30
MADRID MALO, Mario. Los derechos Humanos en la Constitución colombiana de 1991. Universidad Nacional de
Colombia. 1993
94
"Algunos derechos se podrían limitar en la
medida
necesaria
para
restablecer
las
circunstancias de normalidad, pero que de
ninguna manera podrían suspenderse:
el
derecho
a
la
vida,
el
derecho
a
la
integridad personal, la prohibición de la
esclavitud y servidumbre,
la prohibición
de
discriminación,
el
derecho
a
la
personalidad jurídica, el derecho a la
nacionalidad, los derechos políticos, el
principio de legalidad y retroactividad,
las libertades de conciencia y de religión,
la protección a la familia, y los derechos
del niño;
así como las garantías para la
protección de os mismos" 31
La
consagración
Carta
de
Política
diferenciación
grupos,
los
dichos,
los
culturales
reconocen
los
en
el
Cap.
la
calidad
que
1
como
tres
propiamente
económicos
colectivos
Título
tales,
humana
además
en
como
y
y
del
Fundamentales
del
la
hacer
ellos,
sociales,
Derechos
en
permite
entre
derechos
considerando
humanos
fundamentales
derechos
Los
inalienable,
12991,
derechos
ambiente.
Carta,
de
derechos
caprichosa
y,
reconocidos
los
II
son
de
aquellos
inviolable
fundamentan
l
la
que
e
misma
naturaleza humana, y su efectividad jurídica no se
31
GALVIS GAITAN, Fernando. La Constitución explicada por los Constituyentes. Ed. temis
95
supedita
al
contrario
positivismo
su
del
aplicación
derecho
se
sino
por
el
en
la
fundamenta
realidad espontánea de la condición humana.
La
misma
Carta
reconoce
la
supremacía
de
los
derechos inalienables de la persona, por encima de
cualquier
existir
concepción
solo
existencia
persona,
positivista,
viene
de
a
tal
derecho
consagrando
cumplimiento
según
un
el
garantías
contenidos
entenderse
como
la
reconocer
que
la
en
en
la
negación
de
los
la
de
de
y
una
imperativo
derechos
norma
de
caso
condición
cabeza
mandato
cual,
en
no
y
deben
existencia
de
otros, sino por el contrario se r enunciativos e
indicativos del respeto por los mismos.
Los
derechos
concreciones
fundamentales
jurídicas
de
se
entienden
ciertas
como
exigencias
de
justicia cuya validez universal no depende en modo
alguno de su proclamación por el legislador, por
el
contrario,
son
atribuciones
o
potestades
que
corresponden a la persona que el mero título de su
condición humana y que deben ser recibidas por el
ordenamiento positivo como condición sine qua non
para obtener su plena legitimación ética.
96
En la legislación colombiana estos derechos gozan
de
dos
mecanismos
fundamentales
su
hábeas.
Recursos estos que buscan la efectividad
reconocimiento
existencia
como
el
del
por
derecho
desarrollo
de
la
tutela,
parte
y
de
las
del
su
y
el
hacer
efectiva
y
protección,
para
Estado
habeas
de
la
vulneración,
así
actuaciones
necesarias
para volver a recuperar tal derecho en cabeza de
quien ha sufrido la vulneración.
Precisamente,
con
el
fin
de
determinar
si
un
derecho o su posible violación puede ser protegido
a través de la acción de tutela,
cuenta
las
siguientes
deben tenerse en
consideraciones:
1-
La
conducta debe vulnerar o amenazar directamente el
derecho
la
fundamental
violación
y
en
todo
indirecta,
caso
se
al
hará
tutelarse
en
forma
transitoria para evitar un perjuicio irremediable;
2-
La procedencia de la acción debe ser analizada
en cada caso concreto, por cuanto de la índole de
la lesión de los derechos se deduce su protección;
3-
la existencia de otros medios de defensa debe
analizarse de acuerdo con el objeto y aptitud para
la
protección
ordenamiento
y
4-
la
constitucional
interpretación
ha
de
hacerse
del
en
sentido amplio y universal, por cuanto el máximo
97
fin de la acción es precisamente hacer respetar el
contenido y alcance de los derechos fundamentales
determinado en la Carta.
Finalmente ha dicho la Corte, que:
"...el
juez
de
tutela
debe
acudir
a
la
interpretación sistemática, finalista o axiológica
para desentrañar, del caso particular, si se trata
o no de un derecho fundamental,
lo que podría
denominarse
una
especial
labor
de
búsqueda
científica y razonada por parte del juez. El juez
está frente a lo que la doctrina denominada un
concepto jurídico indeterminable;
los derechos
constitucionales fundamentales, que pueden ser o
no ser al mismo tiempo o ser simultáneamente de
una manera o de otra, pero siempre su sentido se
define bajo
las circunstancias de tiempo, modo y
lugar...
El juez debe buscar,
como lo dice el
artículo
20
del
Decreto
2591
de
1991,
la
naturaleza del derecho fundamental que permita su
tutela.
Es entonces en la naturaleza,
en el
estudio de su esencia, en donde el juez descubre
si está frente a una derecho fundamental... El
juez
no
tiene
una
función
creadora,
sino
32
garantizadora de los derechos" .
8.2. CRITERIOS DE IDENTIFICACION DEL DERECHO
32
C.C. Sent. T-002/99
98
Diversas
sentencias
intentado
la
Corte
determinar
Constitucional
han
criterios,
o
unos
directrices, con el fin de poder establecer si un
derecho
es
de
fundamental,
y
aquellos
por
tanto
considerados
objeto
de
como
protección
a
través de la acción de tutela.
Por primera vez, a través de la sentencia T-002 de
1992,
se
habló
posterioridad
clasificar
sobre
la
el
tema,
misma
como
de
sin
corte
los
aplicación
embargo,
ha
con
intentado
directa,
o
por
conexidad.
8.2.1.
Que el derecho sea esencial para la persona.
Y
lo será cuando es esencial (Art. 5 C.P) o inherente a su
condición de ser humano (Art. 94 C.P.).
juez
por
vía
de
interpretación
Corresponde al
determinar
cuándo
el
derecho en disputa reúne alguno de los dos anteriores
elementos
o
juntos
y
por
tanto
su
ubicación
como
fundamental no está en cabeza del legislador sino del
propio
criterio
administrador
principal,
de
al
justicia;
respecto
dijo
siendo
la
éste
Corte
en
un
la
mencionada sentencia:
“... Entonces se pregunta, qué es inalienable, inherente,
99
esencial?.
Podría responderse que inalienable es: “que
no se puede enajenar, ceder ni transferir”;
inherente
“que constituye un modo de ser intrínseco a este sujeto”
y esencial “aquello por lo que un ser es lo que es, lo
permanente, lo invariable de un ser”.
La razón de ser de la Constitución de 1991 es
la
persona
partir
del
humana
en
ser
forma
humano,
personalidad
y
su
sentido
los
derechos,
deberes
contenidos
integral,
su
dignidad,
desarrollo
las
más
es
que
su
adquieren
garantías
adelante
a
en
la
y
los
misma
Carta.
8.2.2
Que el derecho tenga reconocimiento expreso.
Basados
en
estricto
la
Constitución
cumplimiento,
obedecerse
contiene
que
en
en
forma
su
su
44,
expreso:
norma
mandato
literal.
artículo
indefectiblemente
es
Ella
uno
“los
ha
de
de
misma
tajante
derechos
e
de
los niños son del orden fundamental”.
El
y
anterior
también
concepto
es
de
no
admite
interpretación
aquellos
fácilmente
determinable como criterio principal.
100
8.2.3
En
cuanto
auxiliares.
a
los
criterios
secundarios
o
Estos son aquellos que el operador
judicial debe utilizar cuando al hacer uso de
los
dos
calidad
anteriores
del
no
derecho,
logró
y
se
determinar
pueden
la
sintetizar
en los siguientes:
1.
Que
contenidos
por
trate
en
un
Colombia.
mandato
Pactos
o
Ante
del
interna
un
cual
el
se
Art.
postulado
e
derecho
93
según
de
el
incorporados
a
parte
la
del
los
aprobado
hace
Internacionales
forman
de
Internacional
lo
en
Tratados
Colombia
de
Pacto
ordenado
Partiendo
en
se
uso
la
del
C.P.
cual
los
reconocidos
legislación
bloque
de
constitucionalidad en cuanto tengan a que ver
con
si
derechos
tal
fundamentales,
determinación
es
no
hecha
hay
por
duda
el
que
juez,
debe concluir que se está frente a un derecho
de carácter fundamental.
2.
Que
contenidos
se
trate
en
el
de
un
Capítulo
1
derecho
Título
de
II
de
los
la
Constitución.
3. Que
se
trate
de
un
derecho
de
aplicación
inmediata, como lo estableció el Art. 85 de la
101
C.P.;
este
derechos
que
artículo
contiene
no
requieren
o
algún
legislativo
aquellos
previo
desarrollo
otro
tipo
de
reglamentación para poder hacerse exigibles.
4.
un
Que se trate de uno de los derechos que tienen
plus
para
modificación,
referendo.
Art.
377
constituyente
el
de
Capítulo
estos
1
por
C.P.
la
II
y
el
es,
El
naturaleza
derechos,
Título
ejemplo,
Esto
previendo
especialísima
en
como
los
contenidos
sus
garantías,
reguló su reforma instaurando la obligatoriedad de
referendo para la misma.
De
todas
formas,
ha
reiterado
la
Corte
Constitucional que al determinar si un derecho es
tutelable
situación
o
no
el
juez
fáctica,
y
debe
más
tener
que
en
cuenta
la
ello
social
y
económica general, por cuanto no se puede lograr a
través
de este
estructurales
medio la solución
generalizados
e
a problemas
irremediables
a
corto plazo, presentes dentro de nuestra sociedad.
El
desarrollo
jurisprudencial
existencia
de
conexidad,
quienes
relación
con
unos
los
derechos
de
no
ignora
la
fundamentales
por
acuerdo
con
fundamentales
102
su
íntima
requieren
protección inmediata, para evitar una vulneración
o
amenaza
de
estos
últimos
(C.C.
Sent.
T-
200/93).
8.3. CLASIFICACION DE LOS DERECHOS HUMANOS DE
ACUERDO CON LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL.
La determinación de los derechos con carácter de
fundamentales en nuestra legislación
del
principio
de
aplicación
va más allá
inmediata,
esto
es,
aquellos que no requieren la intermediación de la
ley para que tengan plena vigencia
que
la
aplicación
agotar
la
fundamentales,
de
este
método
enumeración
y
de
optando
y considerando
por
no
no
permitió
los
derechos
realizar
una
enunciación taxativa, La Corte Constitucional, en
Sentencia
T-008
de
Mayo
18
de
1992,
realizó
el
estudio de los mismos y los señaló como el vínculo
directo entre el Estado y la libertad natural de
las
personas,
dividiéndolos
en
tres
grandes
grupos:
8.3.1 Los Derechos de Primera Generación. basados en el
liberalismo
clásico,
obligación
del
que
“dejad
imponían
hacer,
al
dejad
Estado
la
pasar”,
protegiendo el libre desarrollo de la persona en
103
forma
una
individual,
perfecta
Universal
cuyo
origen
recopilación
de
los
generación
de
lo
en
Derechos
derechos,
encontramos
la
Declaración
Humanos.
el
en
En
Estado
esta
únicamente
cumple funciones de mantenimiento de la seguridad
exterior
y
justicia,
mínimo
el
la
de
grupo.
orden
interno,
vigilancia
comodidades
Las
y
medio
de
la
la
organización
del
la
subsistencia
del
para
libertades
por
aparecen
sobre
todo
como
posibilidades, o virtualidades que dependen de la
iniciativa individual.
8.3.2 Los Derechos fundamentales de Segunda Generación. Son
las
garantías
existencia
no
de
carácter
depende
de
asistencial,
la
acción
cuya
individual,
sino que impone además una carga u obligación al
Estado, frente al cual el individuo es situado en
el
marco
social
en
condición
de
acreedor
de
ciertos beneficios que debe dispensarle el Estado,
principalmente
a
administrativa.
ciertas
cargas
efectivizar
precisamente
Estos
al
las
el
través
de
mismos
grupo
ejercicio
con
hombre
de
función
derechos
social,
relaciones
su
estos
imponen
el
fin
-
Estado;
exige
de
la
estructuración de un sistema de enseñanza publica,
un sistema de seguridad social, y para el asociado
104
aparecen
obligaciones
mayores
hacia
el
sistema,
como por ejemplo, el respeto por la función social
de la propiedad, o la del respeto por los derechos
de
los
trabajadores,
oportunidades,
el
esto
salario
es,
la
mínimo
igualdad
vital
y
de
móvil,
estabilidad en el empleo, irrenunciabilidad a los
beneficios
mínimos
laborales,
las
establecidos
facultades
en
para
las
normas
transigir
y
conciliar sobre derechos inciertos y discutibles,
situación
más
capacitación,
necesario,
favorable
el
pago
al
trabajador,
adiestramiento,
oportuno,
el
reajuste
la
descanso
periódico
de
pensiones.
8.3.3 Los derechos Fundamentales de la Tercera Generación.
Persiguen garantías consideradas fundamentales por
el
mundo
entero.
persona
en
social,
sino
la
dignidad
No
forma
de
se
trata
individual,
promocionar
humana.
Entre
de
o
a
proteger
esta
ciertos
en
a
forma
elementos
estos
tenemos
la
de
los
derechos a la paz, al entorno, al patrimonio común
de
la
humanidad
y
el
económico y social.
105
derecho
al
desarrollo
8.3.4 Derechos Fundamentales por Conexidad.
El factor de
conexidad entre los derechos cuando dentro de la
violación encontremos alguno de los que se ubica
como
fundamental
naturaleza,
derecho
que
debe
según
no
es
tenerse
este
como
criterio,
fundamental
como
de
tal
cuando
el
un
medio
ambiente se encuentra en conexión o relación con
uno que si lo es, como por ejemplo la vida,
se
vuelve
también
fundamental
para
el
aquél
caso
concreto.
Al respecto estableció la Corte Constitucional:
“Algunos derechos no aparecen considerados
expresamente
como
fundamentales.
Sin
embargo, su conexión con otros derechos
fundamentales es de tal naturaleza que, sin
la debida protección de aquéllos, estos
prácticamente
desaparecerían
o
harían
imposible
su
eficaz
protección.
En
ocasiones se requiere de una interpretación
global entre principios, valores, derechos
fundamentales
de
aplicación
inmediata
y
derechos económicos sociales o culturales
para
poder
apoyar
razonablemente
una
decisión judicial.
Un derecho fundamental
de aplicación inmediata que aparece como
insuficiente para respaldar una decisión
puede
llegar
a
ser
suficiente
si
se
combinan con un principio o con un derecho
106
de tipo social o cultural y viceversa.
Esto se debe a que la eficacia de las
normas constitucionales no está claramente
definida cuando se analiza a priori,
en
abstracto, antes de entrar en relación con
los hechos” 33
(Cfr.
C.C.
Sent. T-406/92).
Ésta clasificación también se extiende a aquellos
derechos
de
que
por
obligatorio
directa
respeto
vital 34,
mínimo
derechos
los
hacen
que
relaciones laborales,
del pensionado,
demás
grupos
constitución
con
principios
constitucional,
los
como
conexión
como
fundamentales
se
desprenden
el
para
de
las
de los derechos adquiridos
de las madres cabeza de familia y
que
a
la
nacional
luz
de
requieren
la
actual
una
atención
prevalente por parte del Estado, dada su debilidad
manifiesta.
De
igual
forma,
constitucional
existente
en
ha
que
la
previsto
dado
actualidad
derechos fundamentales,
generar
33
34
el
la
jurisprudencia
estado
en
de
cuanto
caos
a
los
es obligación del estado
mecanismos que eviten o terminen con lo
C.C. Sent. T-402/92
Supra p. 104
107
que
jurisprudencialmente
injusticias presentes,
se
ha
denominado
las
no es solamente obligación
del estado respetar y hacer respetar los derechos
fundamentales
de
los
asociados,
también
es
su
obligación erradicar el estado de cosas contrario
a la Constitución que existan en la actualidad y
que
impidan
total
de
a
sus
determinados
derechos
grupos
el
(minusválidos,
goce
del
enfermos
terminales entre otros).
8.4. DERECHOS HUMANOS PROTEGIDOS MEDIANTE ACCION
DE TUTELA. FUNDAMENTOS JURIDICOS
JURISPRUDENCIALES
En
forma
analizan
apenas
algunos
protegidos
hasta
referencial,
a
de
los
la
actualidad
continuación
derechos
a
se
fundamentales
través
de
la
como
el
acción en estudio.
8.4.1
Derecho
derecho
de
a
mayor
la
Vida.
Considerado
jerarquía
y
trascendencia,
por
cuanto es la existencia y vivir dignamente de la
humanidad
la
razón
de
ser
de
la
organización
estatal y social, además de que es el presupuesto
ontológico
derechos;
que
el
para
“la
hálito
el
vida
ejercicio
del
mediante
ser
el
108
de
humano
cual
se
los
es
demás
mucho
manifiesta
mas
su
supervivencia
material....
que
no
puede
equipararse a otras formas de vida, pues agrega al
mero
concepto
físico
elementos
espirituales
que
resultan esenciales” 35.
Respecto
del
derecho
a
la
vida,
la
Corte
diferencia la concepción en el derecho penal y en
materia
amenaza
constitucional,
contra
la
mientras
vida
solo
se
en
aquel
configura
con
una
la
iniciación de la etapa ejecutiva del delito, y en
esta la protección del derecho a la vida incluye
en su núcleo conceptual la protección contra todo
acto que amenace dicho derecho.
De
donde
se
desprende
que
la
inviolabilidad
del
derecho a la vida, estipulada en el Art. 11 de la
carta Política, se presenta bajo cualquier tipo de
amenaza
gravedad,
no
sin
o
como
importa
el
también
que
dividido
la
derechos
tener
en
arguye
grado
la
las
la
de
personas
(habeas
ordinaria
(procedimiento
C.C. Sent. T-067/94
109
y
civil
de
Destaca
constitucional
entre
corpus)
niveles
Constitucional,
afectación.
conducente
inmediata
35
sus
Corte
tradición
protección
de
cuenta
a
la
la
y
amparar
ha
los
protección
protección
contencioso
administrativo);
afirmando que “las disposiciones
constitucionales
se
del
conjunto
vías,
armónico
instancias
ordinarias
encuadran
y
y
y
obviamente
ordenado
de
competencias
especializadas
que
las
dentro
demás
judiciales
tienen
igual
fundamento constitucional” 36
“En punto a la interpretación del derecho a
la vida se puede constatar una transición
desde una postura que exigía del Estado
abstenerse
de
actuar,
contenerse,
para
evitar
vulneraciones
a
la vida
de
las
personas, hacia una posición que requiere
que
el
Estado
se ponga en movimiento,
proceda
a
actuar,
para
salvaguardar
la
existencia de esas mismas personas.
El deber de velar porque la vida de las
personas no sea amenazada es una obligación
objetiva del Estado. Sobre este compromiso
estatal interesa hacer dos precisiones: la
primera es que para el cumplimiento de ese
deber los organismos del Estado han de
gozar de una cierta discrecionalidad para
decidir cuál es la medida más efectiva con
miras
a
evitar
el
peligro
para
la
existencia de los asociados. En la práctica
pueden existir muchos medios que conduzcan
al mismo resultado y no es dable requerir
del Estado la aplicación de una medida
concreta, a no ser que sea evidente que
ella sea la única pertinente” 37.
Encierra la Corte que el respeto a la vida
tiene que ver con un sentido jurídicamente
extenso que:
36
37
C.C. Sent. T-528/92
C.C. Sent. T-258/96
110
“
No
se
reduce
solo
a
la
prevención
policiva
o
a
la
represión
penal
del
agresor, comporta el deber de no maltratar
ni ofender, ni torturar, ni amenazar a las
personas”, siendo predicado no solo del
inicio o del fin de la vida humana o de la
integridad física en un sentido material y
corporal; “además se dirige a asegurar su
intangibilidad y su plenitud, y comportan
en todos los ámbitos de la vida social
especiales
consideraciones
relacionadas
fundamentalmente con los más altos valores
sociales y con la dignidad plena de la
persona natural sin distingo alguno” 38.
DE LA VIDA DIGNA
De
otra
parte,
ha
sostenido
la
Corte
que
el
derecho a la vida no implica la mera subsistencia,
sino el vivir adecuadamente en condiciones dignas
(Sent. T-029/94), esto es,
extensiva
el
derecho
a
interpretando en forma
la
vida,
del
cual
hacen
parte, entre otros, los derechos a la salud y a la
seguridad social.
Claro ejemplo de lo anterior son las reiterativas
jurisprudencias
sentido
38
de
la
de
la
Corte
prevalencia
C.C. Sent. T-529/92
111
Constitucional
del
derecho
a
la
en
el
vida
con respecto a la atención en salud, o la demora
en el pago de salarios 39, entre otros.
“Se
trata
esta
vez
de
reiterar
la
constante jurisprudencia sentada por esta
Corporación, relacionada con el tema de las
personas afiliadas o beneficiarias de los
servicios inherentes al Plan Obligatorio de
Salud, cuando no han cotizado las semanas
suficientes para, según la reglamentación
legal
sobre
la
materia,
acceder
a
tratamientos y medicamentos considerados de
alto costo, adecuados para
responder
a
enfermedades definidas como catastróficas o
ruinosas del nivel IV en el plan, cuando de
ellos
depende
su
existencia
o
el
mejoramiento de esta y no pueden sufragar
directamente sus costos.
Lo
anterior
refiriéndose
la
Corte
al
requisito contenido en el Dec. 806/98, en
cuanto
al
mínimo
de
cien
semanas
de
cotización que se exige al usuario para
acceder a tratamiento (Explicación fuera de
texto) - Continúa la Corte:
Sin embargo, en reiterada jurisprudencia
esta
Corporación
ha
sostenido
que
la
aplicación
sin
contemplaciones
de
las
normas
mencionadas,
vulnera
el
derecho
constitucional a la vida y a la integridad
39
C.C Sent- T-1026/00
112
física, de quien necesita el tratamiento
sometido
a
un
mínimo
determinado
de
cotizaciones al sistema cuando:
1- La
falta del tratamiento sometido a un mínimo
de semanas cotizadas al sistema, vulnera o
amenaza los derechos a la vida y a la
integridad física de quien lo requiere; 2ese tratamiento no pueda ser sustituido por
otro no sometido a semanas mínimas de
cotización;
3el
interesado
no
pueda
cubrir el porcentaje que la E.P.S., se
encuentra autorizada legalmente a cobrar y
no pueda acceder al tratamiento por otro
plan distinto que lo beneficie y 4- el
tratamiento haya sido prescrito
por
un
médico adscrito a la E.P-.S. de quien se
está
solicitando
el
tratamiento”.
(Cfr.
Sent. SU-111/97, SU-480/97, C-112/98,
T370/98, T-385/98, T-419/98, T-236/98 y T328/98).
DEL MINIMO VITAL
La
Corte
señalado
Constitucional
que
personas
existe
para
en
un
repetidas
mínimo
poder
requerido
del
ser
respetado
Estado,
tanto
quienes
condiciones
nacen
por
además
como por los particulares,
ha
las
para
y que el mismo
las
deben
instituciones
promoverlo,
de quienes en algunas
obligaciones
113
por
subsistir,
desarrollarse en su vida diaria,
debe
tutelas
para
mantener
ese
mínimo,
tal es el caso del mínimo vital de los
pensionados 40,
de
las
personas
de
la
tercera
edad, de las empleadas del servicio doméstico, en
casos excepcionales,
de los trabajadores, etc.
“
En efecto, para la Corte el mínimo vital
garantizado
como
derecho
inalienable
de
todo trabajador está constituido por los
requerimientos básicos indispensables para
asegurar
la
digna
subsistencia
de
la
persona y de su familia, no solamente en lo
relativo a alimentación y vestuario sino en
lo referente a salud, educación, vivienda,
seguridad
social
y
medio
ambiente,
en
cuanto
factores
insustituibles
para
la
preservación de una calidad de vida que, no
obstante su modestia, corresponda a las
exigencias más elementales del ser humano.
(Corte
Constitucional.
Sala
Quinta
de
Revisión. Sentencia T-011 del 29 de enero
de 1998. M.P.: Dr. José Gregorio Hernández
Galindo).
En
tal
sentido,
cabe
reiterar
lo
expuesto
en
Sentencia T-426 del 24 de junio de 1992 (M.P.:
Dr.
Eduardo
Cifuentes
Muñoz),
dijo:
40
C.C. Sent. T-1099/00
114
en
la
que
se
"El
Estado
social
de
derecho
exige
esforzarse
en
la
construcción
de
las
condiciones indispensables para asegurar a
todos los habitantes del país una vida
digna
dentro
de
las
posibilidades
económicas que estén a su alcance. El fin
de potenciar las capacidades de la persona
requiere
de
las
autoridades
actuar
efectivamente para mantener o mejorar el
nivel
de
vida,
el
cual
incluye
la
alimentación,
la
vivienda,
la
seguridad
social y los escasos medios dinerarios para
desenvolverse en sociedad.
“Toda persona tiene derecho a un mínimo de
condiciones para su seguridad material. El
derecho a un mínimo vital - derecho a la
subsistencia
como
lo
denomina
el
peticionario-, es consecuencia directa de
los principios de dignidad humana y de
Estado Social de Derecho que definen la
organización política, social y económica
justa acogida como meta por el pueblo de
Colombia en su Constitución. Este derecho
constituye el fundamento constitucional del
futuro desarrollo legislativo del llamado
"subsidio
de
desempleo",
en
favor
de
aquellas personas en capacidad de trabajar
pero
que
por
la estrechez
del
aparato
económico del país se ven excluidos de los
beneficios de una vinculación laboral que
les
garantice
un
mínimo de
condiciones
materiales para una existencia digna.
(...)
115
El derecho al mínimo vital no sólo incluye
la facultad de neutralizar las situaciones
violatorias de la dignidad humana, o la de
exigir asistencia y protección por parte de
personas o grupos discriminados, marginados
o en circunstancias de debilidad manifiesta
(CP art. 13), sino que, sobre todo, busca
garantizar la igualdad de oportunidades y
la
nivelación
social
en
una
sociedad
históricamente
injusta
y
desigual,
con
factores culturales y económicos de grave
incidencia en el "déficit social".
Para
el
caso
doméstico,
referidas
laboral
de
las
determinó
personas,
subordinada
empleadas
la
a
Corte
través
durante
que
de
un
del
su
largo
servicio
cuando
las
vinculación
período
de
tiempo, con un particular, persona natural, o con
una
persona
adquirido
jurídica
el
pública
derecho
de
o
privada,
recibir
de
han
dichas
personas, por mandato legal, diferentes derechos o
prestaciones que le van a proporcionar la garantía
de
su
básicas
sustento,
esto
primarias,
es,
así
la
como
de
sus
también
necesidades
la
de
su
seguridad social, lo que les permite asegurar su
mínimo vital y las condiciones de una vida digna
en
los
últimos
años
de
116
su
existencia,
dicho
derecho
se
torna
en
fundamental,
protegible
a
través de la acción de tutela, en las condiciones
que
a
juicio
del
juez
garantice
el
derecho
al
cual
señaló
lo
referido mínimo vital.
En
sentencia
SU-062/99 41,
en
la
siguiente:
“La Corte encuentra que en el caso bajo
examen, por no haberse reconocido, durante
el tiempo que duró la relación laboral,
unas
condiciones
de
trabajo
justas,
y
finalizada esa relación, un mínimo vital
que le permita a la tutelante sobrevivir en
condiciones acordes con su situación de
persona
de
la
tercera
edad,
se
ha
desconocido su dignidad. La normatividad
jurídica
de
rango
legal
aplicable
al
servicio doméstico, consagra mecanismos de
previsión social que tienden a proteger a
las personas de la tercera edad cuando han
perdido su capacidad laboral. Estas normas,
desde el año de 1988 42, imponen al empleador
el deber de afiliar al servicio doméstico
al régimen de pensiones, obligación que se
ha mantenido en las disposiciones de la Ley
50 de 1990 y de la Ley 100 de 1993, y cuyo
incumplimiento
hace
responsables
a
los
empleadores, quienes pueden verse obligados
a
pensionar
por
su
cuenta
a
los
trabajadores no afiliados oportunamente, o
41
42
M.P. Vladimiro Naranjo
Ley 11 de 1988 Art. 1
117
a pagar la denominada por la ley “pensión
sanción”.
Y
aun
por
fuera
de
estas
prescripciones legales, cuya aplicación al
caso presente debe ser decidida por la
justicia ordinaria, el deber constitucional
de
solidaridad
que
se
impone
a
todo
ciudadano en virtud de lo dispuesto por el
artículo
95
superior,
obligaba
a
los
demandados a atender el mínimo vital de
subsistencia de la persona de la tercera
edad que, viviendo bajo su mismo techo, les
prestó sus servicios personales durante más
de diecisiete años.”
Para el caso de los pensionados,
la
Corte
ha
señalado
en
por ejemplo,
repetidas
ocasiones
que el no pago de las mesadas pensionales hace
presumir
la
violación
del
derecho
al
mínimo
vital, de las personas que para esa época son
de
la
tercera
edad,
que
requieren
especial
atención del Estado y que se encuentran en un
estado
de
debilidad
manifiesta
dada
su
avanzada edad, en la mayorías de los casos y
su imposibilidad para trabajar:
"En síntesis, la Corte ha entendido que el
derecho a la seguridad social y en especial
el derecho a la pensión de jubilación o
vejez, en los términos definidos por la
ley, constituye un derecho de aplicación
118
inmediata en aquellos eventos en los cuales
está destinado a suplir el mínimo vital
básico de las personas de la tercera edad.
Lo
anterior,
no
sólo
por
su
estrecha
relación con el derecho al trabajo, sino
porque en tratándose de personas cuya edad
hace
incierta
una
virtual
vinculación
laboral,
su
transgresión
compromete
la
dignidad de su titular, como quiera que
depende de la pensión para satisfacer sus
necesidades básicas.
Sostener lo contrario implicaría desconocer
evidentes razones de justicia material que
llevaron al constituyente a vincular al
Estado con la garantía de la dignidad de
quienes, al término de su vida laboral,
luego de contribuir con su trabajo a la
construcción
de
la
riqueza
nacional,
merecen de la sociedad, no sólo un justo
reconocimiento sino una pensión equivalente
a
un
porcentaje
de
su
salario,
para
asegurar una vejez tranquila. Frente a este
derecho, el Estado debe actuar con toda
energía y prontitud, de manera tal que
quienes han adquirido, en virtud de su edad
y
años
de
trabajo,
una
pensión
de
jubilación o vejez, no se vean, ni siquiera
transitoriamente,
desprotegidos
frente
a
actos arbitrarios o negligentes del propio
Estado o de los particulares que por ley
estén
obligados
a asumir
la
prestación
social”.
(Corte
Constitucional.
Sala
Tercera de Revisión. Sentencia T-323 del 24
119
de
julio
de
1996.
Cifuentes Muñoz).
“De
igual
forma,
la
M.P.:
Corte
Dr.
ha
Eduardo
considerado
que el mínimo vital de las personas de la
tercera edad no sólo resulta vulnerado por
la falta de pago de las mesadas pensiónales
sino, también, por el retraso injustificado
en la cancelación de las mismas. Así, por
ejemplo,
si
en
materia
de
salarios,
en
ciertos casos - básicamente aquellos en los
cuales resulta comprometido el mínimo vital
del trabajador - la Corte ha entendido que
el retraso en su pago vulnera su derecho a
una
subsistencia
digna,
con
mayor
razón
esta vulneración se produce si lo que no se
cancela
oportunamente
pensiónales
la
de
las
subsistencia
de
son
las
que depende
las
mesadas
por
personas
entero
de
la
tercera edad.” (Cfr. Corte Constitucional.
Sala
Tercera
de
Revisión.
Sentencia
T-299
del 20 de junio de 1997. M.P.: Dr. Eduardo
Cifuentes Muñoz).
De otra parte, ha señalado la Corte que el mínimo
vital no se entiende subsumido o se puede presumir
que éste es un salario mínimo legal,
120
por cuanto
la
necesidad
efecto,
vital
no
de
cada
considera
equivalga
al
persona
es
esta
Corte
concepto
de
individual.
que
el
En
mínimo
salario
mínimo,
como lo dejó claramente establecido la Sala Plena
en Fallo de unificación SU-995 del 9 de diciembre
de 1999 (M.P.: Dr. Carlos Gaviria Díaz):
"No
corresponde
a
una
efectiva
protección
de los derechos a la igualdad y al trabajo,
la
idea
de
limitar
la protección
judicial
del salario por vía de tutela, a la cuantía
que
define
mínimo,
el
pues
legislador
éste
contraprestación
labores
que
alguna.
Si
criterio
limitar
menor
no
el
es,
según
juez
la
aceptable
requieren
de
cuantitativo
la
como
procedencia
ley,
en
las
escoge
deficiente
de
la
calificación
amparo
más
salario
la
el
para
tutela,
no
sólo desconoce las necesidades de un vasto
sector
de
salario,
la
si
población
bien
para
superior
el
al
que
el
mínimo,
también es la única fuente para satisfacer
las necesidades personales y familiares".
121
Sobre la procedencia de la acción de tutela se ha
determinado, que en principio no procede
reconocimiento
de
prestaciones
para el
sociales,
por
existir medios judiciales idóneos para el efecto,
puesto
que
medios
ordinarios
cabe,
el
como
derechos
particular
debe
hacer
contemplados
mecanismo
en
la
transitorio,
fundamentales
que
uso
ley.
para
afrontan
de
los
Pero
proteger
un
perjuicio
irremediable
En
relación
con
este
aspecto,
la
Sentencia
T-01
del 21 de enero de 1997, proferida por esta misma
Sala, es clara al definir en qué casos puede ser
procedente
la
tutela
para
lograr
el
pago
acreencias laborales.
“...la
liquidación
laborales
escapa
acción
tutela,
de
y
al
pago
de
ámbito
y
si
propio
bien
admitido
su
procedencia
ellos
han
sido
en
obligaciones
es
de
la
cierto
ha
algunos
casos,
excepcionales
y
primordialmente sustentados en la falta de
idoneidad
del
medio
ordinario,
en
los
términos que se dejan expuestos, relativos
siempre
de
manera
específica
122
y
directa
a
de
las circunstancias en las que se encuentra
el
actor,
pueda
lo
cual
concederse
los
excluye
el
de
amparo
indicados
plano
que
judicial
para
masiva
e
fines,
indiscriminadamente.
Así,
ha
encontrado
tutelarse
el
la
derecho
obtener
el
pago
resulta
afectado
Corte
del
de
su
el
que
puede
trabajador
salario
mínimo
a
cuando
vital
(Cfr.
sentencias T-426 del 24 de junio de 1992,
T-063 del 22 de febrero de 1995 y T-437 del
16 de septiembre de 1996); que es posible
intentar
la
acción
de
tutela
para
que
se
cancelen las mesadas pensionales dejadas de
percibir por una persona de la tercera edad
en circunstancias apremiantes y siendo ese
su único ingreso (Cfr. sentencias T-426 del
24 de junio de 1992, T-147 del 4 de abril
de 1995, T-244 del 1 de junio de
1995, T-
212 del 14 de mayo de 1996 y T-608 del 13
de
noviembre
entidad
revoca
procede
de
obligada
1996);
al
pago
unilateralmente
la
tutela
su
para
que
de
cuando
la
la
pensión
reconocimiento,
restablecer
el
derecho del afectado (Cfr. Sentencia T-246
123
del
3
junio
restaurar,
igualdad
de
por
1996);
la
vía
quebrantada
por
que
es
del
amparo,
el
posible
Estado
la
cuando
se discrimina entre los trabajadores, para
fijar
el
momento
prestaciones,
rápido
a
y
aquellos
se
cancelación
han
T-418
con
acogen
demorándolo
que
Sentencia
la
favoreciendo
quienes
régimen
de
9
pago
determinado
indefinidamente
optado
del
a
un
de
por
de
otro
a
(Cfr.
septiembre
de
1996); que resulta admisible la tutela para
eliminar las desigualdades generadas por el
uso
indebido
trabajo
con
de
el
los
pactos
objeto
de
colectivos
de
desestimular
la
asociación sindical 43.
En
ha
todos
los
casos
entendido
que
mencionados
se
la
jurisprudencia
desvirtuaría
la
Carta
Política, en cuanto se quebrantaría la prevalencia
del
derecho
sustancial,
el
acceso
efectivo
a
la
justicia y el principio de economía procesal, en
detrimento de los derechos fundamentales en juego,
si se forzara el uso del medio judicial ordinario,
a sabiendas de su ineptitud en el caso concreto,
43
C.C. Sent. SU-342/95
124
cerrando de manera absoluta la vía contemplada en
el artículo 86 de la Constitución.
Pero,
se
repite,
extraordinarias
regla
estamos
que
general,
no
ya
ante
pueden
que,
situaciones
convertirse
de
en
acontecer
la
así,
resultaría desnaturalizado el objeto de la tutela
y
reemplazado,
por
fuera
del
expreso
mandato
constitucional, el sistema judicial ordinario.
Pero, obviamente, la improcedencia de la tutela en
materia
de
reclamo
de
prestaciones,
indemnizaciones y, en general, acreencias de orden
laboral
medios
se
de
justifica
defensa
en
judicial
cuanto
para
existen
tales
otros
fines,
lo
que encaja en la previsión del artículo 86 de la
Constitución que así lo dispone al consagrar, en
cuanto al amparo, el principio de subsidiariedad.
La
propia
norma
fundamental
contempla
inmediatamente una excepción frente a tales casos,
consistente
en
la
viabilidad
de
la
tutela,
aun
existiendo otro mecanismo judicial, si se afronta
la
inminencia
de
un
perjuicio
irremediable
que
amerite inmediata protección, evento en el cual la
orden impartida por el juez constitucional apenas
125
puede tener vigencia transitoria, mientras decide
el ordinario, con miras a evitar que un daño pueda
configurarse,
haciendo
inútil
la
resolución
de
fondo del litigio.
En esas circunstancias, el amparo cesa al momento
en
que
el
juez
ordinario
falle,
pues
su
providencia está llamada a solucionar el conflicto
de
modo
definitivo,
solicitante
obtiene
no
de
pierde
protección
formula
correspondiente
o
demanda
dentro
efecto
transitoria
ante
de
la
los
si
el
que
la
jurisdicción
cuatro
meses
siguientes (art. 8 del Decreto 2591 de 1991).
Similares
pronunciamientos
ha
hecho
la
Corte,
presumiendo la violación del mínimo vital, cuando
se deja de pagar en forma extensa los salarios a
los
trabajadores,
de
quienes
se
entiende
deben
responder por otras obligaciones:
“La
Corte
ha
sostenido
que
en
sentido
general la tutela no es viable para obtener
el pago de acreencias laborales, ante la
existencia
de
otros
medios
de
defensa
judicial; sin embargo, cuando dicha omisión
afecta sensiblemente el mínimo vital de los
accionantes, como en el presente caso, nos
encontramos frente a una excepción, pues
126
dicha
circunstancia
genera
un
perjuicio
irremediable
que
amenaza
directamente
varios derechos fundamentales como son la
salud, la vida, la seguridad social, el
trabajo y la dignidad humana. En el caso
concreto, a la peticionaria le adeudan los
salarios desde el mes de diciembre de 1998,
generando con tal actuación un perjuicio
irremediable al no contar con otra fuente
de ingresos para suplir sus necesidades
básicas, pues si bien vive en casa de sus
padres, debe contribuir con sus gastos;
además, tiene que pagar por sus estudios
universitarios, y en general atender todos
los
compromisos
vitales
que
demandan
atención y que regularmente se atienden con
lo
que
es
devengado
por
concepto
de
trabajo.
Por
ello
se
ordenará
la
cancelación de los salarios adeudados.
La Corte presume que el prolongado lapso de
la mora patronal ha afectado el mínimo
vital de la solicitante” 44.
En
una
forma
bastante
extensiva,
la
misma
Corte
Constitucional encontró procedente la petición de
pago
de
cesantías,
tutela,
por
violaba
su
cuanto
mínimo
a
la
través
de
accionante
vital
(al
C.C. Sent. T-076/00
127
acción
probó
respecto
consultar la sentencia T-199/00).
44
la
se
que
de
se
puede
8.4.2
La Igualdad.
Contenido en el Art. 13 de la
C.P, es uno de los derechos fundamentales que se
origina con base en la libertad.
de
acuerdo
con
la
Declaración
Esta consiste,
Universal
de
los
Derechos Humanos, en poder hacer todo aquello que
no
perjudique
a
otro;
es
la
conformación
voluntaria del orden, siendo este establecido por
la ley y obedecido por el grupo social que acepta
tal.
La
libertad,
se
basa
en
la
libre
determinación de los individuos, esto es un poder
de acción sobre las cosas y los seres.
Pero este
concepto no es suficiente, al menos en el concepto
libertad,
es
el
derecho
a
correr
riesgos
por
adquirir bienes ya sean materiales o morales.
De lo anterior se desprende que la libertad tiene
como
corolario,
la
responsabilidad,
dominio de sí mismos;
esto
es,
el
el hombre es libre, porque
gracias a su razón es dueño de sí mismo.
La
teoría
prevé
que
filosófica
los
hombres
del
derecho
son
iguales
a
la
de
igualdad
tal
manera
que, si no lo son, lo deben ser, porque han nacido
iguales.
De
acuerdo
diferencias
resultantes
con
entre
128
tal
los
tesis,
las
hombres,
por
circunstancias
de
inteligencia,
capacidad,
sexo, o disposición, etc., no impiden
obligación
del
Estado
mismos derechos.
raza,
que sea una
garantizar
a
todos
los
A contrario sensu, tal propósito
de igualdad no desconoce las diferencias físicas o
mentales entre individuos de la especie humana.
El
desarrollo
regulación
principios
de
la
del
Carta
Estado
del
Estado
Fundamental
colombiano
Social
de
prevé
bajo
la
los
Derecho.
Para
este modelo, existen determinados derechos básicos
comunes
a
todos
los
hombres,
sean
cual
sea
su
constitución corporal o mental.
Precisamente, uno
de
de
los
postulados
fundamentales
la
democracia
es la igualdad de los hombres frente al Estado y
la ley.
El
principio
garantías
Estado
es
Social
de
efectividad
consustancial
de
derecho
de
al
que
los
derechos
concepto
se
mismo
propone
y
de
como
misión de Estado y justificación de la autoridad
pública
convertir
los
derechos
formales
en
derechos reales.
Entre las varias proyecciones de
este
especialmente
principio,
Función
de
Justicia,
y
de
aplicables
todos
los
a
la
jueces
en
función de amparar los derechos de los ciudadanos,
129
cabe destacar lo señalado en el Art. 13 de la C.P.
de
Colombia:
“El
Estado,
la
Corte
Suprema
de
Justicia y los jueces son órganos de una rama del
Estado-,
promoverá
las
condiciones
para
que
la
igualdad sea real y efectiva, y adoptará medidas
en favor de grupos discriminados o marginados”
Es deber de los jueces de Colombia, en desarrollo
y
atención
a
una
acción
tan
importante
como
la
tutela, estudiar y verificar si los derechos que
intentan
su
protección
son
fundamental,
basándose
en
“concepto
Jurídico
o
no
las
Indeterminado”,
del
carácter
teorías
esto
es,
del
un
derecho puede ser o no fundamental, de acuerdo con
circunstancias
atendiendo
potestades
a
de
tal,
a
correspondiente
los
modo,
la
ley
tiempo
colombiana
falladores
valoración
de
para
la
y
lugar;
ha
asignado
realizar
realidad
la
y
verificación del concepto jurídico.
La labor que realiza el juez es de verificación;
él no crea el derecho fundamental, lo desentraña y
verifica.
El juez no tiene una función creadora,
sino garantizadora de los derechos.
130
"En
materia
judicial
el
principio
de
igualdad
no
puede entenderse
de
manera
absoluta, lo que no quiere decir que pierda
vigencia. La Constitución reconoce a los
jueces un margen apreciable de autonomía
funcional,
siempre
que
se
sujeten
al
imperio de la ley (CP arts. 230 y 228). De
otra parte, la jurisprudencia tiene sólo el
carácter de criterio auxiliar.
Es
evidente
que
si
el
principio
de
independencia
judicial
se
interpreta
de
manera absoluta, se termina por restar toda
eficacia al principio de igualdad. En la
aplicación de la ley, los jueces podrían a
su amaño resolver las controversias que se
debaten en los procesos. En esta hipótesis
no se podría objetar el hecho de que
simultáneamente el juez, enfrentado a dos
situaciones
sustancialmente
idénticas,
fallase de distinta manera.
Los principios y normas constitucionales se
deben
aplicar
de
manera
coordinada
y
armónica. La interpretación más acorde con
la Constitución es la que evita que la
escogencia
de
un
principio
lleve
al
sacrificio absoluto de otro de la misma
jerarquía. Si en el caso concreto, el juez
está normativamente vinculado por los dos
principios
igualdad
e
independencia
judicial -, debe existir
una
forma
de
llevar
los
principios,
aparentemente
contrarios, hasta el punto en que ambos
reciban
un
grado
satisfactorio
de
aplicación y en el que sus exigencias sean
mutuamente satisfechas.
La Corte considera que existe un medio
para
conciliar
ambos
principios.
Si
el
juez, en su sentencia, justifica de manera
suficiente
y
razonable
el
cambio
de
criterio
respecto
de
la
línea
jurisprudencial que su mismo despacho ha
seguido en casos sustancialmente idénticos,
quedan
salvadas
las
exigencias
de
la
igualdad y de la independencia judicial. No
podrá
reprocharse
a
la
sentencia
arbitrariedad
ni
inadvertencia
y,
por
tanto, el juez no habrá efectuado entre los
justiciables
ningún
género
de
discriminación.
De
otro
lado,
el
juez
131
continuará gozando de un amplio margen de
libertad interpretativa y la jurisprudencia
no quedará atada rígidamente al precedente.
Cuando el término de comparación no está
dado por los propios precedentes del juez
sino por el de otros despachos judiciales,
el principio de independencia judicial no
necesita
ser
contrastado
con
el
de
igualdad. El juez, vinculado tan sólo al
imperio
de
la
ley
(CP
art.
230),
es
enteramente libre e independiente de obrar
de
conformidad
con
su
criterio.
Sin
embargo,
un
caso
especial
se
presenta
cuando
el
término
de
comparación
está
constituido
por
una
sentencia
judicial
proferida por un órgano judicial
colocado
en
el
vértice
de
la administración
de
justicia cuya función sea unificar, en su
campo, la jurisprudencia nacional. Si bien
sólo la doctrina constitucional de la Corte
Constitucional tiene el carácter de fuente
obligatoria
(Corte
Constitucional,
sentencia C-.083 de 1995, MP Dr. Carlos
Gaviria Díaz), es importante considerar que
a través de la jurisprudencia - criterio
auxiliar de la actividad judicial - de los
altos órganos jurisdiccionales, por la vía
de la unificación doctrinal, se realiza el
principio de igualdad. Luego, sin perjuicio
de
que
esta
jurisprudencia
conserve
su
atributo de criterio auxiliar, es razonable
exigir, en aras del principio de igualdad
en la aplicación de la ley, que los jueces
y funcionarios que consideren autónomamente
que
deben
apartarse
de
la
línea
jurisprudencial
trazada
por
las
altas
cortes, que lo hagan, pero siempre que
justifiquen de manera suficiente y adecuada
su
decisión,
pues,
de
lo
contrario,
estarían
infringiendo
el
principio
de
igualdad (CP art. 13). A través de los
recursos
que
se
contemplan
en
cada
jurisdicción, normalmente puede ventilarse
este
evento
de
infracción
a
la
Constitución” 45.
45
C.C. Sent. T-345/96
132
En
cuanto
a
los
criterios
debe utilizar el juez,
algunas
etc.),
diferenciación
que
la constitución estableció
situaciones
prohibitivas,
de
o
(raza,
razones
sexo,
lengua,
fácticas
religión,
pero solamente de manera enunciativa, de
tal manera que se dejó abierta la posibilidad para
que
el
criterio
violación.
La
desigualdad
objetiva
del
juez
igualdad
determine
si
solo
viola
se
hay
o
si
no
la
está desprovista de una justificación
y
razonable,
y
la
existencia
de
dicha
justificación debe apreciarse según la finalidad y
los
efectos
darse
entre
una
de
la
medida
relación
los
considerada,
razonable
medios
de
empleados
debiendo
proporcionalidad
y
la
finalidad
perseguida.
El
derecho
legislación
según
el
igualdad
a
la
colombiana
cual
la
se
igualdad,
acogió
aplicación
supedita
dentro
el
criterio
del
al
de
derecho
la
alemán
a
concepto
proporcionalidad:
“ La teoría jurídica alemana, partiendo de
la
jurisprudencia
del
Tribunal
Constitucional Federal, ha mostrado cómo el
concepto
de
razonabilidad
puede
ser
aplicado
satisfactoriamente
sólo
si
se
concreta en otro más específico, el de
133
la
de
proporcionalidad.
El
concepto
de
proporcionalidad sirve como punto de apoyo
de
la
ponderación
entre
principios
constitucionales:
cuando
dos
principios
entran en colisión, porque la aplicación de
uno implica la reducción
del
campo
de
aplicación de otro, corresponde al juez
constitucional determinar si esa reducción
es
proporcionada,
a
la
luz
de
la
importancia del principio afectado.
El concepto de proporcionalidad comprende
tres conceptos parciales: la adecuación
de
los medios escogidos para la consecución
del fin perseguido, la necesidad de la
utilización de esos medios para el logro
del fin (esto es, que no exista otro medio
que pueda conducir al fin y que sacrifique
en
menor
medida
los
principios
constitucionales afectados por el uso de
esos
medios),
y
la proporcionalidad
en
sentido estricto entre medios y fin, es
decir, que el principio satisfecho por el
logro de este fin no sacrifique principios
constitucionalmente más importantes.
En
el
caso
concreto
del
principio
de
igualdad, el concepto de proporcionalidad
significa, por tanto, que un trato desigual
no
vulnera
ese
principio
sólo
si
se
demuestra que es (1) adecuado para el logro
de un fin constitucionalmente válido; (2)
necesario, es decir, que no existe un medio
menos oneroso, en términos del sacrificio
de otros principios constitucionales, para
alcanzar el fin; y (3) proporcionado, esto
es, que el trato desigual no sacrifica
valores y principios (dentro de los cuales
se encuentra el principio de igualdad)
que
tengan un mayo que el principio que se
quiere satisfacer mediante dicho trato” 46.
Dentro de ese mismo esquema, manifiesta la Corte
Constitucional que:
46
C.C. Sent. C- 022/96
134
“ El principio de igualdad es una de las
fuentes
normativas
más
importantes
de
protección de los derechos de las personas
y debido a ello a dado lugar a una amplia
jurisprudencia
en
todos
los
regímenes
constitucionales
occidentales
que
se
extiende
desde
la
clásica
concepción
formalista según la cual los hombres son
iguales ante la ley, hasta la concepción
contemporánea
que
predica
y
exige
la
promoción de las condiciones para el logro
de una igualdad real y efectiva” 47
Recuérdese
la
cómo,
igualdad,
en
Constitucional
por
vía
salario
obligó
tutela
de
una
y
de
aplicación
reciente
de
secretaria
labores
con
director
efectuar
empleada
recibiendo
derecho
oportunidad,
al
a
del
almacenista.
del
con
I.S.S.,
cargo
salario
En
Corte
nivelación
que
tal
la
esta
a
del
de
efectuaba
importante
jurisprudencia se estudian dos situaciones:
la
primera, que el principio del derecho laboral a
igual
trabajo
igual
derecho
fundamental
segunda,
que
ante
salario,
de
hace
la
iguales
parte
igualdad,
condiciones
de
del
y
la
hecho
deben aplicarse las mismas de derecho (Sent. T245/99).
Respecto
del
Sentencia
T-214/99
47
segundo
asunto
impetrada
C.C. Sent. T-526/92
135
por
a
través
el
de
ciudadano
Jaime
Giraldo
Angel
se
ordena
reliquidar
una
pensión, basando la vulneración el accionante en
la
violación
del
derecho
a
la
igualdad,
por
cuanto a un Ex-consejero de estado bajo la misma
normatividad (Ley 4/92, Dec. 1359/93, 0104/94 y
047/95) que los regía ya le habían efectuado tal
reliquidación
diferente
y
gozaba
mesada
circunstancias
de
en
el
momento
pensional
hecho
igual
(a
de
iguales
aplicación
de
la
norma).
De acuerdo con el inciso final del art. 13 de la
misma
Constitución:
especialmente
condición
en
manifiesta
y
contra
del
quienes
se
debilidad,
derechos
importar
la
física
ellos
se
los
o
Estado,
primero
encuentren
en
promovidos,
hagan
realidad
condición
en
al
por
mental
de
abusos
cometen”.
constitucional
protegerá
que
circunstancias
sean
se
estado
personas
sancionará
manifestación
función
aquellas
económica,
encuentran
que
“El
se
debilidad
o
maltratos
La
consagra
anterior
una
propender
doble
por
condiciones
respetados
y
efectiva,
que
se
su
que
de
sus
sin
encuentren,
la segunda obligación del Estado es sancionar a
aquellos
que
efectúen
algún
136
tipo
de
acto
que
vaya
en
contra
de
quienes
se
encuentran
en
condiciones de debilidad.
Con
base
en
la
constitucional,
de
buscar
disposición
el Estado está en la obligación
los
injusticias
anterior
mecanismos
presentes
para
respeto
de
superar
las
determinados
grupos sociales que por sus condiciones no gozan
de los derechos fundamentales en la misma medida
que el total de la población,
es el caso de los
minusválidos,
los
ejemplo.
obligación
del
Estado
efectivos
los
derechos
hasta
La
hacerles
enfermos
terminales,
por
no
llega
como
al
común de los asociados sino que por el contrario
exige
que
para
ellos
se
legisle
de
manera
especial con el de evitar que sean víctimas de
la injusticia generalizada.
8.4.3
Reconocimiento
De
La
Personalidad
Jurídica.
Establece la Corte que el derecho fundamental a la
personalidad jurídica es mas una declaración
principio, que requiere de una explicación:
“...sobre la concepción
y trato del hombre
- persona en lugar de hombre - individuo,
en dos sentidos :
El reconocimiento de la
137
de
filosofía personalista, que rechaza la idea
de
las
relaciones
del
hombre
con
la
sociedad sobre la base de un antagonismo
radical, propio del individualismo de 1789”
y, “ el reconocimiento al individuo de la
imposición al Estado de una actitud de
abstención
frente
al
juego
de
las
libertades... lo que amplía la primacía
reconocida al hombre, en la medida en que
son mayores las obligaciones impuestas al
estado.
De donde se deduce que no es el
individuo sino la persona situada en la
sociedad la que resulta
sujeto
de
los
nuevos derechos sociales y solidarios” 48
“La
doctrina
moderna
considera
que
el
derecho ala personalidad jurídica no se
reduce únicamente a la capacidad de la
persona
humana
a
ingresar
al
tráfico
jurídico
y
ser
titular
de
derechos
y
obligaciones sino que comprende, además, la
posibilidad de que todo ser humano posea,
por
el
simple
hecho
de
existir
e
independientemente
de
su
condición,
determinados atributos que constituyen la
esencia
de
su
personalidad
jurídica
e
individualidad
como
sujeto
de
derechos.
Son
los
llamados
atributos
de
la
personalidad.
Por consiguiente,
cuando la
Constitución consagra el derecho de toda
persona
natural
a
ser
reconocida
como
persona
jurídica
(C.P.
Art.
14)
está
implícitamente estableciendo que todo ser
humano tiene derecho a todos los atributos
propios de la personalidad jurídica” 49
Sin
embargo,
afirma
también
el
alto
Tribunal
Constitucional que:
“ La acción de Tutela está prevista como un
mecanismo procesal específico y directo que
48
49
C.C. Sent. T-485/92
C.C. Sent. C-109/95
138
tiene por objeto la protección
concreta e
inmediata de los derechos constitucionales
fundamentales, en una determinada situación
jurídica, cuando estos sean violados o se
presente amenaza de su violación, sin que
se
pueda
plantear
en
estos
estrados
discusión jurídica sobre el derecho mismo” 50
A
través
de
Sentencia
Constitucional
encontró
T-488/99
violado
el
la
Corte
derecho
a
la
personalidad jurídica ante la falta de práctica de
la prueba antropoheredobiológica en un proceso de
reconocimiento
fundamental
de
que
en
la
paternidad,
sentir
de
la
Corte
derecho
está
por
encima de los principios de cosa juzgada o de la
existencia
de
otras
vías
judiciales
procedentes,
por cuanto los derechos de los niños prevalecen .
8.4.5 Intimidad.
“La vida privada debe constituir
una ciudadela donde están protegidos y asegurados
los
cuatros
estados
característicos
de
privacidad y la libertad:
a)
la
autodeterminación;
persona
vive
sola
por
la
la soledad, cuando
b)
la intimidad, cuando el individuo está en compañía
de otros o de un pequeño grupo (familia, amigos);
c)
50
el anonimato, que consiste en el interés de no
C.C. Sent. T-488/99
139
ser identificado en la rutina de cada día;
reserva
entendida
como
voluntad
de
no
d)
la
revelar
ciertas cosas sobre sí mismo” 51.
Durante
los
debates
en
la
Asamblea
Nacional
Constituyente, el proyecto de artículo presentado
por
la
Subcomisión
derecho
nombre
a
la
fue
Segunda
intimidad,
incorporada
solo
la
por
se
hablaba
referencia
la
al
Comisión
de
buen
Primera.
La Plenaria adicionó, en primer debate el derecho
a
la
imagen,
pero
posteriormente
a
través
Comisión Codificadora éste se suprimió.
de
la
En cuanto
al habeas data, la Subcomisión solo consagraba los
derechos a conocer y rectificar la información, el
derecho
a
Comisión
actualizar
fue
Primera.
Subcomisión
En
Segunda,
correspondencia
y
integrado
por
la
proyecto
de
la
de
la
el
La
inviolabilidad
las
comisiones
también
incorporaba la inviolabilidad del domicilio.
La
Corte
ha
acogido
derecho
a
la
privada
y
como
contra
ella
la
intimidad
tradicional
como
libertad.
todas
secreto
Como
aquellas
51
doctrina
aquel
de
“
la
vida
atentan
divulgaciones
RIVERA LLANO, Abelardo. La Libertad, el derecho a la intimidad y la Informática. I.
Seminario de Informática Jurídica. Bogotá, 1982
140
del
ilegitimas de hechos propios de la vida privada o
familiar
o
ilegítimas
de
de
las
investigaciones
acontecimientos
propios
también
de
dicha
vida” y como aquella trasciende y se realiza en el
derecho
de
toda
decisiones que
persona
de
tomar
por
sí
sola
conciernen a la esfera de su vida
privada.
Respecto
de
la
primera
concepción,
la
Corte
establece que:
“La creciente utilización de la informática
en
las
actividades
propias
de
la
administración pública”... ha generado un “
aspecto específico de la informatización
del Estado que concierne en grado sumo al
ciudadano común a saber el uso indebido de
una ingente masa de información en manos
del
ejecutivo
bien
puede
acarrear
consecuencias nocivas para sus derechos en
países
donde
todavía
no
existe
una
regulación
adecuada
sobre
nuevas
tecnologías de información... .
Esta particular naturaleza suya determina
que la intimidad sea también un derecho
general
absoluto,
extrapatrimonial,
inalienable
e
imprescriptible
y
que
se
pueda hacer valer erga omnes, vale decir,
tanto
frente
al
Estado
como
a
los
particulares” 52
Pero, sin embargo, deja también en claro al Corte
que
“
estos
absoluto.
52
derechos
Ellos
no
conllevan
también
C.C. Sent. T-222/92
141
tienen
un
poder
frenos
consecuencia
su
formas
desarrollo”,
libertad
se
de
para
ello
ejercer
encuentra
adecuadas
de
para
los
algún
que
le
permitan
significar
derechos
modo
que
la
fundamentales
limitada
por
algunos
de
el
legislador y el constituyente.
La
anterior
derechos,
otros
descripción
sin
que
desconocer
tienen
de
la
existencia
cubrimiento
bajo
de
la
los
muchos
acción
tutela, los cuales también merecen su crédito:
derecho
a
una
vivienda,
salud,
nombre
la
y
culto,
digna
servicios
honra,
el
el
respeto
personalidad,
individuales
vida
(enseñanza,
locomoción,
(trato,
en
el
desarrollo
de
las
de
la
cátedra,
estado
asociación, de empresa, entre otras);
buen
libertades
investigación,
conciencia,
El
familia,
general);
libre
de
civil,
los que se
relacionan con la administración de justicia:
el
acceso
de
a
la
justicia,
el
debido
proceso,
el
contradicción; precisamente el ejercicio de estos
exige la estructuración de un sistema de enseñanza
publica, un sistema de seguridad social, y para el
asociado
aparecen
sistema,
como
por
obligaciones
ejemplo,
el
mayores
respeto
hacia
el
por
la
función social de la propiedad, o la del respeto
por los derechos de los trabajadores, esto es, la
142
igualdad de oportunidades, el salario mínimo vital
y
móvil,
estabilidad
irrenunciabilidad
a
establecidos
las
facultades
derechos
en
para
al
derechos
y
el
reajuste
normas
y
la
periódico
las
sobre
situación
más
capacitación,
el
necesario,
de
la
mínimos
conciliar
discutibles,
de
empleo,
laborales,
descanso
provenientes
el
beneficios
trabajador,
adiestramiento,
oportuno,
los
transigir
inciertos
favorable
en
pago
pensiones.
calidad
Los
democrática
del Estado, cuales son el elegir, ser elegido, la
participación,
ejercicio
acceso
a
públicos
para
realizar
cargos
funcionamiento
de
e
incluso
veedurías
a
las
acciones
y
públicas,
la
facultad
controles
instituciones
del
de
Estado,
para finalmente encontrarnos con los derechos como
la paz, el medio ambiente sano, la recreación, el
esparcimiento, entre muchos otros.
8.4.6.
Derecho
a
La
Información
y
a
Ser
Informado.
Tanto en la doctrina como en la jurisprudencia de
las
diferentes
derecho
denomina
naciones
fundamental,
libertad
Constitucional
nacido
que
Enrique
informática
alemán
autodeterminación
el
ha
y
califica
informativa.
143
que
como
En
un
Pérez
el
nuevo
Luño
Tribunal
derecho
Colombia
de
a
través
de
mandato
dentro
del
artículo
garantizar
conocer
la
y
constitucional
a
su
de
las
archivadas
controlar
“
facultad
acceder
conciernen
15.
inexactos
indebidamente
o
por
o
objeto
personas
bancos
lo
corregir
incluyó
informaciones
calidad,
de
Tiene
las
en
posibilidad
se
para
que
de
datos;
que
implica
cancelar
los
procesados
les
y
la
datos
disponer
su transmisión” 53.
Su
contenido
está
integrado
por
las
diferentes
facultades y poderes de control que se reconocen
a
sus
titulares
o
sujetos
les
afecte
información
que
deberes
y
obligaciones
sujetos
pasivos
procedimientos
y
y
por
activos
así
como
que
pesan
las
reglas
sanciones
sobre
la
por
los
sobre
los
objetivas,
predispuestas
por
el
legislador.
El
habeas
brasilera
o
data,
la
en
legislaciones
paraguaya
es
una
acción
como
la
procesal
de defensa del derecho fundamental de información
y rectificación, asimilable a la acción de tutela
nuestra, excepto porque su objeto es específico.
53
Un estudio extenso sobre el contenido de tal derecho se puede consultar en la sentencia SU-082/95
de la Corte Constitucional
144
Al
respecto
podría
como
desarrollo
los
derechos
de
también
los
en
Colombia
mecanismos
fundamentales
de
de
crearse
defensa
los
de
asociados,
máxime cuando ya se ha determinado el alto nivel
de
fin
efectividad
de
de
la
especializar
acción
un
de
poco
tutela
más
las
y
con
el
acciones,
logrando mayores niveles de eficiencia.
Es
sujeto
activo
en
este
derecho,
cualquier
persona natural o jurídica sobre la cual recae la
información almacenada;
información.
derechos
a
es a quien concierne la
Es de ella de quien se predican los
la
rectificación,
cancelación entre otros.
la
información,
por
defensa,
Es quien es titular de
tanto
de
él
se
debe
solicitar la autorización expresa con el fin que
se pueda recolectar y almacenar información.
respecto
la
Corte
Constitucional
de
Colombia
manifestó:
“Lo
expuesto
en
esta
providencia,
en
relación con el derecho a la información y
la
legitimidad
de
la
conducta
de
las
entidades que solicitan información de sus
eventuales clientes a las centrales de
información que para el efecto se han
creado, así como la facultad de reportar a
quienes
incumplan
las
obligaciones
con
145
Al
ellos
contraídas,
tiene
como
base
fundamental
y
punto
de
equilibrio,
la
autorización que el interesado les otorgue
para disponer de esa información, pues al
fin y al cabo, los datos que se van a
suministrar conciernen a él,
y por tanto,
le asiste el derecho, no solo a autorizar
su circulación, sino a rectificarlos o
actualizarlos cuando a ello hubiere lugar.
Autorización
que
debe
ser
expresa
y
voluntaria por parte del interesado, para
que
sea
realmente
eficaz,
pues
de
lo
contrario no podría hablarse de que el
titular
de
la
información
hizo
uso
efectivo de su derecho.
Esto significa
que las cláusulas que en este sentido
están
siendo
usadas
por
las
distintas
entidades, deben tener una forma y un
contenido que le permitan al interesado
saber cuáles son las consecuencias de su
aceptación” 54
No
hay
duda
Constitución
jurídicas
a
la
nacional
tienen
rectificación
puede
que
de
colocarse
luz
también
derecho
su
en
a
información
peligro
su
de
la
las
actual
personas
solicitar
toda
buen
vez
la
que
nombre
o
good will y
también son sujeto activo de la
acción
responsabilidad
54
de
C.C. Sent. Su-089/95
146
por
aquellas
informaciones
imprecisas,
incompletas
o
inexactas que puedan ocasionarle algún tipo de
perjuicio.
Como
sujeto
pasivo
debe
entenderse
aquella
persona o ente jurídico responsable del manejo de
la información.
Inicialmente recae en la entidad
bancaria a la cual se proporciona la información
y
posteriormente
lo
será
maneje la base de datos,
pueden
de
tal
convertirse
la
organización
el uno y el otro nunca
jurídicamente
información.
Al
en
respecto
propietarios
fue
clara
Corte Constitucional:
“Esto
sería
tanto
como
autorizarlo
de
lleno a desposeer al sujeto, con todas sus
consecuencias
“perfiles
previsibles,
virtuales”
que,
de
como
los
ya
hemos
visto, pueden construirse a partir de los
datos de una persona.
Con
las
posibilidades que
modernas
tecnologías
particular,
los
de
ofrecen
hoy
información
bancos
y,
de
las
en
datos
computarizados, ello equivaldría también a
autorizar
a
la
que
persona
147
o
entidad
que
la
recibe el dato a encarcelar “virtualmente”
en el banco de datos al sujeto concernido
en
los
mismos.
carecen
de
Lo
una
cual,
en
países
legislación
protectora
de
la
fenómeno
informático,
que
específica
intimidad
frente
al
favorecería
abiertamente su cotidiana vulneración” 55.
Finalmente
es
fundamental,
material
parte
el
integral
dato.
Definido
susceptible
de
ser
del
como
derecho
“elemento
convertido
en
información cuando se inserta en un modelo que lo
relaciona
con
otros
datos
y
hace
posible
que
adquiera sentido” 56
El
es
tratamiento
decir
ha
equivalencia
objeto
o
la
pertinente
ámbito
y
de
y
las
los
de
entre
mismos
existir
la
finalidades
obtenido la información.
55
56
que
excesivos
C.C. Sent. T-023/93
C.C. Sent. T-414/92
148
ser
una
información
utilización
no
debe
en
para
adecuado,
relación
recogida
tengan
los
relación
las
que
de
y
el
datos;
con
se
el
haya
Mostrar la situación real del afectado con la
información,
es
trascendencia
ocasión
en
el
la
punto
sociedad
de
la
crisis
ciudadanos
se
encuentran
de
mayor
colombiana;
económica
actual
inmersos
con
muchos
dentro
de
los reportes en las Centrales de Riesgo,
lo
anterior
no
no
significa
que
tengan capacidad de pago.
en
la
mayoría
encuentran
necesitan
de
en
con
El
realidad
Puede ocurrir como
casos,
recuperación
aún
financiero.
los
en
mayor
donde
y
por
urgencia
reporte
a
las
el
ya
se
tanto
apoyo
centrales
de
Riesgo se convierte así en una traba para el
desarrollo
económico
general,
y
en
realidad
si bien pueden reflejar un mal manejo por el
particular no por ello ha de entenderse que su
situación económica es precaria o insuficiente
para
responder
adquirir.
cliente
El
con
con
obligaciones
tildar
algún
al
nivel
que
particular
de
riesgo
pueda
como
hace
imposible el desarrollo de otros derechos que
tiene el ciudadano.
El
problema
no
se
circunscribe
a
prever
el
deber de rectificar y completar de oficio los
registros o a actualizarlos como corresponde,
149
en primer lugar porque una información que no
está al día, puede ser considerada inexacta o
incompleta, con lo que entra en juego el deber
de
diligencia
rectificación
segundo
al
que
lugar
desfasado
margen
tiene
porque
ocasiona
moral
cualquier
reglamentación
que
el
derecho
a
la
de
ciudadano.
menudo
perjuicios
y
para
el
a
económico
ser muy exacta,
del
un
dato
de
persona,
al
En
orden
por
respecto
ello
deberá
conteniendo además mecanismos
ciudadano
ejerza
su
derecho
de
defensa ante los reportes hechos.
Conforme con el tipo de derecho que se ha de
proteger,
la
doctrina
ha
clasificado
los
datos, de la siguiente manera:
-
Datos
Sensibles.
Recogen
datos
de
carácter estrictamente personal, se refieren a
cuestiones
desde
el
que
son
punto
de
extremadamente
vista
delicadas
geopolítico,
y
se
vinculan en forma directa con la personalidad
y
la
ser
dignidad
humanas.
estrictamente
Por
lo
protegidos
anterior
ya
que
temas relativos a la razón social,
creencias,
asuntos
contravencionales,
salud
recogen
religión,
penales
y
150
vida
deben
sexual
o
entre
otros,
sobre
manifestarse
su
decisión
mantener
la
poco
o
al
no
información.
sobre
salud
diferente
perder
indudablemente
expresamente
consentir
información
un
ellos
de
el
para
Para
debe
toda
vista
asociado
que
casos
que
interés
es
recopilar
darse
vez
debe
un
no
y
como
y
la
manejo
se
puede
protección
general para efectos de lo cual ha de preverse
la
con
facultad
del
Estado
determinado
tipo
de
de
censar
a
personas
enfermedades
con
el
fin de fijar políticas y programas al respecto
(Art. 1 C.P.).
En cuanto al tema de los antecedentes penales
o
contravencionales,
Estado
está
personas
facultado
por
contravenciones,
de
más
las
políticas
que
debe
conducta;
potestad
el
así
manejar
las
para
de
erigida
esta
criminales
asumir
que
ello
hay
comisión
el
sancionatoria
Estado,
no
sin
mencionadas
el
duda
que
reseñar
a
las
delitos
o
además
como
una
particular
caso
es
radica
duda
dentro
sanción
por
su
diferente,
la
directamente
en
lo
bases
el
habilita
de
datos,
para
aun
cuando no hay que perder de vista el derecho
por el debido proceso, el derecho de defensa y
151
la
veracidad
de
la
información
(Art.
248
económico.
Destinados
C.P.).
-
Datos
de
reflejar
contenido
la
situación
económica
del
a
individuo
y
su capacidad de endeudamiento, en Colombia se han
convertido
en
ciudadanos
una
verdadera
ejerzan
sus
traba
para
actividades
que
los
económicas
toda vez que como no existe reglamentación sobre
el asunto las diferentes Centrales de Riesgo han
optado
por
capacidad
hacer
de
juicios
pago,
de
valoración
sin
que
se
sobre
logre
la
una
apreciación objetiva como debe ser al momento de
aprobar
o
negar
servicio
por
parte de las entidades bancarias.
La fama,
el
buen
nombre
persona
una
empresa
o
el
un
crédito
good
no
will
puede
o
de
un
una
encasillarse
o
en
de
una
referencia de una Central de Riesgos que usa muy
pocas
variables
comportamiento,
unos
datos
para
la
determinar
elaboración
fácilmente
sistematizada
descontextualiza
un
de
la
realidad.
Dado
lo
anterior
garantía
general
impugne
las
se
que
hace
necesario
permita
decisiones
152
que
que
plasmar
el
una
afectado
impliquen
una
valoración
de
personal
su
cuyo
comportamiento
único
fundamento
interrelación de los datos;
deben
remediar
determinar
para
ser
aquellas
un
perfil
valorada
con el fin de
situaciones
de
o
de
la
colectivos.
jurídico
la
un
o
cometido
la
o
permiten
una
fama
desfavorablemente
en
la
a
concesión
de
determinados
ese
la
como pueden ser
es
el
mayor
actualidad
en
Centrales
o
de
al
de
Riesgo
comerciante
algún
sin
procedimiento
un
grupos
error
relación
por falta de reglamentación,
de
ciudadano
ejercicio
empleo,
admisión
con el asunto,
al
que
persona
favorable
Justamente
existencia
sido
usarlas en el ejercicio de otras
obtención
préstamo
haya
o
no hay duda que se
actividades públicas o privadas,
la
económico
que
la
califican
permitirle
que
el
permita
probar la realidad sobre la capacidad económica o
permitan
que
eximir
haya
algún
claro
Centrales
de
prueba
del
respecto
de
justa
ejemplo
Riesgo
como
es
al
del
la
las
como
de
puede
una
ingreso
usuario
causa.
mal
militares
de
a
verse
la
siempre
Por
otra
de
las
hecha
para
económico
las
la
153
uso
solicitud
comportamiento
particulares
aprobación
sanciones
tipo
parte,
Instituciones
de
por
aportar
de
los
variables
para
Institución.
Al
reglamentación
de
admisión
de
la
Escuela
Santander
existente
en
solicitan
Referencia
de
de
la
Policía
Bogotá,
en
COVINOC
General
la
hecho
cual
que
se
efectúa tal vez por la mala interpretación que se
ha dado a la destinación de las bases de datos y
a la falta de regulación jurídica.
EL DERECHO AL OLVIDO
Como
ya
consiente
ha
sido
objeto
que
aspectos
de
estudio,
relativos
a
su
quien
persona
puedan ser incorporados a una base de datos y ser
objeto de elaboración con vistas a su utilización
en
un
sentido
específico,
autorización
fijando
determinable,
si
alguna
es
disposición
recupera
plena
un
que
puede
plazo
no
legal,
disposición
delimitar
su
determinado
resulta
otra
transcurrido
sobre
la
cosa
el
o
de
cual
cancelación
de los registros que la contienen.
Así que,
cuya
casos como el actual de la Asobancaria
actividad
histórico
significar
deja
manejado
que
ya
una
con
en
especie
letras
la
de
archivo
minúsculas
actualidad
el
para
usuario
solucionó el problema crediticio que se refleja,
hacen que no se olvide el actuar del asociado y
154
por
el
contrario
influye
a
la
hora
de
medir
la
capacidad de pago del usuario.
Con
antelación
artículos
23
consagraban
a
y
la
38
la
Constitución
de
la
de
1991,
Constitución
protección
de
los
de
1886
manifestaciones
varias del derecho a la intimidad, tales como del
domicilio,
de
la
correspondencia,
y
de
las
comunicaciones.
Durante la discusión del articulado en el seno de
la
Asamblea
en
la
Nacional
Subcomisión
derechos
a
únicamente
“conocer”
informaciones;
incorporó
Constituyente,
el
ante
las
y
derecho
se
inicialmente
consagraban
los
“rectificar”
a
las
“actualizar”
discusiones
en
la
se
Comisión
Primera.
El
tema
de
los
bancos
de
datos
fue
ampliamente
discutido y se puntualizó sobre el grave problema
de
que
entes
intimidad
respecto,
privados
y
demás
el
manejen
de
los
Honorable
los
derechos
particulares;
Delegatario
Jaime
a
la
al
Arias
López resumió el que hoy se recoge como problema
dentro
de
la
presente
siguientes términos:
155
investigación,
en
los
“... es que a usted lo cogen y lo meten a
esos computadores de COVINOC (...) sin su
consentimiento,
y
además,
no
hay
la
rectificación.
Además,
es
una
información que generalmente usted conoce
cuando
ya
ha
sido
damnificado
(...).
Entonces lo que yo estoy cuestionando es
la existencia de esos bancos de datos y de
esa información que son privadas de la
persona y que al permitirlas pues se está
propiciando una violación del derecho a la
intimidad” 57 (subrayas fuera de texto).
La
Procuraduría
cumplimiento
Constitución
a
General
un
de
mandato
Política
la
Nación
ordenado
según
la
dando
por
cual
la
debe
presentar propuestas de ley tendientes a proteger
a
los
emitió
ciudadanos
un
en
concepto
el
a
respeto
través
del
de
sus
cual
derechos,
se
recogen
entre otros los siguientes planteamientos:
“El
desarrollo
del
proceso
informático
podría ir encaminado a lo siguiente:
A)La
información
debe
ser
actual,
veraz, clara, precisa y completa, a fin de
que se protejan de esta manera, el buen
nombre
y
la
intimidad
de
todas
las
personas.
57
ARIAS LOPEZ JAIME. Comisión Primera. Asamblea Constituyente. 22 de abril de 1991
156
B)La información del crédito mercantil
debe ser actual, no puede ser indefinida
en el tiempo, de tal forma que deberá
establecerse la manera como la misma debe
terminar en el límite correspondiente.
C)El
acceso
a
la
información
debe
regularse en forma clara y solo podrá ser
obtenida previa autorización de su titular,
salvo
orden
de
autoridad
judicial.
Justamente
las
entidades
financieras
aprovechando el poder dominante que poseen
en el mercado, y la necesidad del usuario
del sistema financiero para consumir sus
servicios,
coloca como prerrequisito para
firmar los diferentes contratos celebrados e
incluso dentro del mismo contrato obligan al
particular a que les autorice incluir la
información a las centrales de riesgo;
ello
es
una
clara
violación
de
la
libertad
ciudadana,
de la autonomía de la voluntad y
obviamente
una
violación
flagrante
al
derecho a la libertad informativa.
D)
La
consulta,
corrección,
clarificación, actualización, o exclusión
en
los
Bancos
de
Datos
no
deberán
significar emolumento o carga alguna para
su titular, como quiera que se trata del
ejercicio de un derecho fundamental, de
especial protección del Estado.
E)Para
toda
Asociación,
Entidad,
Sociedad o Compañía del sector Público o
157
Privado que maneje en BANCOS DE DATOS
información
personalizada,
deben
establecerse los mecanismos para que el
acceso a esa información sea libre y sin
limitación
o
discriminación
de
ninguna
naturaleza para la persona concernida en
la respectiva información.
F)Los procedimientos por los cuales se
obtiene la información, su tratamiento y
circulación por parte de las entidades
referidas,
deben
ser
de
público
conocimiento a fin de que se pueda exigir
el
respeto
de
los
derechos
por
las
acciones correspondientes, denunciar las
que
se
realicen
con
violación
de
los
preceptos constitucionales y pedir que se
diseñen los mecanismos para proteger la
información de intromisiones extrañas o
fortuitas en el sistema.
G)Para dichas entidades y empresas
deben sentarse los mecanismos por medio de
los cuales el titular haga efectivo su
derecho de poder actualizar y rectificar
las informaciones que se hayan recogido
sobre su persona.
H) Los procedimientos que regularían las
acciones
de
TUTELA
y
POPULARES
para
proteger
la
intimidad
deberán
ser
expeditos y de fácil utilización por las
personas a fin de que la garantía sea
oportuna y eficaz.
158
Será de importancia suma la fijación del
derecho
de
Petición
ante
Organismos
Privados para la protección del artículo
23 de la Constitución Nacional” 58.
Aún
cuando
ha
sido
abundante
la
constitucional sobre el tema,
derecho
a
informar,
ser
informado,
jurisprudencia
amparando tanto el
como
el
derecho
a
no hay duda que por la naturaleza del
derecho,
su
amplitud,
económicas
y
financieras,
personales
en
el
enfermedades
o
caso
sobre
libertad 59
y
demás,
impulsarse
la
acción
sus
así
repercusiones
como
del manejo
asuntos
datos
relativos
debe
de
de
íntimas
habeas
o
sobre
a
la
indudablemente
data
como
un
mecanismo autónomo para la defensa del derecho.
8.5. PROCEDENCIA DE LA ACCION DE TUTELA ANTE LAS
VIAS DE HECHO
Por
principio
general,
la
acción
de
tutela
no
procede contra providencias de carácter judicial.
En
sentencia
C-543
de
1992,
la
Corte
esgrimió
diversas razones por las cuales no era procedente,
a saber:
58
REPUBLICA DE COLOMBIA.
Junio de 1991. Exp. 359
C.C. Sent. T-538/92
PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN.
59
159
Concepto del 19 de
1.
La tutela es un medio único de protección de
derechos.
elección
Su
del
utilización
interesado,
no
por
procede
el
a
contrario,
su uso se habilita cuando éste no dispone de
otro medio judicial,
es decir cuando éste es
el único a utilizar.
2.
Autorizar
principio
su
procedencia
de
judicial.
autonomía
El
violaría
e
Estado
el
independencia
otorga
facultades
expresas a los administradores de justicia y
permitir que sus decisiones sean revisadas o
avaladas por otro juez sería ir en contra de
su autonomía y buscar que el nuevo operador
de la justicia se inmiscuya en los procesos
adelantados por el juez competente.
3.
Viola
el
principio
de
cosa
juzgada.
La
acción de tutela no se instauró para revivir
términos,
juzgar
lo
Derecho,
rehacer
ya
providencias
juzgado.
uno
de
sus
Siendo
o
volver
este
país
principios
a
de
reguladores
es la seguridad jurídica, que propende por la
certeza
de
la
colectividad
sobre
la
resolución de un conflicto.
4.
Atentaría
Derecho,
contra
la
un
postulado
seguridad
160
universal
jurídica.
del
Los
asociados
deben
tener
la
seguridad
que
al
agotar determinado procedimiento se resuelve
un
litigo,
dejar
que
abierta
la
éste
llega
posibilidad
a
un
término,
de
impetrar
la
acción de tutela contra ese final, sería como
crear
un
nuevo
recurso
o
abrir
las
puertas
para la denegación de la justicia.
5.
Se violaría el principio “non bis in idem”,
según
el
cual,
una
persona
no
puede
ser
juzgada más de una vez por el mismo hecho.
6.
La utilización de la justicia debe hacerse de
manera racional.
La procedencia de la acción
contra providencias judiciales congestionaría
aún
más
la
justicia
y
haría
imposible
su
administración.
Si bien es cierto que, por vía de jurisprudencia
constitucional
está
sentado
que
contra
las
providencias y sentencias judiciales no procede la
acción de tutela (C.C. Sent. C-543/92),
debe
tenerse
en
cuenta
que
también
precisamente
se
ha
hecho la salvedad en cuanto al evento de una vía
de hecho, por cuanto dentro del desarrollo de la
administración
de
justicia,
161
la
exigencia
constitucional
derechos
no
de
escapa
caracterizadas
que
sin
la
por
a
protección
las
el
actuaciones
capricho
motivaciones
efectiva
del
jurídicas
de
de
los
hecho,
funcionario,
vulnera
algún
derecho al particular.
Las vías de hecho, en materia de tutela puede ser
definido como:
" como el error o vicio grave y evidente de las
providencias
judiciales
que
viola
de
manera
inminente derchos constitucionales fundamentales.
La vía de hecho – concepto que viene del derecho
administrativo-
es
un
vicio
una providencia judicial,
que
ésta
se
tan
protuberante
de
sea auto o sentencia,
desnaturaliza
y
deja
de
ser
tal,
de
suerte que de providencia no tiene sino la fachada
o apariencia.
Es
más,
grave,
en
que
diferentes,
una
vía
de
la
Corte
hecho
el
distingue,
vicio
como
tan
cosas
una providencia y una vía de hecho.
La vía de hecho deja de ser providencia.
providencia.
es
Es
vía
de
hecho.
Por
Ya no es
tanto
son
ontológicamente incompatibles providencia judicial
162
y vía de hecho.
La existencia de la una supone la
necesaria y fatal existencia de la otra" 60.
Entendidas
que
como
ocasiona
aquel
una
acto
grave
u
operación
lesión
o
material,
amenaza
a
un
derecho fundamental, se configura como uno de los
medios más lamentables de violación de derechos en
nuestro
medio,
su
arbitrariedad
partiendo de la vulneración
superior
a
principios
la
de
ordenamiento
ley,
efectuado
y
la
En
pone
en
evidencia
a
valores
que
todo
exigencias
normatividad constitucional,
se
los
contradicción
las
encuentra
normatividad
esenciales
jurídico.
como
de la
infringiendo
derechos
entenderse
se
guían
caso,
entre
el
puede
el
mínimas
y
acto
de
la
puesto que la misma
partir
de
un
referente
axiológico y normativo que supera el ámbito de la
legalidad
y
se
alimenta
de
los
valores
y
principios que orientan el ordenamiento general.
De
acuerdo
con
la
Jurisprudencia
de
la
Corte
Constitucional se está frente a una vía de hecho
constitucional
lugar,
la
cuando
existencia
encontramos,
de
un
acto
“
con
en
primer
incidencia
manifiesta en la realidad; en segundo término, la
60
CORREA HENAO, Nestor Raúl. Pontificia Universidad Javeriana. 273 p. 2001
163
imposibilidad
parámetros
de
comprender
jurídicos
y,
dicho
acto
finalmente,
la
manifiesta de un derecho fundamental”
bajo
violación
(C.C. Sent.
T-055/94).
La acción de tutela procede ante una vía de hecho,
cuando:
a)
la
conducta
fundamento legal.
universal
permitido
está
expresamente
ostenta
aquello
agente
carece
de
Dando cumplimiento al principio
según el cual, a los particulares les
está
quien
del
que
efectuar
todo
aquello
prohibido,
la
y
autoridad
expresamente
la
que
no
contrario
solo
ley
sensu,
puede
le
les
hacer
permite;
b)
la acción obedece a la voluntad subjetiva de quien
desempeña
para
que
la
el
autoridad
acto
de
judicial.
una
En
autoridad
este
caso,
judicial
esté
legitimado, debe obedecer a la objetividad legal.
El
actuar
Estado
del
debe
funcionario
ceñirse
a
como
la
representante
ley,
lo
cual
no
del
le
permite ni crear el derecho ni hacer más allá de
aquello que la ley le permite,
en
cuenta
Estado
es
que
la
la
decisión
concreción
de
del
la
máxime si se tiene
representante
voluntad
del
general;
c)
Se tiene como consecuencia la vulneración de
los
derechos
fundamentales
manera grave e inminente.
164
de
las
personas,
de
Así pues, se requiere
que la conducta de la autoridad judicial vulnere
en forma grave e inminente un derecho fundamental.
Teniendo en cuenta que esta vía no es la ordinaria
y
principal,
sino
por
el
contrario
supletoria
y
último recurso, no toda irregularidad procesal es
susceptible de la referida acción,
el actor debe
demostrar la gravedad del acto y por sobre todo la
inexistencia
falla;
judicial,
acción
de
otras
d)
No
o
que,
vías
existe
para
otra
existiendo,
solucionar
vía
se
de
defensa
interpone
la
como mecanismo transitorio para evitar un
perjuicio
irremediable.
No
en
vano
ha
dicho
Corte:
“ Pero debe dejarse en claro que no es
simplemente una irregularidad procesal la
causa
que
puede
justificar
la
medida
excepcional de la tutela, si para superarla
se dan por ley instrumentos suficientes y
adecuados
para
enmendar
y
superar
sus
efectos, como ocurre con los recursos, las
nulidades y otras medidas que provee el
Estatuto
Procesal,
porque
entonces
la
tutela sería otro mecanismo adicional de
esa
misma
ley,
lo
cual
contraría
la
intención constitucional (Art. 86) que le
asignó la condición de remedio judicial de
carácter
excepcional
y
subsidiario,
de
manera
que
esta
acción
solo
procederá
cuando el afectado no disponga de otro
medio
de
defensa
judicial,
salvo
que
aquella
se
utilice
como
mecanismo
transitorio
para
evitar
un
perjuicio
irremediable" 61
61
la
C.C. Sent. T-442/93
165
la
De todas formas, la jurisprudencia ha sido clara
en
delimitar
que
la
acción
de
tutela
no
procede
contra cualquier clase de irregularidad procesal,
solo contra aquellas que no puedan subsanarse por
otro medio legal, de lo contrario se violaría
principio
de
la
subsidiariedad,
además
el
debe
probarse al juez de tutela que la acción obedeció
al simple capricho del funcionario.
Al decir de
la Corte:
“.. 4. En reiterada jurisprudencia la Corte
Constitucional
ha
señalado
que
la
vía
de
hecho, predicable de una determinada acción u
omisión judicial, se caracteriza por adolecer
ésta de un vicio protuberante que surge del
desconocimiento absoluto del orden jurídico
por parte del funcionario judicial. A la luz
de la jurisprudencia de esta Corporación y, en
especial, de la sentencia T-231 de 1994, puede
afirmarse que se convierte en una vía de hecho
el acto que contiene un defecto sustantivo constituido por la utilización de un poder
concedido al juez por el ordenamiento para un
fin no previsto en la disposición -, orgánico
- por el ejercicio de la atribución por un
órgano que no es su titular -, fáctico - por
la aplicación del derecho sin contar con el
apoyo de los hechos determinantes del supuesto
legal y- o procedimental - por la actuación
por fuera del procedimiento establecido -, de
forma
tan
protuberante
que
su
identifica
apareja, de inmediato, su descalificación como
acto judicial” 62.
Apreciaciones
recientemente
anteriores
en
jurisprudencia
así:
62
que
C.C. Sent. T-324/96
166
se
resumieron
constitucional
“Al respecto ha indicado esta Corporación
que existe una vía de hecho judicial cuando
se presenta, al menor uno de los siguientes
vicios
o
defectos
protuberantes:
(1)
defecto sustantivo, que se produce cuando
la decisión controvertida se funda en una
norma
indiscutiblemente
inaplicable;
(2)
defecto fáctico, que ocurre cuando resulta
indudable que el juez carece de sustento
probatorio
suficiente
para
proceder
a
aplicar el supuesto legal en el que se
sustenta la decisión; (3) defecto orgánico,
se presenta cuando el funcionario judicial
que
profirió
la
providencia
impugnada
carece absolutamente de competencia para
ello;
y
(4)
defecto
procedimental
que
aparece en aquellos eventos en que se actuó
completamente al margen del procedimiento
establecido” 63.
Son
claros
dilaciones
ejemplos
de
las
injustificadas
vías
de
de
los
hecho,
procesos,
las
la
violación del debido proceso, las irregularidades
sustanciales.
Son
estas
vías
de
hecho
judiciales
las impugnables a través de la tutela, por cuanto
vulneran
el
debido
proceso
(Art.
29
C.N.),
el
acceso a la justicia (Art. 229 C.N), y en muchos
casos,
omiten
la
prevalencia
del
derecho
sustancial (Art. 228 C.N).
8.6. ACCION DE TUTELA FRENTE A DERECHOS
COLECTIVOS
Se
entiende
por
derechos
colectivos
aquellos
que
competen a un conglomerado social, es decir no al
63
C.C. Sent. T-260/99
167
asociado
en
forma
individual,
entre
ellos
se
incluyen el medio ambiente sano, la salud pública,
la
seguridad
económica,
mismos
la
pública,
entre
la
otros.
libre
Pero
jurisprudencia
ya
competencia
respecto
hizo
de
claridad,
los
y
la
acción de tutela procede, siempre que se demuestre
que se afectó alguno de los derechos fundamentales
directamente al particular.
“ Una persona podrá acudir a la tutela para
pedir para sí la protección a su derecho
fundamental que a la vez sea un derecho
colectivo, pero solamente cuando demostrar
que
si
no
se
le
protege
sufrirá
un
perjuicio irremediable” 64.
Los
derechos
protección
de
carácter
especial
a
colectivo,
través
populares, sin embargo,
de
las
gozan
de
acciones
por medio del factor de
conexidad puede, eventualmente, exigir su defensa
o
restablecimiento
a
través
de
la
acción
de
tutela, en casos en los cuales, se pone en juego,
por
ejemplo,
la
salud
y
la
vida
del
asociado
particular.
“ La protección que se pretende a través de
una acción popular abarca además, el amparo
de uno o varios derechos fundamentales de
64
C.C. Sent. T-243/94
168
en
una
persona,
lo
cual
es
especialmente
aplicable al caso de la protección del
ambiente o de la salubridad públicos, por
cuanto su vulneración implica la amenaza a
la vida y a la salud de quienes se ven
afectados
por
las
diversas
formas
de
contaminación.
En
estos
eventos,
ha
señalado la Corporación, a pesar de existir
un medio de defensa judicial - como lo son
las
acciones
populares
es
posible
intentar
una
acción
de tutela
para
la
protección de los derechos constitucionales
fundamentales que en un caso particular se
encuentren amenazados o vulnerados por la
acción u omisión de una autoridad pública o
de un particular” 65.
Dado
lo
que
con
anterior,
la
colectivo,
derecho
de
el
accionante
violación
en
forma
carácter
al
deberá
derecho
conexa
se
fundamental
de
ha
y
que
procede la vía de la acción de tutela.
65
C.C. Sent. 243/94
169
demostrar
carácter
violado
por
un
tanto
9.
ASPECTOS PROCESALES DE LA ACCION DE TUTELA
9.1. PROCEDENCIA DE LA ACCION
9.1.1
Que
el
derecho
fundamentales.
definió
En
este
sea
el
de
los
acápite
concepto
y
considerados
como
correspondiente
se
se
su
determinó
procedencia, incluso por vía de conexidad,
o en
forma
debe
transitoria,
por
lo
cual
el
lector
remitirse.
9.1.2 Vulneración o Amenaza de un derecho Fundamental.
La acción de tutela procede
los
cuales
viole,
haya
vulnere
una
o
acción
amenace
los que se considera
entiende
positivo,
el
y
comportamiento
una
omisión
un
que
derecho
de
fundamental. Por acción se
de
omisión
cuando
obligado a tenerlo,
o
vulnerar
despliegue
por
en aquellos casos en
actos
la
de
carácter
falta
jurídicamente
de
se
un
está
como en el caso del derecho
de petición.
170
Así que al peticionario le corresponde probar, al
menos
sumariamente
que
existió
una
conducta
positiva o negativa y que con tal se violó o se
está
en
posibilidad
de
violar
un
derecho
accionante. Al entender de la Corte,
por
vulneración,
el
daño
ya
al
se entiende
causado.
“La
vulneración lleva implícito el concepto de daño o
perjuicio.
Se vulnera un derecho cuando el bien
jurídico que constituye su objeto es lesionado” 66
Existe
daño
a
Corte:
bien
amenaza,
futuro,
“Se
de
sin
sufrir
(vulneración)
es
posible
inminente,
amenaza
jurídico,
trance
cuando
la
un
seguro.
derecho
ser
cuando
destruido,
mengua.
persona
En
el
afectada
víctima de la realización ilícita.
por
el
contrario,
la
que
persona
es
ocurra
un
Según
la
ese
puesto
primer
ya
mismo
ha
en
caso,
sido
En el segundo,
está
sujeta
a
la
inmediata probabilidad de un daño” 67
De tal manera que, por exclusión, cuando el daño
ya está consumado y a través de la acción no es
posible
restablecer
el
derecho,
no
procederá
la
acción de tutela, la única manera es que el daño
66
67
C.C. Sent T-412/92
Ibidem
171
sea
continuo,
que
permanezca
la
violación
y
por
tanto pueda ser restablecido el derecho a través
del fallo de tutela.
9.1.3
Esta
Que
no
acción
exista
no
es
otro
medio
residual,
de
Defensa
por
el
Judicial.
contrario
es
principal, única y directa para la protección de
los derechos.
Sin embargo,
ha establecido la ley
que cuando existe otro medio de defensa judicial
que el actor pueda instaurar la misma no procederá
(Cfr.
Sents.
024/96),
T-221/93,
T-247/93,
T-314/94
y
T-
de tal manera que los únicos medios de
defensa que pueden desplazar la acción, cuando se
controvierte
la
violación
o
amenaza
derechos, son los de carácter judicial.
tal
como
nuestro
está
concebida
ordenamiento
la
acción
jurídico,
no
es
de
los
Además,
dentro
de
procedente
para revivir prescripciones, no es recurso contra
alguna providencia (salvo la configuración de las
vías de hecho),
no es nuevo medio de revisión de
lo ya juzgado.
El anterior planteamiento, admite excepciones, los
mismos han sido determinados cuando, por ejemplo,
existiendo otro medio de defensa éste no sea tan
eficaz
como
la
tutela
para
172
proteger
el
derecho
(C.C.
Sents.
175/99
y
medios,
T-222/92;
T-1004/99),
T-003/92,
o
cuando
T-256/95,
existiendo
la tutela deba ser concedida,
T-
otros
en forma
transitoria.
La tutela en forma transitoria,
se otorga, a la
luz del Art.6 y 8 del Dec. 2591/91,
cuando de no
otorgarla se ocasione un perjuicio irremediable al
tutelante. A propósito del perjuicio irremediable
la Corte Constitucional a través de Sentencia C531/93,
declaró
definición,
la
dejando
inexequibilidad
abierto
el
de
camino
su
para
que
sea el juez quien determine si el perjuicio que se
le coloca de presente es remediable o no.
Se denomina transitoria, por cuanto justamente el
fallador
le
protección
y
otorga
un
dentro
término
del
de
mismo
duración
término
ejemplo
la
instauración
de
la
de
la
la
condiciona
el cumplimiento de determinados requisitos,
por
a
como
acción
que
legalmente procede.
De
otra
principal
parte
o
la
procedencia
accesoria
es
parte
oficiosidad que rige la acción;
173
del
tutela
como
principio
de
de tal manera que
es al juez a quien le corresponde determinar si el
accionante
goza
de
otro
medio
de
defensa,
pero
sin embargo para evitarle un perjuicio de carácter
irremediable
opta
por
concedérsela
en
forma
transitoria.
9.1.4 Legitimación e Interés.
En cuanto a la parte
activa, Conforme lo regula el Art. 10 del Decreto
2591/91,
la
tutela
puede
ser
interpuesta
directamente por la víctima, por su apoderado, por
el defensor del pueblo, por los personeros o por
quien actúe en calidad de agente oficioso, caso en
el
cual
se
requiere
la
ratificación,
sopena
de
fallo inhibitorio.
Así que no se necesita la calidad de ciudadano, o
de
colombiano
para
impetrarla,
solamente
se
requiere ser persona física o moral.
Respecto
de
instituyó
legal
cuanto
los
que
del
niños,
no
menor
se
misma
necesita
para
cualquier
la
ser
impetrar
persona
Carta
la
puede
política
representante
acción,
instituirla
por
en
defensa de sus derechos.
En
cuanto
determinado
a
las
la
misma
personas
Corte
174
que
jurídicas,
pueden
ya
ha
interponer
acciones
de
individuales
tutela
o
de
para
carácter
defender
intereses
generalizado,
como
en
el caso de los sindicatos.
En
cuanto
a
la
parte
pasiva,
procede
contra
cualquier autoridad pública o contra particulares
en casos específicos.
el
principio
de
Al respecto y con base en
oficiosidad,
es
deber
del
juez
integrar el contradictorio en debida forma,
por
cuanto no se exige del particular que sepa a quién
debe
demandar
vincular,
o
a
cuántos
entes
públicos
debe
es obligación del juez la vinculación.
En cuanto a los particulares, los artículos 43 y
45
del
decreto
reglamentario
determinaron
que
procederá, a través de un procedimiento idéntico a
aquel
utilizado
artículo
86
contra
de
la
entidades
C.P.
públicas.
determinó
que
El
procede
contra particulares cuando:
1.
El
particular
se
indefensión
o
entiende
que
subordinación,
jurídica
imparta
de
un
encuentre
de
estado
subordinación.
existe
“cuando
acatar
tercero,
175
en
las
como
Se
estado
tiene
la
de
de
obligación
órdenes
que
le
consecuencia
de
pertenecer ambas partes a cierta estructura
jerárquica
predeterminada por
un
contrato
o norma jurídica” (C.C. Sent. T-172/97).
Por
indefensión
a
indicado
la
Corte
“hace
referencia a una situación relacional que implica
la dependencia de una persona respecto de otra, no
tiene origen en la obligatoriedad derivada de un
orden jurídico o social determinado, se configura
sobre
situaciones
de
naturaleza
fáctica
en
cuya
virtud una persona afecta en su derecho carece de
defensa
por
acción
u
omisión
para
proteger
sus
derechos conforme a las leyes que reglamentan su
ejercicio:
entendida
efectiva
es
como
ante
decir
la
la
que
la
posibilidad
violación
o
indefensión
de
dar
amenaza
es
respuesta
de
que
se
trate” 68
2.
Cuando
el
público.
tipo
de
norma
preste
un
Procede
acción
contra
servicio
no
la
público,
vez
todo
que
la
entre
domiciliarios y no domiciliarios,
así que
puede
hizo
toda
servicio
distinción
también
68
particular
impetrarse
C.C. Sent. T-351/97
176
contra
las
empresas
de
correo,
o
de
medicina
prepagada, por ejemplo.
3.
Cuando
el
particular
atente
contra
el
tutela
son
interés colectivo.
9.2. COMPETENCIA
Para
efectos
competentes
de
conocer
desde
el
y
fallar
punto
de
una
vista
funcional
todos los jueces de la República de Colombia.
De tal manera que de acuerdo con el Art. 37 del
Decreto 2591, son competentes para conocer de la
acción:
de
la
los
jueces
jurisdicción
civiles,
laborales,
contencioso
penales,
administrativa
y
los de la sala jurisdiccional del Consejo Superior
de la Judicatura.
Nótese
que
militares,
cuanto
como
se
por
descarta
dos
razones
organizativamente
los
otros
entes,
ejecutiva
del
juzgar
civiles
a
poder
los
administran
pertenecer
público,
por
cuanto
penales
fundamentales,
no
por
jueces
y
además
para
ello
por
justicia
a
la
no
no
rama
pueden
están
creados.
La
única
diferenciación
que
se
estableció
expresamente en la misma norma es desde el punto
177
de vista del factor subjetivo, cuando el art. 37
del
decreto
reglamentario
competentes
para
conocer
determinó
de
que
acciones
de
son
tutela
contra la prensa u otros medios de comunicación,
solamente los jueces del circuito del lugar.
Por
factor
territorial,
es
competente
para
conocer del asunto el juez del lugar donde ocurren
los hechos.
Si llegare a existir
competencia,
superior
éste
debe
jerárquico
ser
común
tribunales en conflicto,
dirima
el
conflicto
Constitucional,
lo
en
es
conflicto por
resuelto
a
los
por
el
jueces
o
el único caso para que
forma
cuando
directa
el
la
Corte
conflicto
se
conforma entre jurisdicciones.
No
se
hace
referencia
al
Decreto
toda vez que su suerte jurídica ya
1382
de
2000,
se estudió con
anterioridad, y en la actualidad rige el régimen
preestablecido desde el nacimiento de la acción.
En
cuanto
pueden
al
factor
acumular
de
conexidad,
en
sede
de
solamente
la
Corte
Constitucional, cuando se efectúe su revisión.
178
se
9.3.
REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA SOLICITUD
En forma previa se estableció la procedencia de la
misma en forma escrita o verbal,
la cual además
no requiere presentación personal.
principio
de
informalidad
y
Partiendo del
establecida
reglamentación a través del Art. 14 del
su
Dec.
2591, solamente requiere:
1. Determinación de la acción u omisión que motiva
su instauración.
2. El derecho que se considera violado o amenazado
3. El nombre de la autoridad pública o del órgano
o
particular
violación,
autor
de
la
amenaza
o
la
requisito que no es obligatorio por
cuanto la norma faculta al accionante para que
“en lo posible” lo diligencie.
4. Demás circunstancias que rodeen el hecho.
5. Identificación y dirección del accionante
A
estos
se
demuestre
les
que
debe
no
incluir
hay
otro
aquel
medio
contenido
de
que
defensa
judicial (para tutelas definitivas) o que por el
contrario
existe
un
perjuicio
que
carácter
irremediable
(para
transitoria).
Este elemento no es obligatorio por
179
proceda
de
en
forma
cuanto es el administrador de justicia quien debe
impulsar
y
determinar
la
verdad,
así
como
la
procedencia de la acción, sin embargo es lo mejor
con
el
fin
de
colaborar
con
el
administrador
de
justicia y hacer más expedito su desarrollo, dado
lo perentorio de sus términos.
9.4. PROCEDIMIENTO Y TRAMITE DE LA ACCION
•
Sometimiento a reparto y remisión al competente
en caso de haber varios despachos judiciales.
•
Admisión.
Devolución
para
corrección
(tres
días) o rechazo de la solicitud.
•
Notificación al demandado,
de pruebas,
Al
respecto
decreto y práctica
si fueren necesarias.
la
misma
Corte
Constitucional
estableció que no es necesaria la notificación en
forma personal, basta que el despacho se asegure
que efectivamente se ha comunicado,
utilizando el
medio más expedito.
Además,
procesal
como
y
corresponde
velar
por
que
se
al
juez
mantengan
el
impulso
todos
los
derechos durante el proceso, debe éste de oficio
180
vincular
a
interés
quienes
en
el
considere
proceso
y
pueden
tener
comunicarles
algún
sobre
la
existencia de la acción.
De
igual
decretar
manera,
de
considere
si
oficio
encuentra
las
necesarias
procedentes
medidas
para
el
debe
preventivas
que
cumplimiento
del
fallo o para restablecer el derecho.
Desde
que
el
juez
recibe
el
expediente
hasta
fallo solamente pueden transcurrir diez (10)
el
días
máximo.
•
Fallo. Notificación al día siguiente.
caso,
En este
debe hacerse notificación del mismo,
si
bien no se requiere que sea personal, de todas
maneras,
la
ausencia
de
notificación
es
generadora de nulidad de carácter insubsanable.
•
Cumplimiento del fallo o impugnación del mismo.
Para el primero el accionado solamente tiene 48
horas
para
señalado
que
a
la
su
Corte
nadie
imposible,
dispuesta
derecho
cumplimiento
se
tal
por
el
tutelado,
que
(aún
partiendo
puede
obligar
determinación
fallador
y
las
181
de
cuando
del
a
ha
supuesto
hacer
puede
acuerdo
con
circunstancias
lo
ser
el
que
rodeen al sujeto pasivo de la acción)
y para
el segundo se tienen tres (3) días.
•
Si
no
hay
remitido
impugnación,
a
la
Corte
el
expediente
Constitucional
es
para
revisión.
Si hay impugnación el proceso se remite dentro
de los dos (2) días siguientes al superior.
•
Trámite
de
reparto
Segunda
interno
competentes.
(20)
Instancia.
Se
existe
pluralidad
si
EL
superior
dispone
efectúa
de
de
veinte
días para fallar, tiempo durante el cual
podrá decretar nuevas pruebas y practicarlas y
adoptar
todas
las
medidas
que
encuentre
necesarias para llegar a determinar la verdad,
así como el restablecimiento del derecho.
El
recurso
por
tanto
maneras
se
el
debe
concede
en
cumplimiento
hacerse
efecto
del
conforme
devolutivo 69,
fallo
lo
de
todas
determino
la
primera instancia.
Una vez ha fallado se dispone de un (1)
para
notificar
cumplimiento
y/o
y
opera
la
remisión
Constitucional.
69
C.C. Sent. T-559/95
182
nuevamente
a
la
día
el
Corte
•
La Corte dispone de un (1)
mes para determinar
si escoge o no para revisión la tutela.
Si
no
se
selecciona
debe
la
Corte
dejarla
en
secretaría quince (15) días para esperar si se
ejerce el “recurso de insistencia de revisión”,
pasados
los
cuales
si
no
se
selecciona
devuelve a la primera instancia.
en
que
uno
de
los
magistrados
se
Este consiste
de
la
Sala
de
Revisión de Tutelas, o el defensor del pueblo
puede
hacer
Honorable
una
Corte,
solicitud
sustentando
respetuosa
la
causa
por
cual es importante hacer la revisión,
fin
que
considere
efectuarla
a
la
la
con el
(puede
ser
por
interés nacional, por lo novedoso del tema, por
definir jurisprudencia al respecto, entre otras
causas).
Si la Corte la selecciona, dispone de tres (3)
meses para su revisión.
Proferido
se
el
regresa
fallo
a
la
de
revisión,
primera
el
instancia
expediente
donde
se
llevan a cabo las notificaciones, cumplimiento
de lo fallado y archivo del expediente.
*
Efectos
tienen
del
efectos
Fallo.
Los
Inter-partes,
fallos
en
de
cuanto
tutela
a
su
parte resolutiva, por cuanto solamente obligan
183
a quienes están trabados dentro de la acción.
Sin embargo,
en lo referente a las revisiones
hechas
por
la
fallos
además
Corte
del
constituyen
en
ya
antes
se
dijo
Constitucional,
efecto
doctrina
tales
inter-partes,
constitucional
durante
el
presente
y
se
como
son
de
obligatorio acatamiento
9.5.
OTROS ASUNTOS RELATIVOS
9.5.1
El
Sanciones En Caso de Incumplimiento Del Fallo.
administrador
diversos
medios
de
para
justicia
lograr
orden judicial se cumpla.
debe
que
hacer
uso
de
efectivamente
su
Respaldado por la ley
estatutaria de la Justicia (Arts. 58 – 60) puede
hacer uso de los poderes correccionales del juez,
aplicando
multas
a
quien
no
cumpla
la
orden
judicial.
En
caso
indebido
de
de
temeridad,
la
administración
figura,
de
esto
en
justicia,
es,
de
desmedro
hacer
de
conducta
uso
la
misma
que
puede
ser desplegada tanto por el demandante como por el
demandado,
ante lo cual puede proceder el juez a
efectuar la sanción,
consistente en la negación
del derecho, para la parte actora, la instauración
184
del
proceso
disciplinario,
en
caso
que
se
haya
interpuesto por conducto de abogado.
Finalmente a través del incidente de desacato, se
insta
al
sujeto
pasivo
de
la
acción
para
que
cumpla la orden judicial; la sanción consiste, en
arresto hasta por seis (6) meses y una multa hasta
de veinte (20) salarios mínimos legales mensuales.
Si
el
trámite
prosperidad,
si
se
del
incidente
termina
con
su
no
allí se archiva y por el contrario
ordena
la
sanción,
obligatoriamente
la
providencia será enviada a consulta.
De
otra
parte
sanciones
de
circunscriben
judicial,
judicial
no
se
deben
carácter
dentro
para
de
penal.
del
quien
dejar
no
fraude
a
obedece
lado
las
Estas
se
resolución
el
mandato
e incluso el prevaricato, en caso que el
sujeto pasivo de la tutela sea una entidad pública
o
un
particular
en
ejercicio
públicas.
185
de
funciones
10.
La
acción
nuevos
de
en
CONCLUSIONES
tutela
nuestra
es
uno
de
legislación,
los
mecanismos
introducido
a
través de la Constitución Política de 1991,
con
el
los
fin
de
derechos
guiados
hacer
efectiva
fundamentales
por
la
la
de
filosofía
protección
los
del
de
asociados,
Estado
que
Social
de
Derecho, democrático, participativo y pluralista,
propenden
por
el
mejoramiento
en
la
calidad
de
vida y el cambio del comportamiento social de los
habitantes.
Si
bien
es
introdujo
cierto
que
la
instituciones
reforma
como
la
constitucional
Defensoría
del
Pueblo y la Corte Constitucional, y acciones como
la revocatoria del mandato, las acciones populares
y
la
acción
de
tutela
entre
otros,
también
es
claro que el cambio en la cultura democrática del
país será paulatino,
común
como
para
quienes
siguen
trámite
antes
los
tanto para los asociados en
administradores
rindiendo
que
a
la
culto
a
la
prevalencia
186
de
justicia,
forma
del
y
al
derecho
sustancial;
sin embargo para el caso de la acción
de tutela la confianza en su utilización ha sido
más
generalizada
1992,
se
y
progresiva,
instauraron
10.400
en
efecto,
tutelas,
año 2000 se radicaron, 175.288,
y
para
en
el
lo cual determina
un aumento rampante en su uso.
Con el paso del tiempo,
responder
a
informalidad
derechos
y
postulados
de
protección
efectiva
fundamentales
Constitución
cuanto
los
la acción de tutela debe
la
en
forma
misma
masificación,
consagrados
meramente
Carta
Magna
determinación no es taxativa,
de
los
en
la
enunciativa,
establece
que
por
su
abriendo el camino
para que sea el mismo juzgador el que con base en
la
sana
crítica
desentrañe
la
naturaleza
de
la
petición hecha por el particular, brindándole una
protección efectiva de sus derechos.
No
hay
duda,
que
en
la
actualidad
uno
de
los
mejores y quizás el único instrumento garantizador
de
los
derechos
y
por
tanto
desarrollador
del
Estado social de derecho ha sido esta acción,
por
cuanto el colectivo social ha vuelto a creer en la
posibilidad de encontrar una respuesta positiva de
la
administración
de
187
justicia,
un
restablecimiento claro de sus derechos y por sobre
todo
la
creación
de
mecanismos
que
impidan
el
aumento de la violencia, que rodea
a la sociedad
colombiana,
el
Incidencia
de
Social
acuerdo
de
con
Tutela 70,
la
documento
la
principal
razón para interponen la tutela es la esperanza de
lograr una solución (76,7%);
igualmente para el
54,9% de los encuestados la acción ha servido para
mejorar la imagen del Estado,
de la misma manera
el
considera
79,1%
de
los
encuestados
que
la
acción es un mecanismo útil.
La
determinación
fundamentales
aplicación
va
con
de
más
base
en
los
derechos
allá
la
del
ley,
como
principio
de
precisamente
la
Corte Constitucional a través de la Jurisprudencia
definió
los
inherentes
derechos
al
restricciones
quien
debe
embargo
fueron
por
ser
y
humano
confiados
examinar
vía
fundamentales
de
clasificados
tercera generación,
cada
en
en
caso
cuanto
que
en
jurisprudencia
como
de
como
es
aquellos
tal,
el
juzgador
concreto;
estos
primera,
sin
sin
derechos
segunda
y
sin que pueda excluirse algún
grupo de ellos de su defensa a través de la acción
de tutela.
70
CORPORACIÓN EXCELENCIA EN LA JUSTICIA. Incidencia Social de la Tutela. 1998
188
Los
de
Primera
Generación
filosofía
del
estado
aquellas
libertades
adquieren
los
inspirados
liberal,
con
en
corresponden
responsabilidad
asociados,
la
pudiendo
a
que
disponer
de
garantías
de
ellas en forma autónoma e individual.
Los
de
Segunda
Generación
son
las
carácter asistencial,
cuya existencia no depende
del
que
asociado,
sino
además
imponen
una
obligación al ente rector - Estado, quien a su vez
exige
del
mayor
restricción,
función
particular
social
ciertos
comportamientos
apareciendo
de
la
por
propiedad
de
ejemplo
privada,
o
la
los
mayores derechos de los trabajadores como grupo.
Los
de
Tercera
Generación
son
aquellas
garantías
que persigue el mundo entero, que promocionan la
existencia
digna
y
la
comunidades en general,
prosperidad
de
por ello forman
las
parte de
este grupo la paz, el derecho al espacio público,
el
respeto
por
bienes
de
uso
común
de
la
de
lo
humanidad.
La
Corte
ordenado
Constitucional
a
través
decretos-leyes,
de
así
en
la
cumplimiento
Constitución
como
189
los
y
los
meramente
reglamentarios ha venido instituyendo la doctrina
constitucional
sobre
los
diversos
temas
relacionados a través de acciones de tutela,
cual
es
de
estricto
administrador
de
cumplimiento
justicia
misma Constitución.
y
por
forma
la
parte
parte
del
de
la
La misma Corte en desarrollo
de tal ha determinado que la tutela además de ser
una acción, es un derecho de carácter fundamental,
toda
vez
que
Constituyente
restantes
es
el
para
derechos
instrumento
garantizar
la
fundamentales
concebido
por
protección
que
sin
él
de
el
los
perderían
buena parte de su eficacia y arriesgarían esfumarse. El
contenido
y
contornos
esenciales
de
los
derechos
fundamentales y de sus garantías y mecanismos básicos de
protección,
se
establecen
y
perfilan
en
la
misma
Constitución y ello evita que las leyes los relativicen;
vale
decir,
fundamentales
los
porque
derechos
son
un
Legislador.
190
y
sus
límite
a
garantías
son
la
del
acción
BIBLIOGRAFIA
ARENAS SALAZAR, Jorge. La Tutela. Una Acción Humanitaria.
Ed. Doctrina y Ley. 1.995
CABALLERO
CARBONELL,
Constitucional.
Rosalba.
Jurisprudencia
Ed. Editextos J. U. Primer Trimestre, 1.994. 550 p.
CORREA HENAO,
Nestor Raúl.
Derecho procesal
Acción de Tutela. Universidad Javeriana. 273 p.
de
la
DIAZ ARENAS, Pedro Agustín. La Constitución Política de
Colombia
DUEÑAS,
en
el
Oscar
Jurisprudencia
Constitucionalismo
Profesional.
FORERO
José.
Económico.
Humanista
Ed.
El
2000
BAUTISTA,
José
M.
Los
Derechos
Fundamentales y su Desarrollo Jurisprudencial.
Ed. Editextos. Bogotá, 1993. 523 p.
191
HERNÁNDEZ
MARTINEZ,
María
del
Pilar.
Mecanismos de Tutela de los Intereses Difusos
y
Colectivos.
Ed.
Universidad
Autónoma
de
México. México, 1.997. 225 p.
LA
RADIOGRAFIA
Estrategia
DE
LA
Económica
TUTELA.
y
En:
Financiera.
Revista
No.
223.
Noviembre 3 de 1.995. pags. 40 – 43
LOPEZ,
Diego
Jueces.
El
Obligación
constitucional.
LOZANO,
Eduardo.
Germán.
Legis.
del
de
los
precedente
2000.
El valor normativo de las sentencias de
la Corte Constitucional.
MADRID-MALO
Derecho
Universidad Externado.
GARIZABAL,
Mario.
2000.
Derechos
Fundamentales. ESAP. Bogotá, 1992
POSSO
BECERRA,
William.
La
Tutela
y
los
Derechos
Constitucionales. Ed. Librería Jurídica Sánchez. 1.994.
279 p.
REPUBLICA
DE
COLOMBIA.
CORTE
Sentencias
Nos. T-008/92, T-222/92, T-402/92, T-419/92,
192
CONSTITUCIONAL.
T-406/92,
T-412/92,
T-414/92,
T-426/92,
T-485/92,
T-
501/92, T-526/92, T-528/92, T-529/92, T-538/92, C-593/92,
C-018/93,
C-113/93,
C-131/93,
T-200/93,
T-221/93,
T-
247/93, T-380/93, T-442/93, C-531/93, T-231/94, T-067/94,
T-314/94,
T-243/94,
T-465/94,
T-363/94,
T-064/95,
T-
055/94,
C-083/95,
SU-089/95,
C-109/95,
T-256/95,
T-
260/95,
T-559/95,
SU-342/95,
C-022/96,
T-024/96,
C-
036/96, C-037/96, T-258/96, T-324/96, T-345/96, T-669/96,
SU-111/97, T-172/97, T-351/97, SU-480/97, T-011/98, C112/98, T-370/98, T-321/98, T-385/98, T-419/98, T-236/98,
T-328/98,
SU-640/98,
260/99,
C-531/99,
T-175/99,
T-214/99,
T-245/99,
T-
C-131/99,
T-002/99,
SU-062/99,
Su-
T-009/00,
T-068/00,
T-076/00,
T-
1004/99, T-1026/00, T-1099/00,
T-235/01,
168/99,
REPUBLICA
T-488/99,
DE
COLOMBIA.
Sentencia No. 16.
CORTE
SUPREMA
13 de febrero de 1990.
DE
JUSTICIA.
Exp. No. 1891.
REY CANTOR, Ernesto. La Acción de Tutela, Garantía de los
Derechos
Humanos.
Universidad
Libre.
Departamento
de
Publicaciones. Calí, 1.994. 34 p.
SACHICA,
Luis
Carlos.
Nuevo
Colombiano. 1.993
193
Constitucionalismo