ACTUALES ORIENTACIONES JURISPRUDENCIALES EN MATERIA DE DEFENSAS ADMISIBLES Dr. Carlos María Folco 1 Legisla excepciones sustanciales o de fondo. › Pago total documentado. › Espera documentada › Prescripción › In. Título vicios formas extrínsecas Soslaya las puramente procesales. Creación pretoriana CSJN. 2 CSJN, "Dirección General Impositiva c/ Ángelo Paolo Entrerriana S.A.", 22/10/1991. (Fallos: 317:1400) CSJN, “Fisco Nacional D.G.I. C/ Banco 1784 S.A.”, 14/05/2002, La Ley 2002-E (29/08/02). 3 “Ha sido el mismo Estado Nacional quien ha exceptuado del pago de tasas y contribuciones nacionales a los agentes del seguro de salud, sin realizar ningún tipo de discriminación en relación con las tasas. En consecuencia, no se advierte razón alguna por la cual las disposiciones del art. 39 antes trascripto no le sean aplicables a la aquí accionada” › JFEF Nº 1, “AFIP- D.G.I. c/ Obra Social Conductores de Transporte Colectivo de pasajeros”; 15/12/2008. 4 La compensación tiene lugar cuando dos personas, por derecho propio, reúnen la calidad de acreedor y deudor recíprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda, extinguiendo con fuerza de pago ambas deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir. (C.C .Art. 818). 5 Art. 544 inc. 7 del CPCCN. › “Es descalificable el pronunciamiento que, so color del examen de una defensa de compensación planteada en un juicio de ejecución fiscal, dejó de lado el mecanismo expresamente previsto por la ley en cuanto al reconocimiento y efectos del crédito fiscal, con grave menoscabo de las facultades conferidas al organismo de control, máxime si no se demostró que el contribuyente hubiese hecho uso de los remedios previstos por el ordenamiento jurídico ante la mora de la administración”. › CSJN, “Fisco Nacional (Dirección General Impositiva) c. Fanelli, Nazareno”; Z3/08/1998; (Fallos, 321-2103). 6 Art. 544 inc. 7 del CPCCN. La CSJN entendió que el a quo se había apartado injustificadamente de lo prescripto en la ley aplicable al caso, ya que la L.Pr.T. solo prevé la excepción de pago total documentado, no contemplando a la compensación entre las defensas oponibles, con cita de “Fanelli” “Pese a que la sentencia dice admitir una excepción de pago, su único fundamento radica en la circunstancia de que el demandado había efectuado un pedido de compensación, el cual, además, había sido rechazado por ente fiscal.” › CSJN, “AFIP-DGI c. Signus Electrónica S.A. s. ejecución fiscal”, 25/04/2000, Impuestos, 2000-A, 724. 7 Es evidente que el a quo, al asignar sentido positivo al silencio de la administración respecto de tales pedidos sin que mediase una norma expresa que así lo dispusiere, se apartó de lo prescripto en el Art. 10 de la ley 19.549. Tampoco se ha demostrado que el contribuyente hubiese hecho uso de los remedios que el ordenamiento jurídico prevé ante la mora de las reparticiones administrativas. › CSJN, “FN-AFIP c. Plavinil Argentina S.A.I.C.”, 17/04/2001; Fallos: 324:1287 . 8 Aún cuando la compensación no esté contemplada en el artículo 92 de la ley de Procedimiento Tributario, esa defensa debe admitirse toda vez que la misma puede oponerse por equiparación procesal a la de pago, dado que se trata de un medio extintivo de la obligación tributaria y produce los efectos jurídicos del pago. A tales efectos, resulta necesaria la previa aceptación de la A.F.I.P a la solicitud de compensación efectuada por el contribuyente o responsable mediante resolución del Organismo Fiscal y que al deducir la excepción se acompañen los instrumentos probatorios. › Juzgado Federal de Ejecuciones Fiscales Tributarias N° 1, Buenos Aires, “AFIPDGI c/ BAWEX SOCIEDAD ANONIMA s/ Ejecución Fiscal-DGI”, 08/06/2006. 9 EFECTOS En relación con el momento desde el cual surte efectos, no es pacifica la doctrina de la Corte Suprema. La mayoría desestima el Recurso Extraordinario entendiendo que las decisiones que recaen en los juicios ejecutivos, no constituyen la sentencia definitiva a que se refiere el art. 14 de la ley 48. El voto en disidencia de los Dres. César Black y Carlos A. Renom afirma que nace el derecho del contribuyente a oponerse a la pretensión fiscal desde el momento de interponerse la solicitud de compensación, en atención a las disposiciones del artículo 818 in fine del Código Civil de aplicación supletoria a la Ley de Procedimiento Tributario. › CSJN, “FISCO NACIONAL c/UNCOYEN S.A. s/EJECUCION FISCAL – IMPUESTO A LOS CAPITALES”, 02/09/1982, Fallos 304:1243. 10 EFECTOS El tribunal sienta su criterio posteriormente, afirmando que una interpretación razonable y discreta del art. 8° de la resolución general de la DGI 2542 conduce a sostener que los "efectos" a los que se refiere no pueden ser otros que la extinción de la obligación tributaria que el contribuyente pretende compensar, de manera que al fijar la norma el momento en el que aquél se produce debe estarse a las disposiciones del ordenamiento tributario, ya que no se presenta un vacío que haga necesario acudir supletoriamente a las soluciones que ofrecería el derecho privado . CSJN, Celulosa S.A. c. D.G.I. s. impugnación acto administrativo, 28/07/2005. Fallos, 328:2682. ED 29/12/2005, nro. 53.784 . 11 El art. 8° de la RG 2542 determina los efectos de la presentación de la solicitud, pero no de la compensación en sí misma, o sea, atañe a aspectos formales o de procedimiento que en las circunstancias que se presentan en esta causa no resultan decisivos en tanto no media objeción alguna por parte del Fisco respecto del derecho del contribuyente a cancelar su deuda mediante la compensación pretendida. 12 Una vez admitida la procedencia de la compensación, “...debe coincidirse con el criterio del a quo y del dictamen del señor Procurador General en cuanto a que las normas del ordenamiento tributario -ante la falta de una previsión expresa sobre el punto- no excluyen la aplicación del principio básico establecido por el C. C. (art. 818 in fine) en cuanto a que la compensación extingue con fuerza de pago las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir.”. 13 La praxis exhibe una mera cuestión operativa de graves consecuencias jurídicas: AFIP‐DGI no dicta actos administrativos aceptando las compensaciones, entre otros motivos, por la innumerable cantidad de ellas y la posibilidad mediata de que se convaliden las DDJJ base por consecuencia. El Fisco esgrime como sustento: 1. Silencio Administrativo‐Art. 10 LPA (Doctrina CSJN en autos PLAVINIL). 2. Posibilidad del administrado de requerir pronto despacho. 14 Difiere de lo sistematizado en relación con un caso análogo, cual es la transferencia previa convalidación de créditos de IVA, en los cánones de la RG Nº 1466 (AFIP); B. O. 20/03/2003; Texto vigente según RG Nº 2077/2006. Art. 10: “… La dependencia interviniente generará sistémicamente y entregará dos ejemplares del formulario F. 356 (Nuevo Modelo), por cada uno de los citados cesionarios, el que, intervenido por el juez administrativo competente, servirá de comunicación suficiente de la aceptación de la solicitud de transferencia efectuada.” 15 Los saldos de libre disponibilidad o de disponibilidad restringida, se mantienen en el período en el que se generaron. No obstante, mientras no se modifiquen los aplicativos, el contribuyente continuará completando el campo "Saldo a Favor del Período Anterior". Esta acción implica que el contribuyente está realizando una compensación dentro del mismo impuesto, imputando un saldo anterior a la cancelación de la declaración jurada que está presentando, circunstancia que tendrá su reflejo en el sistema mediante una compensación automática. Fuente: ART Nº 4 RG 2463/08 16 17 Juzgado Federal de Ejecuciones Fiscales Tributarias N° 1, Buenos Aires, “AFIP-DGI c. PERFUMERIAS VANESA SOCIEDAD ANONIMA s. Ejecución Fiscal-DGI”, 31/08/2006. CNACAF, Sala II, “AFIP – DGI c. Capobianco, Norberto oscar s. ejecución fiscal – D.G.I.”, 04/03/2008 18 Art. 544, inc. 4º del CPCCN. Esta excepción de falsedad puede oponerse exclusivamente con fundamento en la adulteración material de la boleta o certificado de deuda. › CSJN, “Chubut, Provincia de c. Yacimientos Petrolíferos Fiscales s. ejecución fiscal”; 06/07/1989; “Fallos”, 312:1163. 19 Art. 544, inc. 3, CPCCN. “…Si bien la excepción de litispendencia no se encuentra incluida entre las taxativamente enunciadas por el art. 92 de la Ley 11.683, no puede pasarse por alto que esa norma sólo regula las excepciones sustanciales, pero no incluye las procesales, como es el caso de la defensa bajo análisis. En consecuencia, resulta admisible su examen aún en un juicio de ejecución fiscal, ya que se refiere a una irregularidad del proceso”. › JF Ejecuciones Fiscales Tributarias N° 1, Buenos Aires, “Fisco Nacional - AFIP c/Anaya Hugo Roberto”, 05/06/2009. 20 “sine actioni legis” Corresponde hacer lugar a la excepción de falta de legitimación pasiva opuesta sin que obste a ello, la circunstancia de no encontrarse prevista esta excepción entre las defensas admisibles, taxativamente enunciadas por el art. 92 de la ley 11.683, t.o. 1998 y modif., ya que, por un rigorismo formal, no puede llegarse al extremo de ejecutar a quién no es el deudor de lo reclamado. › JF Ejecuciones Fiscales Tributarias N° 1, Buenos Aires, “AFIP-DGI c/ SAMID ALBERTO Y OTRO s/ Ejecución Fiscal-DGI”, 19/04/2007. 21 Artículo 544 inc. 9 CPCCN Se ha declarado admisible esta defensa frente a la ejecución de una caducidad de plan de facilidades de pago cuando la deuda incluida en el mismo había sido ejecutada, resuelta y sentenciada con anterioridad en el marco de otra ejecución fiscal precedente. › JF Ejecuciones Fiscales Tributarias N° 1, “AFIP DGI 40407 c/ NAZAR Y COMPAÑÍA SA s/ Ejecución Fiscal-DGI”, 27/12/2006. 22 Artículo 544 inc. 2 del CPCCN. Resulta procedente cuando los agentes fiscales de la AFIP no acrediten su personería a través de los documentos correspondientes o, conforme lo normado por el art. 97 de la ley 211.683, con la certificación que surge de la B. D. La certificación efectuada al pie de la boleta de deuda por el Jefe de la División Recaudación mediante la cual se acredita el carácter de agente judicial de la Dirección General Impositiva, reúne las condiciones de un instrumento público que en función de las normas contenidas en los arts. 979, 993, 994 y concordantes del C. C. aplicables por vía de la analogía, goza de una presunción de legitimación que no resulta desvirtuada por el hecho de haberse insertado el nombre del agente mediante un sello de goma por cuyo motivo la excepción de falta de personería resulta improcedente › CNFed, Sala contencioso administrativo, “Gobierno Nacional DGI c. Ostrimet S.A. 29/11/1983, ED 05/06/1984, p. 2. 23 Jurisprudencia 24 Entiende el Tribunal que, teniendo en cuenta el exiguo monto pendiente de reclamo a favor de la parte actora ($0,35), no corresponde proseguir con el tratamiento de la presente ejecución, pues se vería notoriamente excedido por el costo en que incurriría la Administración Federal de Ingresos Públicos (DGI) para llevar adelante las presentes actuaciones y el dispendio de actividad jurisdiccional que debería realizarse a tal fin. A mayor abundamiento, cabe agregar que la propia AFIP dispuso a través de su normativa interna (Instrucción General Nº 15/97 y sus modificatorias), una limitación para el libramiento de las boletas o certificados de deuda, estableciendo un monto mínimo para la iniciación de acciones judiciales. › Juzgado Federal de Ejecuciones Fiscales Tributarias N° 1, Buenos Aires, “AFIP-DGI c/ 25 CONCESIONARIA ZONA 5 SOCIEDAD ANONIMA s/ Ejecución Fiscal-DGI”, 19/12/2006. El legislador no previó que la falta de pago de las multas firmes y ejecutoriadas devengara intereses resarcitorios. Por ello, corresponde mandar llevar adelante la presente ejecución hasta hacerse íntegro pago a la AFIP de la suma reclamada en concepto de multa, con más sus intereses punitorios y costas. › Juzgado Federal de Ejecuciones Fiscales Tributarias Nº 1, Buenos Aires, “AFIP – DGI c/ CARLOS EDUARDO KAMRLA s/ Ejecución Fiscal – DGI”, 27/12/2006. 26 En virtud de la autonomía del derecho tributario, las normas que rigen en materia impositiva pueden apartarse de las disposiciones del derecho privado, creando así un sistema propio de normas e institutos. Por ello, el procedimiento para el cálculo de intereses resarcitorios llamado “anatocismo”, previsto por el art. 37 de la ley 11.683, texto según la reforma introducida por la ley 25.239, no se encuentra vedado por la legislación, ni resulta contrario a derechos y garantías de índole constitucional. La demandada sólo se limita a expresar su discrepancia con el cómputo de intereses previsto por la normativa, pero no demuestra en forma alguna cómo su aplicación le causa gravamen. En tales condiciones, la inconstitucionalidad articulada por la ejecutada resulta abstracta y, consecuentemente, carece del sustento fáctico necesario que requiere su planteo en una causa judicial. › Juzgado Federal de Ejecuciones Fiscales Tributarias Nº 1, Buenos Aires, “AFIP – DGI c/ LANDI, CARLOS HUGO s/ Ejecución Fiscal – DGI”, 18/05/2007 27 El recurso previsto por el art. 74 del decreto reglamentario de la ley 11.683 carece de efectos suspensivos. No existe norma alguna del decreto o de la ley que disponga la suspensión del acto en caso de interposición del mencionado recurso. Por lo tanto, el acto dictado está investido de los atributos que el art. 12 de la ley 19.549 reconoce a todo acto administrativo; es decir, se presume legítimo y goza de ejecutoriedad. En consecuencia, la Administración se hallaba habilitada para proceder a la ejecución de la deuda reclamada y librar el correspondiente certificado de deuda. › Juzgado Federal de Ejecuciones Fiscales Tributarias Nº 1, Buenos Aires, “AFIP – DGI c/ M S O SUPERCANAL S A s/ Ejecución Fiscal – DGI”, 09/05/2007 28 La demandada interpuso recurso de reconsideración en los términos del art. 76, inc. a) de la ley 11.683, contra la resolución que aplicó la sanción de multa cuya ejecución se persigue en sede judicial. El mencionado recurso tiene efectos suspensivos sobre la obligación de pago (arts. 51, 76 y 79 de la ley 11.683, t.o. 1998 y modif.). Por lo tanto, al momento de emitirse la boleta de deuda, la resolución que aplicó la multa no se encontraba firme, ni había pasado en autoridad de cosa juzgada. En consecuencia, la AFIP no se hallaba habilitada para proceder a su ejecución. Juzgado Federal de Ejecuciones Fiscales Tributarias Nº 1, Buenos Aires, “AFIP – DGI c/ RESILAC S.A. s/ Ejecución Fiscal – DGI”, 29/05/2007. 29 FIN 30 31 Rodolfo Campodonico, “Los Inmigrantes” . Contacto: cfolco@gmail.com 32