GENERALES CONCEPTOS EN EMANCIPACION LA SOBRE EL CODIGO CIVIL ' Por LUIS Profesor BOFFI MARIA Titular BOGGERO de Derecho Civil II al megenerales.—La Conceptos emancipación traslada con su a la mayoría de edad plena capacidad consecuente, la hipótesis de los 22 años de edad cumplidos, sino a capacidad como regla y a una incapacidad como excepción. El menor impúber es un incapaz absoluto, de modo que, a su de valor el que se hable de una respecto, carece incapacidad como se sabe adulto es incapaz regla. También que el menor por norma general, pero que esa incapacidad es relativa, precisamente 1. no nor, como en una porque 22 años ciales", ción. El forma en de de edad, manera desde los 14 a los gradual, a medida que avanza va una serie de “capacidades paradquiriendo la capacidad es excepque lógicamente una encuentra se nos ocupa, que ahora más cercana a la capacidad plena, pues se han e incapainvertido él los términos para que gradúan la capacidad la capacidad cidad del menor Para adulto. el emanCipado, pues, la regla y la incapacidad es la excepción. Por es ello, mientras el menor adulto no interesa puede celebrar precisar qué actos no indicar cuáles interesa puede el emancipado. emancipado, 131 En del art. del nuestro a tenor Civil, la Código país, del matrimonio. Pero emancipación sólo es posible por conducto en una menor emancipado, situación ’ sobre la emancipación El presente estudio fué publicado. Apenas se le han introducido citas una violación del Derecho. En sistemática nuestras de invespreocupaciones en tareas al mencionado Se trata estudio. de un dessobre que asienta la emancipación, que habíamos arrollo de las ideas fundamentales de desarrollado la Facultad Juridicas de la Universidad en de Ciencias y Sociales La Plata hasta 1946 y que abordariamos después da la Revolución de 1955 en esa la Facultad de esta Ciudad. casa de Derecho y Ciencias Sociales y en Nos place" tanto cuanto recordar lo que antecede los originales la a entregar “Lecciones Revista y Ensayos", cuya jerarquía creciente responde a la esperanza de quienes la concibieron Buenos Aires, junio de 1961. y de quienes la editan. LUIS MARÍA Born Booozao. PALABRAS PRELIMINARES. hace muchos años y no fué esarito — actualizarlo. Regia por entonces para pleno “exilio” universitario, venciamos tigación. Una de ellas es traducida por — — 31 esta donde surge es no solución pareja en los derechos diferencias median importantes, ya la emancipación, ya en los efectos en el régimen de la capacidad‘. en de los demás paises, las fuentes de donde que esa emancipación proyecta art. 67 del Esbogo es Vélez se ha fundado en Freitas, cuyo casi literalmente 131 del Código. Orgaz reproducido por el art. los fundamentos de Freitas, critica en la nota que éste expresa art. al precitado 67. La verdad es medida, los arque, en buena son más propios del derecho brapor Freitas gumentos aducidos sileño de esa de entonces época que del derecho argentino y de Por ejemplo: cuando Freitas ahora. dice a que la habilitación la mayoría de edad, a los 20 años no sería tan necesaria porque se producía ya a los 21 años, evidel derecho diferencia anterior, una Dedentemente regla no aplicable a nuestro que está dando acaece cuando menciona el peligro de Lo mismo recho Civil. antes de 20 y 25 años, la “proporción correspondiente", buscar entonces de 16 y 21 años, etc. en la alegación socuenta Es, sin embargo, digna de tenerse de la “aserciones vagas” de los testigos que deponen acerca problema que ha puesto capacidad del que puede emanciparse, “la experiencia del foro”. Con tode resalto, según dice Freitas, los otros de que no condice con medios do, aún este argumento decidir familia" o el valerse un de “juez” “consejo para pueden de acuerdo es la habilitación, decir, la emancipación del menor sistemas con lo dispuesto extranjeros. por algunos bre rece El fundamento claro. Quien de la se casa emancipación por hasta necesita, vía donde matrimonial sea posible, apaque 1 La en ciertas situaciones ha hecho que posibilidad de emancipar al menor en el orden histórico cuanto siguieran diversos procedimientos o sistemas, tanto aún en la Mayoridad el hijo en la órbita comparada actual. Asi, en Roma, como un no adquiria —y, para ello, podia titularizar patrimonio, de modo que cuanto todos los actos iuridicos en generalingresaba en favor del padre. podia celebrar mal se buscó la amnipan'o —la que debia ser expresa, con-ita, según la doctrina la posibilidad de que sea de Van Wetter, que sostiene grado la opinión contraria la capacidad en tácita en algunos supuestos—. La cmantipmio, si bien no afectaba si misma, permitía al hijo contar con patrimonio suyo y le _independizaba de la patria potestad. A1 respecto, pueden verse, fuera de las obras citadas por San“, Pane general, notas 45 a 52 colocadas en los 5 745 a 747, y aparte de muchas otras, las siguientes: Pummon, M., Traité Élémemaíre. I. pág. 607; etc, etc. Debe« añadir la hipótesis de emancipación por haberse mas. prostituido la hija y por los malos tratos (XI, titulo 40, ley 6a. del código y libro 37, titulo 12, ley 5a. del Digesto). Bta se completaba con la venia amis, institución creada bajo los Emperadores según la cual el varón de 20 años y la mujer de 18 podian obtener dispensa de la edad para como la mayoridad comportarse personas que era a los 25 años-—, con la única excepción de necesitar un decreto imperial. sea inmuebles. para hipotecar o fuere para vender La legislación española antigua no guarda proporción entre cuerdiversos sus se . ., * ....._, 32 -..... Í " las cesen tutela, restricciones, ellas pues serían vigilancia, etc., incompatibles de con la los patria derechos potestad que o es- tácitamente la emancipación el Fuero Juzgo consagra la hace el Fuero Real. las Leyes de Partida consagran y lo mismo del padre y del hijo ante manifestación juez ordiemancipación voluntaria por o era menor de 7 años, se necesitaba la ausente nario —claro que si el ln'io estaba realautorización aceptaban ambos modos de emancipación. y las Leyes del Toro como en el Derecho Roma en Debemos añadir que, tanto Español Antiguo, la pael hijo era tria potestad cesaba cuando promovido a ciertas dignidades o a cargos de SALVA-r,op. cit., la clara sintesis Sobre este último aspecto, puede verse 747. En la leg'slación extranjera actual, un criterio esquamán'co permite apreciar exteriorizan definidas tendencias por que algunos lineamientos generales comunes diferenciales intermedios. cima de matices netaSi nos atenemos a las fuma: de la emancipación, se dibujan dos sistemas mente definidos: A) Emancipación legal, es decir, emancipación ipso iure por matrimonio (generalidad de los Códigos) o por “ejercicio de empleo público efectivo" ." (art. 9, ines. III y IV del 5 único del Código o “colación de grados cientificos. autorice del Brasil), o por “titulo oficial que ejercer una profeción' u oficio" para (art. ll del Código de Perú); B) Emancipación voluntaria, también llamada datiua, es de los padres, órganos tuitivos y declaración decir, emancipación por voluntad judicial. Este último sistema, es también seguido por la gran mayoria (le las legisconBrasil laciones, sólo que con grandes variantes ‘entre si. Verbigracia, mientras fiene diversas fuentes de emancipación —autorización 'tuith'a, materna, paterna, judicial, matrimonio, ejercicio de empleo público efectivo, colación de grado ciencon civil o comercial economia España tífico, establecimiento prOpia, ver art. 9-; también varias contiene de dar por Conseiq de familia —matrimonio, habilitación del padre o madre, en cambio, el art. 314 menciona la mayoridad, y iuez, concesión ésta no es un caso de tipica emancipación—; Francia. admite la emancipapero ción por matrimonio a los 15 o materna (art. 476) y por autorización paterna ante el Juez de Paz y “Gretfier” años, expuesta (art. 477), o por el Consejo de de padre o madre, baio la presidencia del Juez familia, si tiene 18 años y carece de Paz (art. 478); Italia iniciativa la emancipación por matrimonio acepta y por de padre o tutor, por decisión iudicial o por pedido del hiio y ulterior permiso de desoir la impugnación paterna iuez si median gravísimas razones (arts. 389 para el menor y 390); México sigue un sistema parecido al de Italia, admitiendo que solicite la emancipación si ya cuenta 18 años sigue el sis(art. 642); Uruguay legales. Asi, mientras pos por matrimonio gúblicos. . español (arts. tema 280/2, 302/12 y afines) con algunas diferencias; Alemania, en de emancipación por matrimonio cambio, no admite el sistema y sigue el de habilitar al menor con 18 años Debemos (art. 3, 4 y 5); etc. etc.... consignar admitida Suiza y Perú sólo tiene interés para que la emancipación matrimonial por la muier, pues el hombre se ca'sa a la mayoridad. Para el derecho angloamericano, ver SALVAT,op. cit., 9 789 y 9 nota 82; asiThe Law of contract. mismo, ansm y Fin, decimos en el texto, ha seguido el sistema tomó Vélez Freitas, tal como que no es pero que adoptó el Código de Brasil. Ese sistema seguido por Bibiloni (I, pág. 34), mas no por la Comisión Reformadora, que en el. art. 43 admite la emano por decisión judicial, previa audiencia al menor, c'mación por matrimonio padre, madre tutor. o Con d_edos tada Alemania, —qne Para merosas Cnúnroo 1947; a los electos de la emancipación, cabe consignar la existencia El que concede plena capacidad juridica al cmancipado —que Brasil, Perú, Suiza—; B) El que concede una capacidad limiotros el nuestro—. de los códigos, entre nucompleta del derecho ext-aniero en la materia v, entre la muy puntualizar completa obra de Furtan El derecho de familia en la legislación comprada, México, año visión de la muy del Código Civil Francés, ver importante reforma referencia sistemas: A) siguen sigue la mayoria revisión una _obraa,corresponde mutulada para una 33 la relación tructuran ende, el c'onyugal. desequilibrio, familiar Es fácil primero imaginar el amplitud y de caos social y, por des- de Reforma du Code Civil". de la Commission “Travaux de Bibiloni, el Proyecto de la Comisión El Anteproyecto Reformadora, el de de Diputados de la Nación sobre reformas de 1954- y el presentado a la H. Cámara los arts. 126, 127, 128, 135, 136 y 137 del C. Civil. Este último. no suficientemente en su varios aspectos etcedan de la materia integridad aunque divulgado, interesa unancipación. Dice asi: de Diputados, etc. y Cámara los articulos 126, 127, 128, 135, 136 y 137 del los siguientes: por Son menores de edad los individuos de uno sexo y otro la edad de veinte años cumplidos. Son menores impúberes los que aún no tuviesen la edad de los que fuesen de esta edad hasta el cumy adultos veinte años. plimiento de los 128. Cese la incapacidad de los menores: Art. 1° Por la mayor edad, el dia en que cumpliesen veinte años. al art. 131. 2’ Por emancipación, conforme de edad dispuesta por el juez, si el menor tuviese 3° Por habilitación con años cumplidos y, de acuerdo dieciocho él, lo solicitase el padre, la madre. o en su defecto tutela Los menores sometidos a podran obtener la habilitación las mismas en condiciones, pudiendo peticionarla por si mismos; del tutor de decisión se dictará previa audiencia y del ministerio Menores. Los menores a los incisos 2° y 3° del art. Art. 135. que se refieren los siguientes actos: 128 necesitan autorización judicial previa para realizar 1° Vender o constituir sobre ellos derechos reales, salvo bienes inmuebles de para garantizar el pago de los saldos de precio en la compra bienes. salvo los o formen 2° Vender de un parte prender semovientes, que establecimiento agropecuario explotado por ellos. 3° Enajenar los fondos o rentas o cuotas en y las acciones que tuviesen de comercio o industria. sociedades 4° Someter un negocio a juicio de árbitros o transigir extrajudicialmente. 136. La autorización Art. judicial se concederá en caso de absoluta o lo que fuera necesidad de ventaja evidente. La venta, en de aplicación, se realizará las condiciones en previstas en el articulo 442. En los procesos civiles en estos menores que intervengan —excepción el juez. si lo considera hecha de los de divorcioconveniente. podra, por auto fundado, proveerles de un curador especial en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia. Art. Si alguna cosa 137. fuese debida al menor con cláusula de sólo cuando poder haberla tenga la edad completa, la emancipación o la habilitación de la edad no alterará la obligación ni el tienpo de mi exigibilidad. 2° de civiles 7) de la ley 11.357, de derechos Deróguense los arts. la mujer; 69 de la ley 2593, de matrimonio civil, y 1293 y 3456 del; Código Civil. De forma. Art. 3° Cabe anotar el debate también producido en las jornadas argentino-uruguayas celebradas la Facultad en de Buenos Aires, el dia 24 de octubre de Derecho de 1956, sobre mayoridad del tema el autor de este estudio, y y emancipación. Fué relator fué co-relator el profesor uruguayo Dr. H. Gatti. Se declaró: “Mayoría de edad: establecer la edad de 21 años. Emancipación: tener en cuenta las siguientes bases de partidaz' a) menor haya cumplido los lB años; b) que se obtenga mediante que o declaración judicial; c) consagrar del menor el derecho la habilitación a obtener de hijos de familia, la emancipación no emancipación; d) tratándose podria ser acordada el juez, en caso de oposición de los padres que ejemn la patria popor de Lay: El Senado Modificance 1° Proyecto Articulo — Código (Evil, sustituyendoselos Art. que no Art. 126. — tuviesen 127. años catorce — cumplidos, — — — — — -— . . 34 pués, de potestades de coexistencia iguales y que un tal sistema contrarias aparejado 2. pudiera traer otra toda sin embargo, No ha de pensarse, potesque cese es tal cual lo hemos visto, el menor emancipado ya que, sólo por vía de exen principio y es incapaz, entonces, tad, capaz cepción. celematrimonial. Si el matrimonio se 2. La autorización bra sin dificultad alguna, la emancipación no tiene por qué ser no se hubiere celebrado “con la Pero si el matrimonio discutida. cabe una autorización necesaria”, entonces polémica sobre la vade la emancipación. lidez A este se han manifestado dos doctrinas: respecto, la falta de autorización A) Ante legal —que es la de paa tenor 10 de la ley de matrimoo jueces, del art. dres, tutores niono emancipación. puede haber no de autorización B) En ausencia legal, las consecuencias la emancipación sino que son afectan de otro contenido y alcance. Veamos una doctrina: separadamente y otra una vieja por A.—Esta_ primera tesis ha sido sustentada sentencia de la antigua.Cámara Civil de esta Capital, que lleva fecha del 10 de junio de 1890 (tomo 26, página 97 de 1a ColecEsta sentencia no ción). tuvo mayor predicamento. “con en ella Se dice sustancialmente: a) Las expresiones tal que” —empleadas por el art. 131 del Código Civil-entrañan una en cuenta condición, lo que se explica teniendo que, por conducto de su cumplimiento, medida se concede la excepcional de la emancipación; b) combinando diversas las consecuencias de otras normas sobre el gobierno de la persona y de los bienes del menor casado sin autorización —arts. 177 y 193, numeración antigua, del Código Civil—, es de preguntarse qué capacidad se le reserva al menor sin autorización casado legal, todo lo que demuestra la inexistencia de emancipación. B. ha sido sostenida Esta prácticamente segunda corriente la doctrina aun nacional, por toda por el juez Dr. A. S. Pizarro, la sentencia fallo revocó la Cámara recientemente aluen cuyo el Fiscal Dr. Gerónimo dida; y hasta Cortés, que por Agente dictaminó en concordancia con la tesis sustentada por el Dr. Pi— _ — zarro. fundamentos de esta segunda corriente son de verdadera Veámosles en su lado más saliente: a) La fuente del Código Civil lo es el art. 67 del Esboco, vinculado Los importancia. del 131 art. cuando tested, sino cidad con plantar 3 medien causas justificadas; e) ampliar al emancipado su capalos regímenes vigentes; y f) estudiar la posibilidad de imde emancipación automática". sobre ese fundamento. discrepancia doctrinaria Tampoco se los fallos judiciales. Es imposible imaginar un cónyuge sujeto en la órbita juridica. relación a regimenes Parece no haber en aprecia disidencia a su padre o madre 35 con el 70 éste. de Ese articulo “Casándose establece: los meno- sexo sin las autorizaciones la pode uno necesarias, y otro de sus bienes les será negada hasta sesión y administración que como si no fuesen y se reputarán incapaces lleguen a ser mayores No habrá medio casados. alguno de suplir la falta de tales autofrase a diEs decir, que contiene una rizaciones”. fundamental, art. 13 de la de civil del matrimonio Esta ferencia argentina. ley los menores sin la autorización necesapreceptúa: “. .casándose de sus bienes ria, les será negada la posesión y administración de edad; no habrá medio hasta alguno de cumayores que sean de autorización". Como se ve, nuestra brir la falta ley no consin autocasados sidera, al menos expresamente, que los menores rización incapaces; b) Es cierto que, prácticamente, legal sean en esas el menor mas condiciones, siempre muy poco podrá hacer la capacidad como cosa es una emancipado en sí misma y otra la las consecuencias fluyentes de la falta de autorizaconstituyen bienes ción: privación de poseer Además, el mey administrarlos. siendo en los otros actos jurídinor capaz emancipado continuaría la posesión y administración de los bienes. cos que no presuponen válo reconoce Salvat, puede contraer Así, verbigracia, tal como una lidamente obligación de mSn 400.00 de modo que, si los acreehacer la obligasus bienes no efectiva dores para pueden vender el emancipado cuando ción, en cambio llegue a pueden hacerlo la nulidad la mayoría de edad, sin que este último pueda oponer de capacidad‘. de la obligación alegando su falta Debemos aún puntua3. El caso de la: mujer emucipada. sea brevelizar en esta materia de la legal autorización, aunque la incidencia sobre la condición de la mude la ley 11.357 mente, civiEsta “tiene los mismos derechos menor de edad. jer casada la salvedad de que, les que la mujer casada de edad", con mayor la venia hacer actos de disposición de sus bienes, necesita para del marido. o autorización judicial” (art. 7 de la ley citada), la casada lo ateniéndonos a la letra, mujer por que parecería, que menor de edad, a diferencia del hombre emancipado, podría entrar, sin autorización previa, en la “posesión” y “administración” de sus bienes‘. Es menester del alcance de esa norma aquí la consideración res . — . . . ' a la prohibición del articulo frente razonamiento de SALVAT es correcto Ver op. cin, de mSnl 500.000. del menor referencia a las deudas que pasen Nacional de Paz estableció que si el menor La Cámara emancipado reconoce la deuda cuando llega a la mayoría de edad, aunque alegando haberla pagade no probar pago a la totalidad sólo hasta S 500do, debe ser condenado -—y no alguno (J. A. 1956, III, 224). 4 El 7° dice textualmente: de edad tiene los articulo “La muier casada menor de mismos la salvedad de edad, con derechos civiles la muier casada mayor que cuanhace: actos de disposición de sus bienes. necesita la venia del marido que para do éste sea menor de edad, o oe llegare de edad. Cuando el marido fuere mayor a acordar su la correspondiente autorización judicial". venia, la muier necesitará 3 El 135 y 75'1 y con 36 752. frente a los artículos 10 y 13 dela ley de matrimonio. Para al- autores 5, la disposición del art. 79 de la ley 11.357 deroga Paartículos de la ley de matrimonio. los citados pertinente a cambio, dos extretal derogación no se opera ‘. Estos doctrina no intermedios. niegan, por cierto, los matices Esgrime la primera tesis los siguientes argumentos principales: gunos lo en ra mos otros, de A. —El administración 79 citado la diferencia actos de art. introduce entre de disposición. Para los primeros, la muy actos de edad tiene mayor perfecta aptitud legal. Para los la venia menecesita o, si éste es también del marido la venia de edad, necesita judicial. B.—El el texto enervarlo legal es decisivo y no basta para citar consideraciones generales sobre la igualdad de los cónyuges o la supuesta “voluntad” los del legislador, aparte de que entre mismos de edad existen también diferencias, cónyuges mayores la donación como de bienes propios y la aceptación de la herencia con beneficio de inventario. Parece destacar si las oportuno que, diferencias son raíz constitucional. ellas reconocen razonables, C. un derecho concedido de Implicitamente, por conducto una necesariamente otro derecho, en ley posterior debe modificar el caso de una en menor, vigencia. ley anteriormente centrales: Alega la segunda tesis estos argumentos A’. —Una cosa es la capacidad por la emanque se adquiere el maotra la sanción contra la constituye cipación y una muy trimonio celebrado sin la autorización legal. En el primer caso jer casada segundos, nor — 5 en Así, Ono/a, verbigracia, pero refiriéndose rigor a la desigualdad que ha traido la ley 11.357 con referencia a la mujer emancipada; Yomo, “Tratado de .la capacidad juridica de la mujer", Bs. Aires, 1943, págs. 462/3; SALVA-r, op. cm, referencia Cabe añadir, con 6 753, contiene referencias interesantes sobre el tema. razonaal argumento admite diferencias Nacional “a pari", que la Constitución voto de la minoría bles dentro del principio de la igualdad juridica. ConIrontar el principio. de la Corte Suprema en Fallos 248: 422, donde se desarrolla 5 SALVA‘I',op. cin, 5 753; Busso, I, pág. 637; Spam, I, 32, afirmandose de la leyy sosteniendo, expresiones generales —“comprensión valorativn" de Lage laa, la equiparación entre mujer y varon emancipados por virtud de esa en la que jugaría la igualdad juridica de los cónyuges mencomprensión valorativa cionada en el texto en de la Constitución Nacional sancionada 1949, hoy sin vinormas a del Código Civil vinculadas la ley 11.357. gencia, y otras BORDA, G., civil Argentino. de Derecho Tratado Parte actos General, n° 508, distingue entre de carácter patrimonial —en que rige el art. 135 del C. C.— y actos de carácter no patrimonial, donde el art. 7 de la ley 11.357 borra todas las “incapacidades de este al hombre a su nivel. Amux tipo", colocando Curnx, en cambio. acepta esta los actos de carácter interpretación también para (Parte patrimonial General, n° 613). su la tesis de Borda su en Luuanhs, por parte, acepta monografía La igualdad jurídica de los cónyuges, Rev. Fac. de Derecho de Buenos Aires", nño 1954-, luce por el acopio de material pág. 138; etc. etc. Bonoa, E., en un estudio que consideraciones del todo claras no criticar las diversas informativo, formula para “racionalista” da primacía al Código Civil sobre la ley tendencias. Llama a lo que 11.357 no se define y “empirista” a la otra, pero categóricamente. v. OMEBA voz “Emancipación”. en 37 la nueva ley. En el segundo, rige la ley primitiva;sentido de la ley, su idea fundamental, B’.—El es la equide la mujer con el hombre, la desnivelación pero nunca favor de la mujer. Entendemos que el articulo séptimo ha derogado los artículos del Código Civil que se le oponían, al margen de que. de lege fe- rige paración ' en injusta esa solución para la hicomentando. de la Pero, sin defecto del problema consideración en su incidencia sobre otros aspectos de la capacidad esta injurídica de la mujer —tema que excede nosotros troducciónentendemos del art. 13 de que la sanción la ley de matrimonio es clara en su fundamento hace o y nada con la capacidad tiene en sí de la menor que ver emancipada. Esta tiene o no más capacidad —no es el momento de analizar el tema—, que el menor emancipado. La tiene o no por la letra, justa o técnicos injusta, de la ley 11.357, cuyos errores y de otro linaje han sido puestos de resalto en diversas Pero esa capaoportunidades. cidad nacería cuando la menor mayor emancipada se casa con ause torización, es decir, cuando emancipa por las vías normales. lo hace, a cambio, sin la autorización Cuando debida, la ley le sanciona de igual modo que al menor emancipado sin autorización, razonablemente en la hipóya que el art. 7° debe ser interpretado tesis normal de matrimonio autorizado". Finalizamos este de autorización exaspecto de la ausencia de sus bienes, el presando que, salvo la posesión y administración conserva toda la capacidad emancipado que la ley da al menor del matrimonio con 9. autorización emancipado por la vía normal renda, pueda pótesis concreta o no considerarse estamos que 7 Nos Aun cuando parece perfectamente ajustada a la lógica ese razonamiento. 7° menciona el articulo los “derechos civiles”, lo hace en el sentido de "grado de o de "capacidad" celebrar para aptitud para actos jurídicos, asi como otros actos o desempeñar ciertas funciones. Bien; esa capacidad que se rea la mujer emancipado, que resulta así de mayor grado que la del menor No puede jugar en las hipótesis emancipación normal. emancipado, parte de una de emancipación irregular donde falta la autorización,'ya que entonces debe’ darse lugar a la sanción de la ley que consiste en privarle de la posesión y administrahasta la mayoridad. Es de suponer la falta de autorizacxón vcic'm de los bienes que me deba a serios motivos inciden sobre la aptitud natural de una que persona para muchos la vida ejercer, entre otros, los importantísimos actos jurídicos que entraña matrimonial. Con argumentos afines se pronuncia SALVA'I' en el lugar citado. Si la norma viola el principio de igualdad constitucional o si la interpretación es la_que a verse en otra transgrede la Constitución constituye materia oportunidad (asimisver nota mo, 5). 3 El emanrestar a la capacidad del menor en alcance del principio consiste de los bienes. Conforme cipado los actos que requieran la posesión y administración 36 de esa 0am, op. ciL. pág. 301 y nota página. El tópico se ha de comprender más fácilmente la capacidad del menor cuando se analice más en detalle emanapado. La Cámara del de Apelaciones de Azul, Prov. de Bs. Aires, resolvió con disidencia vocal Dr. Céspedes. que el art. 7 de la ley 11.357 no altera la'proli'ibición al menor causa" en sucesión "mortis como emancipado para actuar parte (Rev. “La Ley", t:62, pág. 362). aptitud" ejecutar conoce . ' l 38 de la emanci4. Anulación del matrimonio.—Al ocuparnos pación, vimos que el único medio" legal para conseguirla era el válido. Nos hemos matrimonio. referido, claro está, al matrimonio Las razones de la emancipación aclaran la solución debidamente en el caso de un matrimonio ilegal. A la privación de los efectos que la ley considera queridos por las partes en el caso de matrimonio falta de la ilícito, accede, por fundamento, privación de los efectos de la emancipación misma. 132 del Código Civil: A ese dice el art. “Si el marespecto, la emancipación será de ningún efecto trimonio fuese anulado, la sentencia de nulidad desde el día en en autoridad pase que de cosa juzgada". la hipótesis de que el La expresión legal, que se coloca en al no dejar du“matrimonio fuese correcta anulado”, nos parece madas con a que entre respecto comprende la peculiar división 84 y 85 trimonios “absolutamente nulos” (arts. y “anulables” de la ley de matrimonio), se en coloca la hipótesis de la pues sentencia la anulación. Sólo podría objetársele que que pronuncie no aclara de la institución bien el sentido anulatoria, ya que ésta se refiere a los efectos que los produce; y que y no al acto mismo dice de los supuestos nada de la llamada “inexistencia de matrimonio”. Claro está que esta última objeción sólo podrían formularla quienes no acepten que esa “inexistencia” configura un caso de “nulidad” y no una figura autónoma 9. El art. 132, a diferencia normas de otras que el Código conde las tiene en materia de “nulidades”, puntualiza el comienzo consecuencias la resolución anulatorias contenidas en judicial desde de cosa juzgada", es decir, desque ésta “pase en autoridad 1°. La razón parede que la sentencia quede firme, sea irrecurrible como se ce obvia. No se trata “sentencia de una constitutiva”, ha dicho usando un procesal que no es acepconcepto de derecho ° Born págs. 219 y Lurs M., Estudios Booom, sigts., págs. 237 y sgts. iun'dicos. Primera serie, Bs. A3., 1960, 1° Por en la nota lo manifestado anterior, conceptuamog, que no es éste el mao irretroactividad el arduo en de tratar problema de la retroactividad articulo Sin defecto de su estudio diremos teria anulatoria. oportuno general, que un liíeralmente la irretroactividad; el 1050, también de modo literal, el 1046, establece 88 de la ley de matrimonio la retroactivídad establece y el artículo dispone tamafines de la misma Esta bién. junto con normas ley, el principio de irretroactivídad. bastante acreditar sola mención es la dificultad del tema. para momento a Frente ellos y cualquiera fuere el alcance de la retroactiv-ídad, es lo cierto solamente la privación de efectos desde emancipatorios podrá operarse que lo decimos el pronunciamiento en el texto, la quede firme. Ello importa, como de los actos hechos por el emancipado antes de la anulación. firmeza (Conf. Born L. M., Eulalia: cit. págs. 219 y sgt.). jurídicos. que Boooaao, .. 39 u. Pero resulta tado sin discusión justo y lógico que permanezcan celebrados los actos mientras estables no por los menores se ha del matrimonio la nulidad decretado que les llevó a la emancipaesa anulación se hubiera ción y aún cuando ya solicitado y el en el instante anterior al de la cosa estuviere debate juzgada. Sólo asi se ha de amparar por igual a los terceros y al cónyuge de fe. Sólo de ese modo se rinde debido buena tributo a la doctrina, con discutida ocasiones en razón, de la apariencia jurídica 1’. a los se ha pretendido Con referencia terceros, se hasta tección inscribiese en el que la sentencia Civil. Cosa semejante Estado Freitas, pero propuso 132. Se ha sostenido, en el art. con Vélez todo, que del art. 105 de la ley de matrimonio a. cabría a tenor a la mención de esta se trata mos de tesis, porque de nuestro estudio 1‘. ajena al objeto central ver su pro- Registro del no lo siguió tal Nos una solución limitamateria 5. El matrimonio el problema "putatz'vo”.—Es interesante “matrimonio plantea el denominado putativo”. Como se saambos be, es éste el que contraen cónyuges, o bien uno de ellos, de los preceptos de buena fe pero en contra legales 1‘. Al paso que una doctrina sostiene que el cónyuge de buena que 31 Es notorio sin defecto de clasificaciones discrepantes. hay una corriente que, al que divide a en las sentencias “declarativas”, "constituu'vaa", “condenatotratacomo en rias" o “de condena", cualquiera de los innumerables puede verse Para una crifica formulada en el pais de esta clasificación tridos sobre la materia. partila ver Rivaaoug ENRIQUE E, Clasificaciónde las sentencias civiles, en Revista de Derecho Procesal, año VI, núm. l, págs. 74 y sigts. La expresión “de carácter con referencia al problema del texto, pertenece constitutivo" a Basso, op. ciL, pág. a Chiovenda. 639, donde recuerda ¡3 Un toda la exterioridad fenómeno matrimonio con de tal vive el denominado Su gravitación en las soluciones la buena de la "apariencia". fe de los que protegen la que ba decidido la solución acertada es de la ley. Quien contrata con los suponiéndoles capacitados por emancipación, debe de ser protegido por la ley. norEl principio contiene fecundas soluciones el Código ha cristalizado en que terceros esposos diversas. Asi: articulos 594-, 732, 970, 1865, 1866, 2310. 3309, 2210, 3429, 3034, 3542, etc., para no citar sino algunos de los que la doctrina y la jurisprudencia mencionan al respecto. II, pág. 262, última ediVer, asimismo, Foanmnas. de las Sucesiones; ción del Tratado ALsmA, Arianna, D., El principio de la buena en el proyecto de reforma de 1936, Buenos Aires; SPOTA, op. cit., pág. 169.’ mas fe 13 Asi lo entiende Spam, op. cit., pág. 170/1, todo compartibles; Basso, op cit., pág. 640; 82. :2g.dezl con razonamientos FREITAS, art. detallados 68; Lasuna, y I, 1‘ Se trata de una materia vinculada estrechamente ol Derecho Procesal y a la organización administrativa de los registros. 15 Sobre matrimonio también “cuasi coniugiurn” ver putativo, denominado Es sabido que la de la familia, EBA, 1L pág. 224-25. RÉBORA,J. C., Instituciones doctrina fué elaborada En nuestra cl Derecho Canónico. por ley de matrimonio se en 87 y sigts. El fundamento los articulos legisla la materia por el que se protege al cónyuge que se condujo de buena fe es incontcstablo. 40 de seguir emancipado, haya o no hijos 1°, otra alega que emancipación sólo deberá operarse cuando haya hijos 17, mienla tal emancipación no se que otra, todavía, aboga porque o no en caso fe, hubiere hijos 1‘. alguno, haya o no buena La primera en los sitesis se ha fundado primordialmente guientes puntos de vista: a la vieja A. —La de acuerdo ley 'no distingue y nosotros, no debemos máxima, distinguir. los fe produce todos B. El matrimonio de buena celebrado efectos el de la emancipación. ellos, se encuentra y, entre Los que sostienen la segunda doctrina alegan fundamentalfe debe esa tras opere ' ‘ — mente: sanciona —Que el art. 88, inc. 39 de la ley de matrimonio de patria mala fe con la privación de los derechos le ,carga sus obligaciones, lo‘que importa reconolos derechos al cónyuge de buena fe. A. cónyuge de potestad pero al cerle mismo B. Esa solución guarda armonía con el fundamento de la institución, matrimoniales, ya que los derechos y deberes todo la emansobre con los hijos, exigen que subsista respecto-a así cuidar de aquéllos. los intereses cipación del menor para — Los que abogan por la última fundamentaltesis, entienden mente la anulación del matrimonio hace de ningún efecto la que —el matrimonioemancipación, puesto que desaparece la causa en también la cansewencia; ello, debe desaparecer y, por que el matrimonio se putativo los efectos producen hasta la sentencia de “anulación”; y que, a la potesvuelve en fin, si el menor tad la o pupilar, paterna patria potestad. por na. que 10 01mm., artíaflo 977; fundamentos. . 304; no puede gobernar sus propios hijos bajo Nosotros entendemos legal de la emancipación que la razón vía de matrimonio no puede dejarse de lado en forma algusu aun en minoridad, Dijimos ya que el cónyuge necesita, se le quiten ciertas restricciones poder desempeñar adepara 17 su a op. cit., pág. 303; SALVAT, op. cit., 95 756; BIBILDNI, I, nota de distintos Spam, op. cít., pág. 74, que coinciden pero por conductos notas 132; Onou, op. cit., pág. y Sacovn, respectivas al articulo de la pág. 302, donde refuta la distinta fundamentación de los autores la propia. Busso doctrinas sin tomar las diversas apoya expone partido al art. 132). Mmmm y nota contrarios y (comentario 13 al art. 132; GUASTAV'INO,I, núm. 215; OROAZ critica Lunar“, comentario francesa opiniones en la nota 39 de pag. 303. Debemos agregar que la doctrina con el nuestro, del mapreferencia, sin un texto como por la subsistencia 'el cónyuge de buena ct fe. Así: Aun“ para RAU, I, 5 541; LAURBNT, Principe: du droit civil francais, Bruselles, Paris, 1898, V, 5 195; Hue, Commenraira théoriques et pratique du code civil, Paris, 1892, III, 5 466; BAUDRY-LACINmana et V, B 861; PLANIOL-RIPBRT,I, 9 618, etc., etc. esas se inclina trimonio .. ., 41 la vida conyugal las actividades que comporta (usancuadamente derechos y obligaciones las facultades, correspondientes). refieren al cónyuge y a los hijos. Anuse actividades Esas la causa de la emancipación, se lado el matrimonio, desaparece esas el vínculo facultades él, esos derechos, disuelve y, con y esas Pero habiendo hiobligaciones de que habíamos hecho mención. deben proseguir con Sus derechos, faculjos, el padre y la madre Por ello la ley distingue entre tades buena y mala y obligaciones. fe, privando de la patria potestad en la hipótesis de esta última, las obligaciones; con lo que, de modo pero dejando subsistentes los reconoce facultades del derechos, y obligaciones implícito, fe. cónyuge de buena La doctrina, como se sus las entre vió, divide preferencias abandonada fe, salvo la corriente y de mala hipótesis de buena la subsistencia de la emancipación en caso alguno. que no reconoce A nuestro modo de ver, el sentido legal ha sido integrado con el que surge de los arts. 87 y 88 de la ley de matrimonio civil, normas las de buena fe de ambos que fijan amplias para hipótesis cónyuges o bien de uno solo de ellos. la doctrina Entendemos que parte del equivoco siguiente: considera de la emancipación ante la que la privación de efectos sentencia anulatoria es solamente un castigo, sin percatarse que, en buena medida, es una protección ante quien" ‘sería incapaz rea serlo de no haberse lativo casado, y que vuelve por principio, ese no le ha hecho ciertas matrimonio contraer porque responsael régimen del menor adulto no bilidades con incompatibles do emancipado. Ante ese principio superior, parecería que las distinciones la buena fe pierden sentido en la esencia y la mala aunque de grado. le conserven necesidad de subsistencia de Así, mayor la hipótesis de buena la emancipación tiene fe. Pero si la de mala fe carga con las obligaciones la patria integran que potestad, en debe concluirse necesita de la emancipación para que también mediante el ejercicio sincronizado desempeñarla adecuadamente de los derechos que aquélla presupone. entre Pero esas evidentemente razones, sugestivas, pierden su fuerlegal ante la diferencia que la misma ley formula respecto a fe. Las obligaciones cónyuges de buena y de mala que este con tiene respecto a la patria potestad no son tan amplias el plexo de derechos, facultades esy deberes que integran de menor última, de modo que la situación adulto no emanatender cipado es bastante para aquellas obligacioamplia como al paso el cumplimiento nes. que no lo sería para íntegro de la patria potestad. En cuanto al caso de mala de que ambos cónyuges lo sean la no emancipación porque "no fe, se justifica matrimonio ese za los último como ta 42 producirá civil alguno” (art. efecto a excesivo bien cercano pero texto 89 de la ley de matrimonio), idea central que quiso ex- la 1". presar la emancila procedencia subsistente de declarar fe puedan cumplir para que el o los cónyuges de buena con las funciones matrimoniales conferidas por la ley aún desel matrimonio (arts. 88 y 89 de la ley precitada). pués de disuelto lo sostienen corresponde indagar si, como algunos, constituye la existencia de los hijos. requisito esencial Sostenida pación Para los otros, la-existencia de los hijos podrá conferir mayor del mafundamento a la subsistencia derivada de la capacidad de un menor; trimonio pero esta capacidad siempre será necesaria cuando no hubiere ciertas hijos, ya que subsisten obligaciones como la de prestar alimentos (art. 87, inc. 19 matrimoniales, de la ley citada). A modo de síntesis, podríamos terminar este aspecto imporla tante de la emancipación entre afirmando: debe distinguirse buena trate de una fe del cónyuge, no tanto se y la mala porque derechos las obligaciones, facultades, sanción, sino cuanto porque o lo hacen de modo íntimo no subsisten matrimoniales y deberes el cónyuge de'mala en fe. En otras las posibipalabras, porque lidades del de mala fe quedan como un de inerimpulso, diremos matrimonial. cia, del movimiento propio de la institución 6. La irrevocabflidad.—Entre los caracteres de la emanciuna calidad jurídica: pación ha de mencionarse muy importante su irrevocabilidad. aun ' La nueva halla no se situación jurídica que ocupa el menor a las consvariaciones de su conducta, a la comprobación de que, contra lo supuesto, se caracteriza el menor por inepla las actividades para ejercer jurídicas que le permite durante el evento el sea emancipación. Es decir que, cualquiera cola emancipación firme, ya aparezca matrimonio, permanece sujeta tante titud bien mo o mal concedida La irrevocabilidad el matrimonio, fuente en atención a la conducta del menor. ahí. Si de la emancipación no se detiene única de la emancipación en el Código Civil muerte de los cónyuges dentro de uno la emancipación subsiste inalterable. 133 del Código Civil: “La emancipación argentino, se disuelve por período de la minoridad, del Dice a 1° esos efectos el art. nosotros lo hemos dicho en numerosas evidente —y que oportunidadesen estricto total de efectos iurídicos es inexactn derecho. En. los procesos de los efectos la sustitución la ley considera se opera que "queridos" por otros efectos mediante articulo 89 de "queridos" por la ley. El mismo ias consecuencias anulatorias. El establece, por de pronto, matrimonio, el matrimonio anulado. contraído de mala fe por ambos que quiso expresar matrimonio las produce efecto civil alguno como válido, m siquiera Es cesación anulatorios la las ia partes de ley articulo cónyuges, no consecuencias limitadas del contraído de buena fe. 43 irrevocable, es de habilitar a los casados y produce el efecto para el matrimonio de la vida civil, aunque se disuelva de uno por muerte de ellos, tengan o no hijos... edad menor su en actos los todos se reconoce comúnmente, es de alcance solución, como la revocabilidad, Las universal. leyes extranjeras que admiten la emancipación voluntaria 3°. sólo la establecen para Esta la hipótesis del divorcio, El Código no prevé en este artículo a cambio, sí lo hace de pero el art. 73 de la ley de matrimonio, “Si la mujer fuese modo expreso. Dispone este artículo: mayor los actos de 1a vida civil. de edad, podrá ejercer todos de edad, queCualquiera de los cónyuges que fuese menor de este a los dará sujeto a las disposiciones Código, relativas Es decir, que en la segunda parte se enmenores emancipados". la solución de divorcio. cuentra el Subsiste legal para el caso ley que instituyera, en medio régimen de emancipación. La nueva de gran deficiencia alteró técnica, el divorcio vincular, ción mencionada. efectos fueron Pero sus suspendidos marzo de 1956 31. Las lineas emancipacnón blemas ducción. de gran que anteceden civil. Una vez interés que introducen nos en'el la soluel 1° de tema en él corresponde desarrollar excederían lógicamente esta la de prointro- 3° doctrina anaz anota francesa, ante el silencio del Código de que la mia ese y do la: involuntaria pais, distingue la hipótesis de la emancipación voluntaria lo que expresa la doctrina efectos de la revocabilidad respectiva. También anota el articulo 396 del nuevo Nosotros italiana. que Código de Italia, aanagregamos de la emancipación voluntaria la revocabilidad ciona expresamente y sanciona tácila irrevocabilidad de la emancipación legal1 ver G. G., La aplatamente Runauuu, cazione delle leggi en generale e il din'tto delle mmm, Milano, 194-0, págs. 427/8. a 11 Ver La ley n’ 14.394 arts. 88 deltexto reformado. constituye uno de loa más claros de la imprevisión en materia legislativa. No es, ni con mucho. exponentes A la inversa, es uno de los muchos Baste afirmar su único defecto. contiene. que Su irndesordenadasobre cinco materias autónomas. legisla —-y de manera gular gestación adelantaba ya el resultado. que con Luego de ir legislando sobre ausencia prmunción de fallecimiento _y _a partir de un “punto y seguido", establece el divorcio vincular (art. 31). La melel de ese la emancipacim articulo sobre nos real. Si se disuelve parece uno de los efectos, como en el caso de anulación, será eru'nguir la emanel cónyuge de mala fe y conservarla en beneficio del de buena fe, para no la solución hijos. En el caso de que hubiere culpabilidad concurrente, ambos la emancipación para cónyuges. Habida cuenta interés de los menores en el caso de que erisn'eran hijos. con todo, convendría dencia vinculo, dpación haya o sería extinguir más_atinada del relacionar El . el 1' de tema con la divormo 44 tenencia _marzo de 1956 y .legislan'vaodictó CPUVBE vincular. de ellos. el S. Gobierno un decreto-ley de la Nacióm invocando el que se suspendian por potestades ejeloa efectos del ' -