— 464 - De la desheredación Introducción Todos los que son parientes consanguíneos cercanos de un futuro cau tienen, con más o menos probabilidades, la perspectiva de recoger su sante herencia. tintas Esas posibilidades pueden suprimidas ser por el de Dis cujus. las situaciones que la realidad presenta y diferentes son, por tan to, los caminos que puede escoger quien, en trance de ordenar su herencia, se propone apartar de ella a sus presuntos herederos. son Pongamos, I) entendernos para el futuro causante De morir intestado nos. turo causante testa X, resultará: que herencia. Se ha su por muerte producido, en tiene herederos hermanos esos instituye e a no mejor, algunos ejemplos su forzosos, recogerían su : pero tiene herma Si ese fu herencia. único y universal heredero a su amigo se verán excluidos de su aquellos hernianos opinión de una parte de la doctrina, una des heredación indirecta; II) el futuro causante tiene herederos forzosos, por ejemplo tres hi jos legítimos. De morir intestado esos hijos llevarían toda su herencia. Si futuro causante testa e instituye por su único y universlal heredero, la parte de libre disposición, a su amigo X, resultará: que a su muerte aquellos hijos se verán privados de un cuarto de la herencia. Se trata, tiamese en bién, para III) dres. parte de la doctrina, de una una desheredación indirecta; el futuro causante tiene herederos De morir intestado esos forzosos, por ejemplo sus padres recogerían toda, la herencia; pero pa co el padre atentó contra la vida de su esposa, madre del futuro causante, éste puede, mediante disposición de última voluntad, privarlo de la heren cia. En este caso el apartamiento del legitimario configura una deshereda mo ción directa. Es de esta desheredación directa de este modo de tima al heredero forzoso por causa predeterminada en la de última voluntad que vamos a ocuparnos. — privar de la legí ley, mediante acto — de la desheredación directa. Definición La desheredación de la legítima determinada a en es una los herederos la ley — arts. disposición forzosos, testamentaria por la que se virtud de justa y probada en 884 y 896. priva causa - 4G5 — Desarrollo histórico de la desheredación. Nos limitaremos a señalar el desenvolvimiento de este instituto en el derecho romano, ya que todos los códigos modernos que lo admiten y el nuestro entre ellos no han hecho más que recoger, con muy ligeras va — — riantes, lo que sobre la materia En el derecho romano dispuso Justiniano. correspode distinguir distintos momentos : Ta primera época, bajo la vigencia de la ley de las XII no desheredación la testar libremente, blas que permitía al padre de familia ni límites; estuvo sujeta a formalidades, condiciones, II) posteriormente las costumbres impusieron, ante las prácticas abu sivas de los padres, la obligación de desheredar al hijo, sin que bastara a excluirlo de la herencia del padre la simple preterición. III) con el correr de Ifas siglos, y a influjos del derecho pretoriano, nuevos institutos, muchos de ellos establecidos en regla escrita, aumentaron la protección de los hijos: A) pr.'mero, la querella de inoficioso testamento, (que permitió a los hijos preteridos o desheredados sin expresión de causa querellarse de la decisión paterna, dando a entender que su padre testador no se hallaba en sano juicio) ; B) segundo, distintas leyes posteriores fija ron límite a las facultades de disposición de los padres, obligándolos a re servar' algo para los herederos; a) la ley Furia (prohibió los legados que excedían cierto límite) ; b) la ley Voconia (prohibió legar más de lo que se concediese a cada heredero) y, c) la ley Falcidia (prohibió legar más de los 3|4 de los bienes) ; IV) arios después dicta Justiniano las Instilutas y má.s tarde la No vela 115, muy completa, en esta materia de desheredación. Puede afirmar se que corresponde a Justiniano el rnérito de haber fijado los requisitos for males de la desheredación; de haber enumerado las causas que podían ^servirle de base y de haber precisado sus efectos. Los caracteres fundamentales del derecho justiniáneo, son: a) la des heredación es una disposición testamentaria; b) no caben a su respecto di ferencias fundadas -en razón de sexo y grado, ni entre nacidos y postumos ; c) fija el número de las causales que justifican el desheredamiento; d) dis pone que la desheredación debe hacerse en base a una causa legal y, e) aclara, por último, qite podrán desheredar los ascendientes a los descendientes (ha bía para ello 14 causales) y éstos a aquéllos (disponían para ello de 8 cau sales) I) en una . Panorama que de ofrecen las legislacioties contemporáneas. El código civil francés, el belga y el italiano (tanto el de 1865 como el 1942) han suprimido de sus disposiciones el instituto de la desheredación. — El código civil mejicano, al 465 - las suprimir legítimas, eliminó, por inne cesario, el instituto que estamos estudiando. La desheredación es admitida por el código civil el español, chileno, el Objeciones fundamentales dirigidas de desheredar la contra siguientes obliga a menos — tante sus a atenta contra ia relativas a la su y ésta es objeto está llenado de las objeciones expitestas a) La desheredación obliga, desagradables, a la exteriorización que el desheredamiento chos público con las y, disposiciones no vale arts. . verdad, la divulgación de hechos enojosas, pues sin la invocación, y prueba de esos he no basta a justificar la supresión de un es a de situaciones familiares 897 y 898; pero ello instituto. Los juicios sobre desheredación — de derecho indignidad. Refutación to que por ser bo nadie por obra de los que en legítima innecesaria, pues es otras los descendientes del desheredado, no obs los hechos que motivan la desheredación; efectos éstos extraños ser c) d) son publicarse; — proyecta ño divulguen hechos se que chornosos y graves no debieran nunca y propios familiares de quien los cometió b) principales : la desheredación a) admisión de la facultad . Son muchas y de muy distinta naturaleza. Las que las alemán, el suizo, el el brasileño y muchos otros. argentino, nunca escandalizaii tanto, da García recuer Goyena, como las causas criminales sobre infanticidio y, sin bargo, ninguna legislación contemporánea impone el silencio de estas timas em úl . La b) segunda objeción, proyección de los efectos sobre los descen culpables, no puede tener cabida en legislaciones como la nuestra que llaman a los hijos del descendiente desheredado a la herencia del des heredante art. 902. El sistema de nuestro código tiene, se dice, dos vir tudes principales: I) el castgo del culpable no se proyecta sobre sus hijos y, II) el ascendiente, por lo común el abuelo, ya no se siente trabado como antaño cuando, por no perjudicar a sus nietos inocentes, dejaba impune la inconducta de su hijo. c) Cuando se dice que la legítima es de derecho público afirma ción, por otra parte, hoy en crisis sólo quiere significarse que no es absoluta la facultad de testar de quienes tienen cierto tipo de herede dientes no — — — ros. Ello no importa reconocer que tienen derecho a disfrutarla aún aque- 467 — — líos herederos que, al decir de García Goyena, violan las los deberes y sentimientos que impone la naturaleza. último, las con conservar mantenía el de la se francés, belga e italiano el instituto de la desheredación, algunos códigos considerado innecesario ellos quebrantan es Los redactores de en y dudoso que el objeto de la desheredación esté lle disposiciones relativas a la indignidad. Por d) nado leyes — — han ya cjue indignidad. Temperamento similar fué propuesto también entre nosotros. En efec to: el señor Benjamín C. de Oliveira en su proyecto De- las sucesiones, pu blicado luego 1936, regulaba juntamente en de enumerar decía: "Siendo la cuando suprima de la ley no y causas ley quien sea crea menester. la desheredación y la indignidad y al heredero de su calidad de tal, privaban que al heredero, debe ser también ella quien del testador. Por en de desheredación, producen un Mas —^ Napoleón en propiamente lo desheredación, pues, debe ser unia función lo demás, si es aceptable que la ley castigue La falta, repugna en cambio que ese castigo venga del de el último trance de la vida. En el .artículo están comprendidos los al heredero en las dichos y los de indignidad, cujuScasos porque todos mismo efecto" y no obstante la influencia que las codificaciones posteriores siempre ejerció — es el Código de lo cierto que la doctrina general, el mantenimiento de ambos institutos, fundándose: I) no pri'v|a de criterio no por todos compartido indignidad su legítima al heredero- forzoso (salvo el caso previsto en el numeral 1" del art. 842) y, por tanto, de no haber legislación sobre la desheredación quedarían aquellos sucesores, no obstante la gravedad de los actos que co metieren, sin sanción; II) en cjue la desheredación mantiene, en un grado que no puede ser alcanzado por la indignidad, la disciplina en el seno de las familias; III) en que la desheredación sanciona la falta familiar, en cam bio la indignidad sanciona la social, siendo conveniente dejar en manos del ofendido el apreciar y castigar el incumplimiento de los deberes de familia y, IV) en que la desheredación constituye, en un sistema de legítimas del tipo nuestro, una materia jurídica con sentido propio y de causalidad dife rente de la doctrina de la indignidad para suceder. defiende, en en que la — Semejanzas entre — \a indignidad y la desheredación. Sin mayor esfuerzo pueden señalarse dos : a) ambos institutos tienen, de cierta corriente doctrinaria, un fundamento común, ya que ambos reposan en la inhabilidad moral del excluido y, b) hay identidad o en opinión afinidad en los supuestos o cación de ambos institutos. causas, al menos en parte, que motivan lai apli 468 — Diferencias — la indignidad y la desheredación. cnlre Son muchas, importantes y se deducen de la posiciones Enumeraremos las principales : simple lectura de las dis . a) en la primera voluntad del causante el — apartamiento art. 844; en del heredero la segunda el se funda en la presunta apartamiento responde arts. 842 y 896; la expresa voluntad del causante en no se la b) requiere la voluntad expresa del causante primera denando la exclusión art. 842 y sigts. ; en la segunda, en cambio, a . — — or se reclama la decisión expresa de desheredar art. 896; son menos nu arts. 842 y 843 c) Las causales de indignidad merosas que las causales de desheredación arts. 899, 900 y 901 ; d) todas las c'ausales de indignidad lo son también de desheredación — — — — dación — e) siempre cambio, cesiones 842 y 1012; indignidad es instituto que arts. (testada o intetada) — la g) h) — funciona 842 y en ambas especies de 896; art. art. 851; la desheredación no; indignidad IMrga en la indignidad cabe presumir el perdón ampliamente desheredación, en cambio, sólo puede ser revocada por otro se válido — arts. — 904, 999 la desheredación su 1012; la desheredación sólo art. — 844; la i) exacta, existiendo ca'Usales de deshere lo son de indignidad; no que — las sucesiones testadas mento es no — la f) en arts. la desheredación es instituto que sólo rige para los herederos y art. 896; la indignidad, en que de herederos forzosos se trate se todos los a herederos (forzosos O' no) y a los legatarios aplica arts. — pero la inversa 900 y 901 899; art. — y testa 1002; priva siempre de la legítima al desheredado ■— 896; la indig'nidad, en cambio, fuera del caso contemplado en el inciso 1" del artículo 842, no hace perder, en opinión de Secco Illa y Gatti, la legitima al heredero forzoso. Recuérdese, no obstante, que hay cjuienes sos tienen, fundándose en lo que disponen los artículos 848 y 843, inciso 2", art. que el heredero forzoso que incurre en alguna de las causales de indignidad, legitima; j) por último, el cónyuge supérstite puede ser excluido, por indigni dad, de la herencia del cónyuge causante, si es que a ella es llamado en ca lidad de heredero o legatario; en cambio, no puede ser desheredado arts. cualquiera cjue sea, pierde su • — 885 y 896. Condiciones tos los exigidas para la validez de la desheredación. Para que la desheredación valga es imprescindible que se reúnan cier o condiciones de fondo y de forma. En nuestro código son requisitos siguientes : 469 — — válido se haga que se que se ordene pura y simplemente prive del total de la legítima a) que b) c) d) e) en testamento 896 y art. — num. P del art. 897; que se que se 2" del art. 897; 897; su nombre num. 3° del art. 897; causas señaladas por la ley art. — cite al desheredado por funde en alguna de las num. — num. 2' del art. — — 898; f) num. — que se exprese clara y 3' del art. 897; g) que judicialmente en la causa en que se o que no se la haya revocado si el desheredado es un hijo ciocho años — num. Estudio de los causa de la desheredación pruebe se se haya probado por las personas interesadas 898; art. — la funda el desheredamiento vida del testador la desheredación h) i) en específicamente art. 904; descendiente, — o que haya cumplido die 4° del art. 897 requisitos enumerados . Nos limitaremos a consignar muy breves comentarios. I) Que se hagg, en testamento válido. La desheredación es una dis art. 896 posición testamentaria y para que valga se requiere que se 1*' del art. 897 num. haga en testamento válido Todos los códigos que admiten la desheredación, exigen, a semejanza — — — del nuestro, que esté contenida en un testamento y que éste Ambos requisitos fueron establecidos por Justiniano y sea válido. recogidos, más por las Partidas. El fundamento de estas tarde, exigencias radica en que sólo por la vía del adoptar disposiciones, respecto a sus bienes, pa ra después de la muerte. La desheredación que es una disposición de bienes y ha de surtir efectos post niortem, debe sujetarse a la regla general de ser consignada en acto testamentario. La desheredación puede hacerse en toda clase de testamentos : solem nes (abiertos o cerrados) y menos solemnes. testamento puede el hombre II) Que se ordene pura y simplemente. Para que la desheredación valga se requiere "que sea hecha pura y simplemente y del total de la le num. 2' del art. 897 gítima" Las Partidas prohibían, también, la desheredación condicional. La doctrina se muestra contraria, en general, a la solución de nuestro código. Manresa, por ejemplo, sostiene que existiendo la causal de deshe redación y habiéndose impuesto, por el causante, la pena de privación de la legítinía, debiera permitírsele hacer depender su remisión de un hecho fu — turo e incierto relacionado íntimamente con la causa. Manresa no defiende, — obsérvese, la admisión condicional 470 - de la desheredación condicional, sino la del perdón . ¿Qué fundamentos tiene hay acuerdo entre los prohibición de desheredar condicionalmena) para algunos, el de obligar a los causantes a meditar antes de llegar a la desheredación. La sanción es muy grave, exclusión de la herencia, y -al estar vedado condicionarla el futuro causante sólo llegará a ella en virtud de causas muy graves y luego de mu cho pensarlo; b) para otros, no se puede desheredar bajo condición porcjue art. 896 la desheredación importa privación de la legítima y la legíart. 894. tirna rigurosa no admite condición de especie alguna la te? No autores: — — ■— Que III) ra de la prive del total se la validez de la desheredación de la legítima" num. La desheredación es condición esencial pa se prive "del total 897 2° del art. estaba parcial legítima. Otra la de que por ella prohibida en las de los pocos autores que defienden la solución de los den a los testadores fraccionar el castigo. es ¿Qué dan tres ría una razones Partidas códigos . Manresa que impi apoyan esta prohibición de desheredar parcialmente? Se el ejercicio parcial del derecho de desheredar importa a) razones : inmoralidad; pues la parcialización evidenciaría que en el fuero ín agravio muy grave, ya que no alcanza aparece dar mérito para privar al ofensor de toda la herencia; b) el perdón no se concibe como un sentimiento a medias : O' se ha, perdonado y no se deshe timo del testador el no como a reda no se o privación flexión El no código y se herencia, deshereda y, c) la gravedad de la sanción, obligará a los ¡testadores a una mayor re civil chileno admite la desheredación chilena, desheredando es perdonado . la solución nos, ha de toda la o se ha dicho : parcial. En apoyo de puede hacer lo más (perdonar todo), justo es que pueda hacer lo me si el testador desheredar del decir, disrninuir el alcance de la sanción. Algunas legislaciones de filiación germánica admiten la desheredación que importa una desheredación parcial: permitiéndole a los ascendientes disminuir, parcialmente, la cuantía de la legítima de sus descendientes. El código suizo, en efecto, permite al as cendiente privar hasta de la mitad de la legítima al descendiente pródigo, a condición de que tal mitad sea dada a los hijos de ese descendiente. Y el código alemán, más explícito respecto de estas medidas de gai'antí.a, dispo ne : que cuando un "descendiente se ha entregado a la prodigalidad o ha con traído deudas hasta el punto de comprometer gravemente sus bienes futuros, puede el testador disminuir la reserva de ese descendiente y a veces hasta ordenando que después de su muerte resepararlo de la administración bona mente — en sus resultados — , — — , - cogerán sus herederos legítimos la 47! - que les reserva corresponde como susti fideicomisarios de la herencia. tutos rV) Que se cite designe al desheredado al desheredado por por su nombre" su nombre. num. — "que Es decir, se 3* del art. 897 exigencia de que el desheredamiento sea nominativo, nominal, de equívocos, facili ne de antiguo. La ley quiere con ella evitar toda dase tando la recta inteligencia de la disposición testamentaria y, por lo mismo, haciendo sencilla su aplicación. Cabe hacer notar que el código no es tan riguroso en cuanto a la indi vie Esta vidualización del instituido — art. la persona instituida por designe resultar cierta" pueda a V) Q'ue funde se en alguna 785. su de las código que "la causa en que de las señaladas expresamente alguna En cua.nto a la exig-encia de este pone el La institución vale aunque nombre, basta "que por algún causas señaladas por la no ley. Dis funda la desheredación deberá se la ley" requisito, en art. — se evento ser 898. que viene siendo reclamado Justiniano, se ha producido, a través del tiempo, una gran evolución: a) en las primeras épocas del derecho romano, el padre podía desheredar al hijo sin expresar causa; b)- posteriormente la querella de inoficioso testamento vino a imponer, indirectamente, la obligación de expresar la causa, pues los hijos podían querellar el desheredamiento hecho sin expresión de causa y, c) por último, el derecho justiniáneo, impuso la obligación de que se expresare la causa y la de que ésta fuere una de las admitidas por la ley. La exigencia tiene un doble fundamento: a) evitar que se desherede motivos que no tengan entidad suficiente y, b) impedir que se pretenda por desheredar por causas que el testador reputa equivalentes a las mencionadas en la ley. En realidad, el doble fundamento puede concretarse diciendo : im.pedir que el causante pueda a voluntad esterilizar los propósitos tenidos por el le gislador al imponer, como asignación forzosa, la legítima. desde las constituciones de Que VI) se exprese clara y específicaniente la causa de la deshereda ción. No basta que exista realmente causa legal de desheredación, es me nester c[ue esa causa sea invocada por el testador num. 3' del art. 897 — dice Manresa exigir la ley que se exprese en el testamento la desheredación, no quiere decir que haya de detallarse el modo y forma en que esa causa se produjo, determinando hechos, palabras, fecha y "A! causa — — de la circunstancias" Las razones que apoyan la solución legal, son: a) evitar dudas y litigios 472 - al tener que expresar la causa se evidencia en relación con la causa invocada. b) y, - claramente la voluntad del testador La doctrina plantea distintas cuestiones vinculadas Recordemos tres de esas cuestiones. A.) de la causa, deberá ¿La expresión exigencia. esta a hecha necesariamente en el podrá expresársela en otro, anterior o pos terior y no revocado por el testador? Nos parece que cuando entre los dis tintos testamentos existe la conexión imprescindible para dar a "conocer la testamento en relación de que causa ción y el acto de ajustada a la ley. ser o efecto cjue debe existir entre el motivo de la deshereda imponerla", habrá de decidirse que la desheredación está. Tal es, más también, rigurosa, en el parecer de Mucíus Scaevola referido esta parte, que lia nuestra, puestO' que podrá hacerse en testamento expresando en funde. La conclusión expuesta, se impone : a) porque la causa aparece escrita un testamento (que es lo que la ley exige) y, b) porque la existencia dice que la desheredación sólo : él la en causa de más de sino que, legran único mi un en que se testamento cuanto no en supone la de otras tantas voluntades no tengan disposiciones incompatibles sola manifestación de voluntad, valiendo art. o como distintas, contrarias, in-- un testamento 1005. ¿Si vale la desheredación cuando el testador refiere la lo m,anifestado a que legal una — B) ella a deshereda a disposición una a se en otra clase de hijo H por las causas otorgué en tal fecha y que documentos? Por expresé ante tal en la escritura causa de ejemplo: "desheredo pública de donación escribano" Nos parece indiscutible que no vale: a) porque formalmente todo lo a la desheredación debe estar consignado en un acto testamentario relativo 896 y, b) porque las cédulas o papeles a que se refiere el testador testamento, no forman parte de éste, ni valen más de lo que sin es!a circunstancia valdrían art. 784. — en art. su — ¿Habrá el testador de expresar las palabras con cjue la ley define arts. 899, 900 y 901 o bastará que lo habilita a desheredar que exprese el hecho motivo de su actitud? Por ejemplo, dice el testador: "desheredo a mi hija L por la vida prostituida que lleva" ¿Significará C) la causa — ésto haber — num. caso expresado Z" del art. la causa de haberse — entregado la hija a la prostitución 900? Entendemos c[ue no puede darse, por adelantado, la solución. En cada habrá de interpretarse la voluntad del causante y luego de ese esfuer procura de la auténtica voluntad del testador se llegará a estos resul a) si las palabras que el testador iitilizó son suficientes a expresar que se refirió a hechos calificados por la ley como causas de desheredació'U, habrá de decidirse que la exigencia de la expresión de la causa está cum zo en tados : plida; b) en cambio, cuando la duda subsista en cuanto a si el testador tuvo — en cuenta otras no hecha. causas que las 473 — la desheredación deberá tenerse por legales, se haya pro VII) Que Ul cama en que se funda el desheredamiento intere las se o testador del personas pruebe por bado judicialmente en vidn causa en que se funda la "la el Dice desheredación. la sadas en código: desheredación deberá ser alguna de las señaladas expresamente en la ley, a quienes interesare la desheredación, y probarse además por las personas art. 898. si no se hubiese probado judicialmente en vida del testador" la causa se de esta pruebe judicialPara muchos autores que exigencia en las Par fué de del viene reproducida n^iente Justiniano y tiempo que sobre la no es otra cosa que la aplicación de las reglas procesales tidas Para quienes así piensan este : el que alega un hecho debe probarlo prueba intere requisito está demás, con él o sin él el que deshereda o quienes están se lo funda en causa la tendrían que sados en el desheredamiento, que probar Esta exigencia de la prueba ha contribuido a que la desheredación sea, entre nosotros y en otros muchos países, instituto de rarísima aplicación. En efecto : a) dada la naturaleza de las causales en que puede fundarse es difícil que se produzca, en vida del testador o después de su muerte, la prueba de los .hechos y, b) las causales se configuran con cierta frecuencia, el pero desdorosas como pueden serlo para toda la familia, es frecuente que causante y el resto de sus parientes, prefieran silenciarlas. Entendemos, que a semejanza de lo que disponían las Partidas, corres ponde admitir : que cuando se deshereda por dipersas causas basta con que se pruebe una de ellas. Establece la ley que la causa en que se funda el desheredamiento podrá probarse "por las personas a cjuienes interesare la desheredación" El có digo civil español restringe el número de las personas que pueden ser admi tidas a probar, al disponer : "la prueba de ser cierta la causa de la deshere dación corresponderá a los herederos del testador si el desheredado la ne gare" ¿Quiénes son esas personas interesadas en la desheredación? De un modo general puede decirse que lo son todos aquellos que tienen interés en la exclusión. Mencionaremos algunos de ellos y nos referiremos, por último, a unos cuya admisión es discutible. —■ — — . . I) Los coherederos del desheredado al faltar éste, verían aumentada su cuota todos en aquellos por derecho de casos acrecer en — que, art. 1045; II) a) ni los herederos de el desheredado, por hay coasignatarios grado ejemplo, con inferior al es un clerecho de herencia, de faltar el desheredado, tal hijo y no tiene en cjuien ciertos casos: lo represente La persona que vendría a la hermano del causante, es un inte- acrecer un desheredado, 474 — resado la en exclusión; b) ción si el desheredada faltare do para el los que vendrían a la herencia por representa arts. 902 y 1024 y, c) el sustituto designa — de faltar el desheredado caso los - — art. testamentarios del 858; (herederos y legata rios) y los donatarios si es que el desheredado pretende hacer reducir las liberalidades, testamentarias o por acto entre vivos, por exceder la cuota art. 890. Corresponde anotar que no siempre los sucesores disponible testamentarios y donatarios, aún cuando las liberalidades rehacen la porción disponible, tendrán un interés efectivo en la exclusión. En efecto: cuando se trata de porción legitimaria variable corresponde computar, para fijarla, aún a los legitimarios excluidos. Ello configura un régimen de acrecimien to forzoso, dentro de la porción legitimaria, a favor de los legitimarios que efectivamente concurren En nada, pues, resultarán favoreci art 893 dos los que recibieron la hberalidad inoficiosa con probar la causa en que se funda la desheredación, ya que la cuota que al desheredado correspondía en la porción legitimaria irá, necesariamente, a la de sus coherederos forzosos III) sucesores causante — — . concurrentes IV) . por último, que se discute si los acreedores de un cohe sustituto, de un heredero de grado inferior o los acreedores Digamos, redero, de un ' de . legatario, pueden ser admitidos a probar lá causa en que se fundó la desheredación y obtener el aumento de la porción hereditaria de su deudor o impedir la reducción de su asignación. A favor de la acción oblicua de los acreedores se citan los artículos 1295 y 1066 del civil. En con un código del derecho de accionar oblicuamente de los acreedores se invoca la final del citado artículo 1295 y la vinculación que el desheredamien parte to tiene con el orden familiar. tra VIII) Que tículo 90'4, podrá no se no se la "La desheredación, dice el ar disposiciones testamentarias; pero haber intervenido reconciliación; las otras entenderá revocada tácitamente por ni el desheredado será admitido La desheredación y revocado. haya revocarse como 1005. causante No puede a probar revocarse hay rehabilitación que hubo intención de revocarla" por otro testamento — arts. 999 del desheredado por remisión presunta del . IX) Si el desheredado hijo código descendiente, que haya cumplido requisitos indispensables para que valga la desheredación establece, en último término, que "si el deshe redado es un hijo o descendiente, se requiere además que haya cumplido dieciocho años. Al diez y ocho años" es enumerar — num. un el 4° del art. o los 897 exigencia ha dicho el doctor Secco Illa: a) el le que antes de esa edad el hijo o descendiente no es Fundamentando esta gislador ha presumido responsable de sus actos y, b) también ha presumido cho años es aún pasible de corrección. que el menor de diecio 475 — — Ya las Partidas exigían, en los casos de desheredación de descendien tes, que éstos tuvieren, por lo menos, diez años y medio. En los códigos modernos no existe disposición que reclame un mínimum de edad el desheredado. en disposición cjue venimos ano "para que el descen diente pueda ser desheredado por alguna de las causas expresadas, se re quiere que tenga diez y ocho años cumplidos" ¿En que momento habrán de tenerse cumplidos los dieciocho años? Para algunos, al tiempo del fallecimiento del causante testador, pues la in capacidad o indignidad del sucesor se juzga en atención a ese momento Narvaja tando. toni'ó del Acevedo, en Proyecto efecto, decía Acevedo la en el artículo 1051: 845 ; para otros, en el momento en que se otorga el testamento art desheredando y para j otros, por último, a la fecha en que el descendiente realiza el acto causa de la futura desheredación. Por ejemplo: el hijo que tiene 17 años maltrata de obra a su padre. Si de inmediato éste lo deshe — . reda desheredación esa los 18 años. Tampoco podrá hacerlo válidamente darla en Y hijo que el los 18 años, si es que la desheredación pretende fun la inconducta observada por el descendiente cuando sólo tenía 17 sobrepase hijo haya cumplido años. valdrá aún cuando al fallecer el testador el no una vez creemos que no puede hacerlo: a) porque en los casos en que se sentencia condenatoria previa faltaría este elemento substancial, ya requiere art. 34 del que no ha podido dictarse contra el menor de dieciocho años — código penal; b) porque el legislador ha entendido que antes de esa edad el grado tal como para que descendiente no es responsable de sus actos en puedan invocarse a efectos de desheredarlo. Concretando, pensai-nos que los 18 años han de tenerse cumplidos oportunidad en que se ejecuta el acto que luego el ascendiente invoca. éstos la De quienes pueden en desheredados. ser En nuestro derecho sólo cabe la desheredación contra los herederos for Ello surge del artículo 896 que, al darnos el concepto de la deshere dación, nos dice que por ella se excluye de su legitima al heredero forzoso zosos. y sólo tienen disposiciones 900 y 901 — legítima que que los legitimarios enumeran se — las causales refieren a los hijos art. 885. especiales Surge, también, de desheredación y descendientes y a de las -— arts. los ascendientes legítimos El cónyuge supérstite ¿puede . ser desheredado por el cónyuge causan te? Creemos que no. En los proyectos de Acevedo y García Goyena y en los códigos chile no, argentino y nuestro no se habla del consorte al tratar de la deshereda ción. En el código español se admite la desheredación del En la Argentina se ha cónyuge. originado, con motivo de la. omisión del con- 476 — — sorte, una gran discusión entre los autores nacionales. Segovia y Rébora enseñan que el cónyuge puede ser desheredado ; lo contrario es sostenido , En nuestro medio cho y Lafaille. favor de la desheredación del consorte, se ha di los suponerse al cónyuge en mejor condición que Llerena, Machado, Prayones por a a) cjue no puede legitimarios; b) cjue si puede : ser excluido por indignidad, es decir, por vo luntad presunta del causante, es ilógico admitir que no pueda serlo por m,anifestación expresa y, c) que ciertas causales de desheredación por ejem son más afrentosas cuando las comete plo la del numeral 3' del art. 900 — — la esposa que cuando las comete la descendiente. lo mismo enseñaba Secco Illa Nos parece evidente que en nues tro derecho no cabe la desheredación del consorte: a) porque la ley no lo menciona al determinar las causales de desheredación y en esta materia, — •— dice Lafaille, debemos interpretar restrictivamente y ante el silencio de la ley la sanción es inaplicable; b) en nuestro derecho el cónyuge supérs tite nunca recibe legítima, ni es heredero forzoso y, c) porque el régimen como hereditario entre paración . Si está subordinado, en lo fundamental, a la se cónyuge se considera agraviado por la incon un consorte, tiene medios para apartarlo de su herencia: la sepa 875 art seguida de declaración de culpabilidad y el divorcio ducta de ración cónyuges y el divorcio su — . de las Clasificación Pueden Son causas distinguirse comunes las de desheredación. legales comunes causas las señaladas en . el articulo y las especiales. 842, dado que el artículo 899 dispone que "todas las causas de indignidad pjara suceder (artículo 842) lo son también respectivamente de desheredación" Son caus,ales que sirven para desheredar a los descendientes y Son especiales las que se indican meradas en enumeradas timos el artículo 900 habilitan en el art. los ascendientes los artículos 900 y 901.. Las enu desheredar a los descendientes; las a sirven para desheredar a legítimos. los ascendientes legí . Sistema del Corresponde las 901 a en causas código anotar con relación algunas a las ' causas observaciones comunes. generales relacionadas con comunes. I) En primer término, debe observarse que si bien el código reguló separadamente la indignidad para suceder y la desheredación tomó, sin em bargo, de la primera, todos sus motivos, para aceptarlos como causas lega art. 899 les de la segunda II) En segundo lugar, corresponde recordar que una gran parte de — — 477 — al consi temperamento seguido por nuestro código a las que de desheredación causales de términos gran generalidad, derar, En la teoría del código, dice Mucíus Scaevola comen son de indignidad. ma civil tando el hay dos géneros de ofensas, que por su la doctrina combate el en código español, inhabili gravedad, han merecido tratamientos distintos: unas causante. del decisión o la inhabilitan tan a heredar; las otras, no, según en agru Existe, concluye afirmando el autor citado, contradicción notoria los dos conceptos unas mismas el artículo hace lo como 899, bajo par, yor menor o causas . En tercer término, corresponde anotar que la afirmación con tenida en el artículo 899 de que todas las causales de indignidad para su ceder lo son también respectivamente de desheredación, sólo es verdad a III) medias . no indignidad prevista en el numeral 2* del artículo 842 dudar también puede ser, en ningún caso, causal vde desheredación Cabe de si todas las situaciones previstas en los numerales P y 5' del artículo 842, pueden serlo de desheredación. La desheredación, decía el doctor Secco Illa, es compatible con las cau siendo dis sas previstas en los numerales P, 3», A" y 5' del artículo 842, cutible si la compatibilidad continúa respecto al numeral 5 del artículo 842 En la primera edición del códigoi civil español, la asimilación de cau sas entre la indignidad y la desheredación era completa de las de la prime es decir, era como es hoy en nuestro código ; pero ra para la segunda en la edición reformada se excluyeron las concordantes con los numerales 2' y 5'' de nuestro artículo 842, por entender que no eran adaptables ¡a la La causal de . - . — — desheredación . señalar que la causal del numeral P del condenado en juicio por crimen o tenta la contra homicidio tiva de persona de cuya herencia se trata, contra el de ella, va seguida de un segundo pá los descendientes contra cónyuge y rrafo en el que se establece que "si alguno de los herederos forzosos incu IV) En cuarto lugar, cabe 842, relativa al que fuere artículo en esta causa de indignidad, pierde también su legítima", lo cual exige, según Sánchez Román, la aclaración que él formula diciendo : siendo esta pérdida, la que impone el artículo 842, un efecto inexcusable, obra del mi nisterio de la ley, de la condena en juicio por el crimen o tentati-ya de homicidio contra la vida de dichas personas, habrá de producirse, sin ne cesidad de 'que se convierta en causa de desheredación, por la exclusivia vo luntad del testado'r, y sólo quedará como tal cuando el crimen o la tentativa de homicidio no haya sido objeto de condena previa en juicio. V) En quinto y último lugar, debe recordarse que el hecho de ha ber traído al campo de la desheredación desde el de la indignidad, un cier to número de causales, deja planteadas ciertas dificultades, sobre cuya sorre 478 — — hay acuerdo entre los autores, correspondiendo señalar, como prin siguientes: a) la de si las causas de indignidad necesitan ser arts. 896 y 897 utilizadas en un testamentopara que valgan a los efectos de desheredar; b) la de si esas causales de indignidad, que consi deradas como de desheredación quedarían perdonadas por el solo hecho de silenciarlas el testador, necesitan, sin embargo, por ser también de indig nidad, mención y perdón expresos, so pena de producir la exclusión de la arts. 844 y 850 y, c) la de si el acto previsto en el numeral herencia 2" del artículo 842, ¿quedará siempre sin castigo cuando se comete por herederos forzosos, en virtud de no ser posible que el testador haga invo lución no las cipales, — — — cación de él en su testamento? Estudio de las Son indignos 842 y 1012 — causas de los hechos alguno Los herederos, siempre profesor don no — enumerados, taxativamente, que heredados por cualesquiera de El de desheredación. arts. pueden adquirir por sucesión han cometido o asignatarios (herederos legatarios) que tales como y los comunes esos E. Hugo sean en — art. ya citada del profesor a suceso indignidad. 'Nosotros nos quien desee ahondar el es indignidad podrá consultar, con provecho, la obra pueden ser desheredados los descen alguno de los hechos p'revistos en dientes y ascendientes que han cometido el artículo 842 '. Tenemos, por tanto, c[ue : des Gatti. A estar del texto del artículo 899 Primero ser 899. "Estudios de derecho sus rio" examina, con detenimiento, las causales de limitaremos a form.ular breves anot^aciones, pues tudio de las causales de el artículo 842. forzosos, pueden, además, hechos Gatti en "el condenado en juicio dio contra la persona de cuya herencia los descendientes de ella" se puede desheredarse por crimen o : tentativa de homici trata, contrp. el cónyuge y contra Antes de precisar los elementos esenciales que esta causal de deshereción reclama, anotemos: a) es causal de indignidad el haber sido condenado por crimen contra la persona del causante; pero este hecho no puede actuar causal como de desheredación. sum,ado deja de existir acción penal y, y la condena Aquel por tanto, quien impedido contra está juicio criminal el crimen de se ha con- desheredar; b) la conforme al texto del nu meral 1- del artículo 842, prejudiciales. Mas, ya hemos visto que la exis tencia de una norma que dispone que el heredero forzoso que incurre en esta causal pierde también su legítima (párrafo segundo del numeral P del art. en 842), obligaba a en Sánchez Román a son, sostener: que los hechos el numeral P del ¡artículo 842 sólo subsisten como previstos causal de deshereda- 479 — ción cuando el crimen condena previa en o — la tentativa de homicidio no han sido objeto de juicio. estudio reclama ciertos elementos esen de homi que el homicidio o ía tentativa La causal de desheredación en Son ellos: a) se requiere sido voluntario e intencional, quedando excluidos, es decir, no causal de desheredación, los homicidios culposos ni los ultraintencionales; b) es preciso que el heredero forzoso haya sído su autor, co se haya atentado contra la vida del es necesario autor o ciales. cidio haya configuran que y, c) sido dirigido^ que el crimen o la tentativa de homicidio hayan descendientes sus la o de (legítimos o na contra la persona de su cónyuge o tentativa de homicidio homicidio desheredarse No por turales) puede del dC' de los ascendientes, hermanos, etc contra la cómplice causante o . persoria perpetrado cujus . , . Segundo : hay imposibilidad prevista en el -numeral 2" causal de desheredar, ya lo hemos Esta causa del artículo 842. conocida del testador y, por lo tanto, heredar no fundarse pudo en dicho, no por la pudo ser ella para des . Tercero: a "el que voluntariamente acusó o denunció al difunto de un capital" Este motivo de desheredación está integrado por tres cir cunstancias : a) que el heredero forzoso haya denunciado al futuro causan te; b) que esa denuncia haya sido voluntaria y, c) que el delito de que se lo denunció haya sido capital. delito Cuarto : a "el pariente c|ue, sabiendo ser heredero presuntivo del di funto y hallándose éste demente y abandonado, no cuida de recogerle o ha cerle recoger en un establecimiento público" Para que esta causal de in dignidad pueda funcionar como sitos siguientes: a) es necesario que forzoso del futuro causante art. — de desheredación han de reunirse los requi quien incurre en esta causal sea heredero 896; b) que sepa es heredero forzoso del futuro causante y no es tal el que se sabe excluido por otros herederos forzosos. Por ejemplo: no lo es el padre legítimo del futuro cau presuntivo cante si es que éste tiene hijos legítimos; c) que el futuro causante se haya d) que el causante haya recobrado su puede testar y, por tanto, desheredar 831, 896 y 897 encontrado demente y abandonado y, capacidad, pues de lo contrario no válidamente — arts. Quinto : a "el que para heredar estorbó, por fuerza o fraude, que el difunto hiciera testamento o revocara el ya hecho, o sustrajo éste o forzó al difunto para testar" La aplicación a la materia de la desheredación de los supuestos previs- 48D — tos para la aclaraciones indignidad en - el numeral 5" del artículo 842, obliga a algunas . La ley prevé cuatro supuestos: a) el que para heredar estorbó, por fraude, que el difunto hiciera testamento; b) o revocara el ya he cho; c) o sustrajo éste y, d) o forzó al difunto para testar. Algunos consideran que estos supuestos no son adaptables a la deshe redación. Dicen: si al difunto no se lo dejó hacer testamento, es decir, si el estorbo produjo el fin perseguido, habrá muerto intestado y mal pudo desheredar, y si no produjo tal efecto, no se impidió realmente al causante hacer testamento; si no -se le dejó revocar el que ya tenía hecho, tampoco se le díó oportunidad de testar desheredando, y si no se le vedó tal oportu nidad, es porque realmente no se impidió revocar; si se sustrajo el que ya había otorgado, ello no importa disposición desheredando; si se forzó al difunto a testar, su testamento será nulo y no se lo habrá violentado, por fuerza parte, para que el testador, invocando las maniobras, lo desheredara otra en o ese acto forzado. Por otra parte, si el causante pudo otorgar otro testa mento, es porque no produjo efectos el acto indigno del heredero forzoso. Nosotros pensamos que estas causales de indignidad valdrán como de desheredación si el causante, en el futuro, estando en condiciones de invo carlas, tas invoca sante deshereda en testamento un . Asi, por ejemplo : en testamento el cau heredero forzoso porque en tal oportunidad le estorbó, o fraude, que hiciera testamento; le fuerza por impidió que revocara el que había hecho con anteriorid.ad ; sustrajo alguno que había otorgado o lo forzó a testar. de Manresa : si su a En otros se y ajustando las palabras al pensamiento indignidad está en el hecho de haber es términos, afirm]a que la torbado al causante, por fuerza o fraude, que hiciera testamento o el ya hecho, lo forzó a testar u ocultó el ya hecho y no en que se produzca el resultado funde las apetecido, se ve la posibilidad de que el causante se del numeral 5' del artículo 842 para desheredar. Anotemos, por último, como características de esta causal: revocara en causas jeto activo debe sujeto debe ser fuerza o el su fraude. Estudio de las La a) heredero forzoso del causlante; b) el designio del heredar para y, c) es menester que haya estorbado por un ser ley tes y causas causas establece especiales de desheredación. especiales de desheredación de los descendien de desheredación de los ascendientes arts 900 v causas especiales - 901. Respetando el orden del código las estudiaremos Causales de desheredación de los descendientes Son cuatro y están enumeradas taxativamente separadamente. . en el artículo 900. Sólo - 481 - art. alguna de dichas causas En cuanto a la des 898 y no por otras aunque sean igualmente graves. heredación de los descendientes la ley no hace distingos en razón de su fi art. 897, liación: se deshereda al hijo o descendiente, legítimo o natural hacer ni hace no P 900 distingos num.. 4del artículo podía y y parte puede descendiente por al desheredarse — — — — art. 896 porque la desheredación se aplica contra los herederos forzosos, art. 885;. son los su .sea filiación, legitimarios descendientes, cualquiera y — — Primera causal: "haber maltratado de obra injuriado gravemente o de ascendiente que le deshereda" Se trata de una causa que comprende dos : los malos tratamientos de al palabra padre obra y las o de injurias palabra. Los malos tratamientos realizados por los descendientes en la persona de sus ascendientes, constituyen una ofensa gravísima. No es menos cierto que hay injurias de palabra tan graves como las de hecho, aún más sensi bles, dice García Goyena, según la condición de las personas . En la Novela 115 de injurias permitir airadas de palabra y las desheredar al en su padre" o Justiniano de hecho. ya motivo de desheredación las Lo mismo disponían las Partidas al eran que "a sabiendas e sañudamente le "deshonra de palabra gravemente" mete hijo manos Es necesario relacionar el concepto de ha.ber maltratado de obra a que con lo que se dispone en el nu meral P del artículo 842, ya que este último es también causa de deshere se refiere el numeral P del artículo 900 dación — 899. art. De la correlación de ambas disposiciones, para algunos, que los malos tratamientos de obra tículo 900 no han de ser tan graves que constituyan a) a que un se se deduce: refiere el ar atentado contra la art. 842; b) para otros, entre ellos, para Manresa, persona del testador maltratar a los -ascendientes, el hecho de que comprendido en 'la causa P — del artículo 900, puede constituir un atentado contra su persona; más decirse por esto que cuando exista tal atentado, el hecho queda puede causa, y como más grave, 2° del numeral P del artículo cluido de dicha al en párrafo priva de la 842, aunque preciso existe, se no Para c|ue el numeral P del artículo 842 culpable haya sido condenado en juicio. Si el testamento. que el legítima aplicará con no ex arreglo conste tal causa sea aplicable, es esa condena no la doctrina de la desheredación, y por tanto, los artícu comprendido en la cau los 898 y 904, porque el hecho habrá de estimarse 900. sa P del art. Anotemos, para terminar: a) que a la caus.al haber maltratado de obra, corresponden las agresiones de carácter personal o contra la persona del cau sante (el delito consumado no puede actuar como causal de desheredación, según ya lo hemos explicado) ; tampoco corresponden a esta causal el delito contra la vida del testador en sus grados de tentativa y delito frustrado — 482 - - si por él el culpable fué condenado en juicio pues está previsto en el numeral 1° del artículo 842 ; b) que en la frase haber maltratado de obra va — envuelta la intención de ofender y, por tanto, cuando un descendiente, por descuido, imprudencia o torpeza, produce al ascendiente un daño por acci dente, no puede decirse cjue lo h,a hecho víctima de malos tratamientos; c) que la causal de haber injuriado gravemente de palabra al ascendiente no injuria escrita (no obstante ser esta última, por lo comprensiva común, más hiriente) ; d) que la gravedad de la injuria provocada por las palabras dichas deberá ser apreciada, en cada caso, teniendo en cuenta la educación de los actores, la publicidad del hecho y su repetición; e) que no hay acuerdo en cuanto a si esta causal de haber injuriado gravemente de palabra exige el animus injuriandi; f) que es dudoso si es necesario, para poder desheredar, c[ue haya recaído sentencia sobre los hechos que mo de la es Sánchez Román, Man necesario; Mucíus Scaevola tivan las causales del numeral P del artículo 900. resa, Valverde y Secco Illa entienden que no es sostiene que es imprescindible y, g) que están fuera del alcance del nume ral P del artículo 900 el mal tratamiento de obra y las injurias de palabra hechos al cónyuge, descendientes y ascendientes del testador. causal: "haberle Segunda negado los alimentos sin motivo En nuestro derecho los descendientes tienen la a los ascendientes prenden cionados —• arts. — varios rubros a art. — quien 121 -— y los alimentos han de los da y las necesidades de se com ser quien propor los recibe 122 y 123. El alcance de la la legítimo" de alimentar 118; bajo la denominación de alimentos art. las fuerzas de obligación obligación disposición en estudio puede fijarse, diciendo a) de los descendientes de dar alimentos a que los ascendientes tiene límites y, por tanto, .ísólo da mentos sostenida sin motivo lugar a la desheredación la negativa de ali legítimo; b) c[ue la desheredación puede im sin sea necesario que haya recaído una senten descendiente al que ponerse cia anterior, en la que se reconozca el derecho a los alimentos negados. Tal, al menos, el parecer de Sánchez Román, Secco Illa; Mucíus Scaevola, sostiene, en Manresa, Valverde, De Buen y cambio, que jurídicamente no ca be considerar c[ue ha existido- negativa ilegitima a suministrar alimentos mientras el ascendiente no haya ejercido la acción correspondiente en pe dimento de ellos y a tal petición se haya opuesto temerariamente el des cendiente y, c) que, como enseña iManresa, "en caso de reclamación judicial y decretada la obligación de alimentos, aunque ésta se cumpla, si consta la negativa, consta la justa causa para desheredar" Tercera causal: "haberse la Las los leyes de Partidas entregado prohibían a hija o nieta a la prostitución" padres desheredar a las hijas — ^83 — por motivo de haberse entregado éstas a la cumplido 25 años y se conservaban solteras. si prostitución, que habían es Narvaja tuvo en cuenta, al través del Pro disponían distintos códigos extranjeros. Goyena, se refirió a las hijas y nietas y no a los Narvaja: hijos y nietos (siguió en esta parte a los códigos de Vaud, Napohtano y Sardo y se apartó de lo que disponían el Austríaco y Bávaro) ; b) se se exi paró del código de Vaud en cuanto éste, como criterio de seguridad, condenada hubiere sido c) prescindió la y, por prostitución hija, gía que del requisito oposición del padre, que reclamaban los códigos Napolitano y Al redactar este numeral lo que a) sólo yecto de García Es evidente que Bávaro . Existe un profundo desacuerdo en la doctrina en cuanto a cómo puede y debe ser definida la prostitución. Un excelente material de consulta lo encontrará el lector en las obras que los doctores H. Abadie-Santos, Eduar Coll y Ricardo Chao Laurenti han dedicado al estudio de 1927, sobre represión del proxenetismo. do Albanell Me. la ley 8080 del 27 de mayo de y el aná Más, dejando de lado la definición del vocablo prostitución lisis de los elementos en que descompondría se la definición elegida, recor demos que hay acuerdo, entre los civilistas, en que la ley, en el numeral 3° del artículo 900, se refiere, solamente, a las mujeres que trafican con su fin cuerpo, a las que realizan la prestación carnal en forma habitual y con de lucro hacia No podría prostituta, a a la un número indeterminado de personas cuyo ser desheredada, en consecuencia, pues mujer simplemente seducida, la que vive amancebada o en a no es acceso libre. cabría la de conducta reputarla desarreglada, concubinato. En síntesis y fijando el alcance de la disposición en estudio, diremos : a) la disposición sólo es aplicable a la mujer qua ejerce la. prostitución; b) la ley no hace distingos en consideración de edad o soltería (claro que es art. 897, numeral 4°); c) que haya cumplido 18 años indispensable la ley no distingue entre el ejercicio accidental de la prostitución y el per o nieta manente; d) la ley no exige sentencia previa que declare la hija los suministren el dato suficiente será que se halla prostituida y en general descendiente la habla de no la de salud ley pública y, e) registros policiales y no impide, según Sánchez Román y Man y se limita a la hija o nie^a, lo que resa, que pueda extenderse a la biznieta, etc. — ' Cuarta causal,: "haber sido declarado por sentencia cosa juzgada, culpable de un delito, y condenado dad de de cinco años de penitenciaría u a otra pena de mayor pasada como, tal en a autori la pena gravedad" Las penas no afectan al derecho de adquirir bienes ; pero el legislador creyó del caso tener en cuenta la gravedad de los delitos que merecen pena 481 — de cinco años de penitenciaría — permitir y a los ascendientes fundarse en esa para desheredar. causa Sin duda esta causal fué establecida para Goyena, testad — En los a arts hijos . con los 284 y 285 opinión padres que igualar, como por la misma pierden dice García patria su po . de Secco Illa esta tiene .disposición un doble fundamento : primero, el que ha sido declarado culpable de un delito sancionado con la pena de cinco años de penitenciaría u otra mayor, arroja deshonor sobre la familia a que pertenece; segundo, cabe presumir que quién comete tales delitos no siente afecto por sus ascendientes, pues de sentirlo se habría abs tenido de cometer actos de Según clase. esa Sánchez Román no justifica se esta causal d^ desheredació-n : porque pugna con la razón y la justicia que en todo caso y cualesquiera que sean la naturaleza y circunstancias del delito que ha llevado consigo la a) pena de cinco años de penitenciaría u a otra mayor, se convierta en causa de desheredación privándole de la legítima y, b) porque en la enumeración de los derechos en que se priva al condenado a pena de penitenciaría, no pasiva : luego no responde en el código ninguna derivación necesaria del penal. El código exige sentencia condenatoria "pasada en autoridad de cosa juzgada" "Por ser una deducción adicional de la ley civil a la penal, dice figura civil la testamentifacción activa ni a Sánchez Román, nal, es requisito producto sine qua de non una la sentencia condenatoria de carácter crimi previa sentencia firme que la Causales de desheredación de los ascendientes Son tres y están numeradas taxativamente Estas causales rigen, en general, no . en el artículo 901 . sólo para los padres, sino también inc. final del art. 901. Así como para los otros ascendientes legítimos las causales del artículo 900 obran contra los. — imponga" hijos y descendientes por identidad de razones, obrar las del artículo 901 contra los cencHentes debían, padres y as- . Algunos autores entienden no debiera permitirse a los hijos deshere los padres. Se fundan en que los hijos están obligados, cualquierla sea su edad, a honrar y respetar a sus padres art. 256. Más, es eviden te, que una legislación como la nuestra que admite que los padres puedan perder la patria potestad como consecuencia de sus irregularidades de con ducta, debía permitir que los hijos privaran a los padres de su herencia dar a — cuando han recibido de ellos graves daños morales En todas las legislaciones siderados herederos forzosos se o materiales . que los padres y ascendientes son con admiten causales de desheredación contra en 485 — Ta! ocurría ellos. hoy ocurre el en en la Novela 115 de código español y en — Justiniano y en las Partidas y tal el chileno. Cabe observar, por último, que la desheredación sólo corresponde con tra el ascendiente legitimo art. 901 pues sólo los que tienen esa fi liación son legitimarios arts. 885 y 896. — — , — perdido la patria potestad, con arreglo a este Código. (Artículo siguientes)" Esta causa es sólo aplicable a la desheredación del padre o madre por el hijo o hija, pues sólo entre ellos funciona el instituto de la patria po Primera causal: "cuando han 284 y testad 252. art. —■ Pensamos que si el padre o madre han sido condenados a la pérdida de la patria potestad, subsiste este hecho como causa legal de deshereda^ ción, no potestad obstante verificarse esta cuando los o el hijo se padres han recobrado la patria (por ejemplo, porque se hizo ma ejercicio del poder paterno', sino el haber ha liberado de ella yor de edad), ya que no es el sido merecedor de perderlo, como dice Sánchez desheredación La contraria opinión es P del .articulo 901 los meral Román, lo que .lotiva la . las sostenida por Manresa, diciendo : según el hijos pueden fundarse para desheredar a nu sus que motivan la pérdida de la patria potestad, sino en el hecho de haber sido los padres privados de esa facultad y de ello se deduce que al recobrar esos ascendientes la patria potestad, como ya no la tienen perdida, no existe motivo para la desheredación. padres, no en causas A los efectos de las consideraciones que formularemos de inmediato conviene recordar la algunas de las principales reglas patria potestad. Sintéticamente, digamos: I) que la rigen, entre nosotros, de los hijos legítimos es ejercida, salvo re común por ambos cónyuges. Lo mismo ocurre cuando se trata de hijos naturales reconocidos por el padre y la mare y en los casos de adopción y legitimación adoptiva realizadas por ambos arts. 11 y 14 de la ley 10.783 deb 18 de setiembre de 1946; cónyuges solución patria potestad que judicial en contrarío, en — que los II) casos en referidos en padres pierden la el artículo 284 y patria potestad de pleno derecho en los a petición de parte en los mencionados el 285 ; III) que hasta hace poco la madre viuda o divorciada que contraía nupcias perdía la patria potestad sobre los hijos de su anterior ma trimonio art. 294. Ahora, dado lo que se dispone en el artículo 15 de la ley 10,783, ya no pierde la patria-potestad por pasar a nuevas nupcias; IV) que los padres que consienten la adopción pierden, la patria po testad que pasa al adoptante art. 166 del código del niño. nuevas — — 4S6 — — Expuestas las principales reglas que gobiernan la, patria potestad, en a su ejercicio y pérdida, recordemos: que se preguntaba si el hecho de que las madres contrajeren nuevas nupcias, cuando esto aparejaba la pérdida de la patria potestad, era causal de desheredación; y que hoy se pregunta si el hecho de que los padres consientan la adopció'U, del hijo ■menor de 21 años, es causal de desheredación. cuanto Corresponde, antes de entrar argumentar sobre el fondo de las a tiones planteadas, tener presente que este numeral P del artículo objeto de una modificación importante en su redacción. sido cues 901 ha En las ediciones de 1868 y de 1893 este inciso decía "cuando han per dido por sentencia la patria potestad" En la edición de 1914 se suprimió el por sentencia, a fin de poner de acuerdo el numeral P del artículo 901 con lo que disponía el artículo 1'" de la ley de protección de menores del 24 de febrero de 1911, incorporada artículo 284. como Es evidente c[ue con la primitiva redacción no había problema : la ma dre que contraía ulteriores nupcias no podía por ello ser desheredada, pues no había perdido la patria potestad por sentencia. La duda quedó- planteada con la reforma de 1914. Entendemos que las posteriores nupcias de la madre no fueron nunca, derecho, causal de desheredación y que no lo es hoy, para los padres, el consentir la adopción de sus hijos menores de edad. Nos funda en nuestro mos: a) la supresión de las palabras por sentencia del artículo 901 se rea lizó, exclusivamente, en el deseo de que quedaran excluidos, como causa les de desheredación, los casos de pérdida de la patria potestad producidos de pleno derecho, contemplados en la ley del 24 de febrero de 1911 y que formaron luego el artículo 284; b) con anterioridad p. la reforma de 1914 ya existía en el código civil el actual artículo 294, -que no daba base a desheredación pues no producía la pérdida de la patria potestad como con secuencia de una sentencia y sería excesivo atribuirle a aquella reforma, cu yo único propósito fué el de armonizar los artículos 284 y 901, un alcance tanto mayor, haciéndola gravitar sobre disposiciones que modif icadas ; c) en el código de 1868 el artículo 863 — hacía, hay en numeral su contiene el art. P, referencia 901 al 284 ninguna disposición. a no tiene más alcance, en perduraban hoy 901 — in no La mención c|ue nuestra opinión, que el de prevenir al lector respecto a que en adelante ya no es indispensa ble que la pérdida de la patria potestad se produzca por sentencia y, d) por último, las razones en que se fundaba la pérdida de la patria potestad de la madre que contraía padres del menor por los mérito a la desheredación, aunque civil. y las que justifican la pérdida tienen que ver con las que dan definitiva otra cosa que una pena, nupcias nada adoptado nuevas — . que no — es en — -r- "cuando les negaren los alimentos, causal: Segunda 487 sin motivo legí timo" La dientes deduce tra los El recíproca entre los ascendientes y descen igualmente sagrada, dice García Goyena, de donde que "admitida contra los hijos no puede menos de admitirse con padres" alcance de esta disposición y los problemas que presenta los vimos de alimentos obligación — 118 art. — es e . al estudiar el numeral 2° del artículo 900. Tercera causal: "cuando el ésta contra la de Esta causal referida en ción art. —- condena llevado padre atentó contra la vida de la madre o aquél, y no hubo reconciliación entre los mismos" tiene semejanzas muy pronunciadas con la de indignidad el numeral P del artículo 842, que lo es también de deshereda 899 Difieren, en que en el artículo 842 se exige la previa y el crimen juicio en o la tentativa de homicidio pueden haberse cabo contra el causante, contra su cónyuge y descendientes y, en cambio, en el numeral 3' del artículo 901 no se requiere condena previa y sólo se refiere al atentado contra la vida del padre o de la madre. ese o a Agravia a agravio es todo hijo el que se atente contra la vida de mayor cuando el que comete el atentado es el padres y propio padre sus madre. la Dispone ley c[ue el' atentado de un cónyuge contra el otro no es cau sal de desheredación si ha habido "reconciliación entre los mismos" y no podía ser de otro modo, pues si ha mediado el perdón entre los padres por aquel agravio, no es lógico que subsistiera en los hijos. La aclaración del legislador no es redundante, porque como hace notar Manresa, nada tiene que ver con el precepto general del artículo 904, sólo aplicable a la recon ciliación del testador con el desheredado. Por reconciliación debemos admitir aquí 1 que por tal se entiende en el derecho de familia. Se en — configura, común. art. Puede en ser general, cuando media el expresa tácita y la o perdón ley y reanuda la vida se la presume en ciertos casos 161. Efectos de la desheredación La desheredación sarios; altera, en no ciertos . produce efectos casos, en cuanto las facultades de a los alimentos disposición nece del causante y afecta h vocación hereditaria del desheredado. Anotaremos hechas. separadamente el alcance de las afirmaciones que se dejan 488 — No produce efectos desheredante los alimentos necesarios debidos por el a . Dispone tienden cuanto en - el articulo 903 que "los efectos de la desheredación los alimentos necesarios y debidos por la art. 870 y sigtes. alimenticia forzosa a asignación be por ley al desheredado. — — cjue el testador de En el derecho chileno los efectos del desheredamiento sólo den a los alimentos necesarios los en casos de debía autorizar, en ningún caso, debidos legalmente. a se extien injuria legitimario cometido atroz. Nuestro codificador consideró que el haber el hecho grave, tan grave como para permitir fundar no se ex no Se trata de la ley" un él la desheredación, sancionarle privándole de los alimen en tos necesarios y al que sustenta esta 2' del artículo 183. Temperamento similar gido, también, en el inciso Altera nos, ciertos casos, las en facultades de disposición lo vemos reco del causante. disposición Creemos, con el profesor José Irureta Goyena (Rev. A. de Escriba t. 32, p. 4 y sigtes.) y aún cuando ello ha sido rechazado por — parte de la doctrina y nacional (Rev. D. J. y Administra sigtes.) c[ue en nuestro derecho la porción legiti o variable, tiene siempre naturaleza colectiva, es decir, que el derecho de los legitimarios se extiende a toda la porción legitimaria. Cree mos, también, con el profesor citado, que tratándose de porción legitimaria ción, t. 32, maria, fija jurisprudencia 370 y p. — variable deben computarse, para calcularla, los herederos forzosos excluidos. La naturaleza colectiva de la porción legitimaria y la computación de todos los legitimarios sobrevivientes, configura un régimen de acrecimien a favor de los legitimarios ciue realmente concurren y mantie necesario to por tanto, las facultades de libre disposición del causante, dentro de límites inmodif icables Por ejemplo: el causante tiene 3 hijos legítimos A, ne, . B, y C y de l|4 A y a no dejó al fallecer de la herencia 1050. se eso por La elevará porción casos legitimarios no su nuestro . 887 cuota En, . ese Aunque disponible fatalmente, podido' a caso pudo disponer el causante desherede a l|3 ^— arts. ibremente a su hijo 893, 894, 1007' concurrir hubiere correspondido las de B y C. similares al propuesto la desheredación de uno o más de los altera las facultades de libre disposición del causante. Pero, sí bien la porción en 1 200 que de haber A acrece, necesaria y En $ art. — clerecho, como diando los artículos 848, lativamente indisponible . legitimaria tiene naturaleza colectiva ella es, lo ha demostrado el doctor Irureta 895, 1006 1011, 1123, 1163 y Goyena 1639, estu tan sólo re — Y este hecho, el de ser 4^9 - indisponible, puede modifi Ejemplo : el causante tiene o al hijo le corresponde por padre sólo relativamente del causante las íacuhades de disposición padre o un hijo legítimo y liermanos. Al Si ese causante des art. 887 porción legitimaria la ^^ de la herencia hereda al padre o al hijo e instituye por su heredero, sin limitación de cuo como tas, a su amigo X, resultará que la porción legitimaria no subsistirá car . — sucesión intestada, a recoger por porción del heredero testamentario. cuota de a la Afecta hermanos, sino que acrecerá la vocación hereditaria del desheredado Se admite, herencia del sus en general, . que el desheredado es excluido totalmente de la En otros términos, que es privado causante que lo deshereda. de todo derecho hereditario. Algunos, estudiando los efectos de la desheredación, sostienen que se impone distinguir dos situaciones : a ) se deshereda por alguna de las cau arts sales de indignidad y entonces el deslieredado no puede llevar nada 842 y 896 ; b ) se deshereda por alguna de las causas especiales de deshere si bien pierde su legítima, arts dación y entonces 884, 896, 897 y 902 nada impide que el causante, en testamento, sin revocar la desheredación, asigne una parte de la porción disponible al desheredado. ade Entendemos que esto último no es posible y cjue de hacérselo se contrariarían los fundamentos más de importar una revocación tácita — . , — . —• — — que informan la parte fnial del numeral 2° del artículo 897 El apartamiento del desheredado de la herencia del desheredante pro según el excluido sea un ascendiente o un descen duce diferentes efectos diente . Guarido el excluido es '-un asccndietite . No cabe entonces pensar en la art. 1020. El ascendiente más próximo representación del desheredado excluye al más remoto. El ascendiente más próximo llevará toda la por ción legitimaria y a él acrecerá la parte de intestada de que el causante pudo arts. 886, 893 y 1020. disponer y no dispuso Pueden plantearse algunos casos de solución discutible. Por ejemplo: X deja padre y abuelo legítimo, un hijo natural y un heredero testamenta rio, sin designación de cuotas. En ese caso la porción legitimaria es de la mitad de la herencia y a ella concurrirán el padre y el hijo natural arts. 887 y 1020. Si X deshereda a su padre ¿quién llevará la porción legitima ria? Según Robaina De la sucesión intestada, núm. 316 la porción del padre desheredado no es tomada por el abuelo, sino que acrece al cohe redero del. mismo orden, es decir, al hijo natural. No nos parece correcta la conclusión a que arriba el señor Robaina. El caso planteado se resuelve aplicando el articulo 886 que dispone que "los legitimarios o herederos for— — — — — — concurren zosos - excluidos y representados según el orden y reglas En el ejemplo propuesto la porción leg-itimaria son y 490 de la sucesión intestada" se desdoble de esas rencia en se porciones, pues existen dos grupos de leg'ítimarios : una hijo natural, la otra para lo ascendientes. La he >í para el hijo natural; .í-^, para el abuelo y la J-^ para dos para el porciones dividirá: el heredero testamentario. Cuando el excluido un es descendiente . Dice el artículo 902: "Los hi jos del descendiente desheredado que sobrevive al testador ocupan su lugar y derechos de herederos forzosos respecto a la legítima, sin que el padre desheredado tenga el usufructo legal y administración de los bienes que por esta heredan. causa Este derecho (Artíctüos que importa artículo, romano 848 y un 885)" apartamiento de las consecuencias que el la desheredación, recoge la solución propuesta el artículo 673 de su proyecto. atribuía por García a Goyena en disposición concuerda con los artículos 848, 1024, 266 y 267 y tiene por fundamentos : a) abrogar la antigua injusticia de que no obstante ser la desheredación una pena impuesta por el testador al culpable sus efec tos se proyectaban sobre los descendientes del desheredado, que eran inocen tes; b) eliminar la regla que impedía a los hijos del desheredado represen tarlo, si es que éste sobrevivía al testador y, c) hacer totales los efectos de La la desheredación, en cuanto a la persona del desheredado, entendiendo que serian efectivos si éste tuviere el usufructo y la administración dé los bienes de que fué personalmente privado. ellos no Los bienes que como cendientes del desheredado potestad, su peculio cionar este artículo consecuencia de la desheredación pasan a los des integran, si éstos son menores sujetos a patria adventicio extraordinario. 902, con los artículos Se 266, 267 impone, por tanto, rela y 458, num. 3° Si el desheredado es un hijo legítimo y no tiene quien lo represente pueden plantearse, en algunos casos, situaciones difíciles de resolver. Ejem plo : X tiene un hijo legitimo, un natural, su padre legítimo y un heredero testamentario, sin designación de cuotas. El hijo legítimo unido al natural art. 887 Sí X deshe excluyen al padre y llevarán 2|3 de la herencia reda a su hijo legítimo ¿entrará el padre o el hijo natural se llevará toda — la obra citada, num. 238 cree que en porción legitimaria? Robaina este caso se pasa al segundo orden de llamamiento y que en consecuencia la porción legitimaria ya no será de los 2 ¡3 sino de la 1|2 y que concurri rán a ella el padre y el hijo natural. Grompone Orden de llaimmniento, núm. 29 con la solución de Es Robaina. evidente que la solu discrepa ción del señor Robaina no es la correcta. En efecto: en el ejemplo propues to no existe más que una porción legitimaria. Los descendientes legítimos y los naturales cuando son llamados conjuntamente no suceden por clases, sino por cabezas art. 1023, inc. 2' La exclusión de una de dichas ca— —■ — — ■— — 491 — tegorías aprovecha, exclusivamente, a la categoría llamada al mismo tiem po y por tanto, en el caso dado, el hijo natural, excluyendo al padre del cau sante, llevará toda la porción legitimaria. Corresponde dejar sentado, a efectos de eliminar alg'unas cuestiones que han querido plantearse en base a la redacción en cierto grado confusa del artículo 902, lo siguiente: I) que los hijos del descendiente desheredado que sobrevive al testar ocupan su lugar : no el que tiene después dé deshere-, dado, sino el que tenía antes de serlo; II) que el artículo 902 sólo se apli ca a los hijos o descendientes de hijos o descendientes desheredados (y nunca a los hijos del ascendiente desheredado) y ello: a) porque el artículo 902 conce.de un derecho de representación y conforme al artículo 1020 ésta no tiene lugar en la línea recta ascendente y, b) porque el artículo 902^dice eqpresamente (a diferencia del código español que habla de los ¡hijos del desheredado) "los hijos del descendiente desheredado" y, III) que aunque la letra del artículo 902 permitiría pensar que se trata de una representa ción que só/o se da en favor de los hijos del descendiente desheredado, debe entenderse que llama Entre nosotros a todos los descendientes del desheredado materia y actúan con nen alcances también distintas. varía al nernos examen ahora plemente, a en . discute si los artículos 902 y 1024 tratan la misma idéntica extensión o si tratan materias distintas y tie se de la Entrar al estudio de esta cuestión representación. No está el análisis de instituto tan anotar las opiniones en nos iW propósitos 'dete lim,itaremos, sim nuestros complejo. Nos de Robaina y de Gatti. obra citada, núms. 203 y 204 Robaina luego de decir que si los artículos 902 y 1024 establecen la representación, hay redundancia; y que en cambio, si por el artículo 902 los descendientes del desheredado suced|en —■ por derecho propio — y por el artículo- 1024 por toríos, concluye afirmando ambos : representación, son contrad|ic- que ambos artículos tratan la misma materia y sucede por representación; pero c¡ue difieren en que no legislan iguales y en que confieren el derecho representativo con distinga En opinión de Robaina: a) el artículo 902 rige en las herencias testadas y permite a los descendientes del desheredado recoger la legítima rigurosia que a éste hubiera correspondido de no haber mediado el deshe redamiento; b) el artículo 1024, en cambio, rige en las herencias intesta-' das y permite a los descendientes del desheredado recoger la parte de bie nes de que el testador no dispuso (porción disponible) Estudios de derecho sucesorio, núm. 34 Gatti comparando las similar al 902 disposiciones de los artículos 848 y 1024, sostiene que la armonización de ambas disposiciones es más sencilla que lo que la su tanto en los pone Robaina. Para el profesor Gatti en todos los casos del artículo 848 como en los del 1024 el descendiente del excluido puede reclamar la legítima rigurosa o la efectiva en su caso, pero la diferencia está en lo siguiente: a) el artículo 1024 consagra un principio general en maen se casos para extensión. — — — — — — 492 — los supuestos en c|ue puede veri la línea recta descendente como representación; comprende todos se aplica tanto en tería de ficarse — aquel derecho; la colateral y funciona, exclusivamente, cuando tiene lugar la representa el artículo 848, en cambio, sólo se aplica a un orden de sucesores, en ción; b) el de los descendientes del causante, y rige siempre, sea o no necesario in el derecho de representación para reclamar la herencia del de cujus. vocar De la. revocación del desheredamiento La ley no debe vedar, olvidar voluntariamente las ningún en . caso, la posibilidad de perdonar, de por ello que la nuestra, texto expreso, la revocación del injurias sufridas, y es semejanza de otras muchas, admite, a desheredamiento, al disponer : "La desheredación podrá revocarse como las otras disposiciones testamentarias;' pero no se entenderá revocada tácita a por haber intervenido reconciliación; ni el desheredado será admitíart. 904. que hubo intención de revocarla" mente do a probar — En materia de indignidad perdón del ofendido; es indispensable el ley consagra, ade verdadera intercUcción de prueba en ese sen se el admite, también, pero obsérvese cjue para la remisión de la indignidad no, conocimiento de la ofensa por parte del causante y que la más, tido" como — enseña Gatti, "una 844. art. Se ha dicho fundada algunas los hechos de en veces que cuando indignidad se trata de del artículo 842 .— una desheredación convertidos en cau de desheredación por; el testador, conforme al artículo 899 la remisión de la ofensa no se rige, en ese caso, por las reglas del artículo 904, sino por las del artículo 844. No compartimos esta manera de pensar. Desde que sas — el testador quiso convertir los hechos de indignidad en causa de deshereda ción, dice Sánchez Román, les dio esta naturaleza legal, como por su vo luntad podía hacerlo, los sometió por completo a las reglas de la deshereda ción, y entre ellas a las del articulo 904, sin que sea lícito llevarlas de nuevo a las doctrinas de la indignidad, obrando indebidamente contra la voluntad expresa del testador. El derecho romano y las Partidas guardaban silencio sobre la revoca ción del desheredamiento. El sor código argentino dispone y del ofendido quita que: "la recoiiciliación posterior del ofen el derecho de desheredar, y deja sin efecto la des heredación ya hecha". Entre nosotros la revocación debe ser inequívoca; no cabe presumirla por haber mediado reconciliación y el desheredado no es admitido a probar desheredamiento, cualquie (testigos o instrumentos privados que el desheredante tuvo intención de revocar el ra que sea el medio probatorio invocado y públicos) . 493 — La revocación del desheredamiento rrencia de los requisitos siguientes — reclama, para su validez, la concu : I) es m.enester que sea hecha en otro testamento. La desheredación, dice el artículo 904, "podrá revocarse como las otras disposiciones testa mentarias" y esas otras disposiciones testamentarias a las que la ley alude art. 998 y sigtes. pueden revocarse expresa o tácitamente — La revocación será expresa si en el testamento se dice, por se que perdona al desheredado; que se deja sin efecto o que se desheredamiento ejemplo : revoca el . La revocación será tácita cuando las mento sean incompatibles testamento anterior Por o contrarias que var disposiciones del debe ser válido — art.. es en el desheredante 1002; III) la revocación del desheredamiento debe ser total. La misma ley prohibe se desherede en forma parcial, directamente, numeral 2' del 897, no p'uede pensarse admita que en forma indirecta se llegue a pri de sólo una parte de la herencia. El derecho chileno admite el desheredamiento aún cuando y testa posterior la desheredación contenida ejemplo : en testamento posterior el porción disponible, al desheredado; instituye heredero, en la II) el testamento, revocatorio art. con por ello, que para mantenerse consecuente, sea admite, también, la parcial revoca ción parcial del desheredamiento; IV) que sea hecha pura y simplemente, pues cionada importaría un desheredamiento condicional, mo ya lo hemos dicho — unía revocación condi que está prohibido, numeral 2" del art. 897 Saúl D. Cestau. co