LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA EN LA NUEVA LEY DE JURIDICCIÓN VOLUNTARIA JAIME SÁNCHEZ – VIZCAINO RODRIGUEZ Abogado. Doctor en Derecho 1 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 1.-CONCEPTO: Se encuentra regulada en los artículos 1.051 a 1.087 del Código Civil, podemos conceptuarla como la causa de extinción y liquidación de la comunidad hereditaria que se lleva a cabo mediante la división y adjudicación material de los bienes de la herencia a los coherederos en proporción a la cuota que a cada uno le corresponda. 2 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 2.- QUE COMPRENDE LA HERENCIA : EL VALOR DE LOS BIENES COLACIONABLES Todos los bienes, derechos y obligaciones del causante que no se extingan por su muerte. (Art.659 CC). BIENES PRIVATIVOS LA MITAD DE LOS GANANCIALES 3 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 3.- LOS HEREDEROS Y LEGATARIOS: Son aquellos que sucede a titulo universal, y legatarios los que sucede a título particular (Art. 660 CC). Los herederos suceden al difunto por el hecho sólo de su muerte en todos sus derechos y obligaciones (Art. 661 CC). 4 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 4.- CLASE DE PARTICIÓN HEREDITARIA : La partición de la herencia puede llevarse a cabo de distintas maneras: HECHA POR EL PROPIO TESTADOR 1.- EXTRAJUDICIAL 2.- ARBITRAL CONVENCIONAL HECHA POR EL CONTADOR PARTIDOR TESTAMENTARIO DESIGNADO POR EL TESTADO 3.- JUDICIAL . 4.- LA REALIZADA POR EL CONTADOR PARTIDOR DATIVO DESIGNADO POR NOTARIO O SECRETARIO JUDICIAL TRAS LA REFORMA DE LJV. 5 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 1.- EXTRAJUDICIAL: a) HECHA POR EL PROPIO TESTADOR (TESTAMENTO PARTICIONAL): realizando en testamento el reparto o partición de los bienes entre los herederos, asignado a cada uno de éstos los bines concretos en pago de su cuota hereditaria. CUESTIONES A TENER EN CUENTA: • El testador no se encuentra obligado al hacer la partición procurando la igualdad de lotes establecida en el artículo 1.061 CC. * No podrá con la partición perjudicar la legitima de los herederos forzosos (1056.1º CC), lo que sucedería cuando la cuota hereditaria correspondiente a cada uno de los coherederos no coincida con la que efectivamente les ha adjudicado el testador al llevar a cabo la partición (ej: por haber sobrevalorado uno de los bienes atribuido en una cuota legitimaria). 6 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu b) HECHA POR EL CONTADOR PARTIDOR TESTAMENTARIO DESIGNADO POR EL TESTADOR (ART 1.057.1 CC): Ante la ausencia de regulación de la figura, doctrina y JURISPRUDENCIA reiteran que, con carácter general, deben de aplicarse al contador partidor las mismas notas del albacea, es: cargo voluntario, temporal, gratuito y de carácter personalísimo. Ha de ser una persona con plena capacidad de obrar y que no tenga un interés concreto en la herencia de cuya división se trate. 7 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu c) CONVENCIONAL, practicada por los propios herederos: Se requiere la asistencia de todos los herederos, actuando por unanimidad. La JURISPRUDENCIA repite constantemente que los herederos capaces y mayores de edad, actuando unánime, pueden partir de la manera que mejor les cuadre, acomodando la división a sus peculiaridades, intereses, conveniencias, valiéndose o no de terceros técnicos. LA FORMA ES plenamente libre verbales, en escrito , o en escritura notarial 8 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 2.- ARBITRAL: Realizada por un árbitro en virtud de un contrato de compromiso celebrado por los propios coherederos o bien ordenada por el propio testador. (art 10 Ley de Arbitraje.- Arbitraje Testamentario”). 3.- JUDICIAL: por el procedimiento de división de la herencia regulado en la LEC en sus artículos 782 a 805 CC. D) LA REALIZADA POR EL CONTADOR PARTIDOR DATIVO DESIGNADO POR NOTARIO O SECRETARIO JUDICIAL TRAS LA REFORMA DE LJV. 9 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.- LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA EN LA NUEVA LEY DE JURISDICCION VOLUNTARIA. EL CONTADOR PARTIDOR DATIVO: 5.1.- LEGISLACION APLICABLE: JUDICIAL: Normas GENERALES DEL CAPITULO II, DEL TITULO I DE LA LJV (arts. 2, 3.2, 13 a 22, 92) , ARTICULO 822 a 911, 1.057, CC Y COMO SUPLETORIO LEC 1/2000 (ART 2º LJV) -124 a 128, 339 a 342, 521, 522, 783 y 784, 785.3 y 786.2, 787, 793 LEC NOTARIAL: ARTICULO 48 AL 93 DE LA DE LA LEY DEL NOTARIADO 10 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu La solución que el legislador ha adoptado para el CPD del articulo 1.057.2 CC en el caso de la JV, sin perjuicio de que su figura pueda ser utilizada en el campo contencioso de los juicios divisorios, pero no ya como un órgano particional, SINO COMO EL DE UN PERITO DE CARACTERÍSTICAS ESPECIALES, con la función y valoración que le atribuye la LEC. LA LJV, en relación al CPD, establece DOS PROCEDIMIENTOS DE USO OPCIONAL POR LOS INTERESADOS: 1. EN LA FUNCIÓN DEL SECRETARIO JUDICIAL 2. EN LA FUNCIÓN NOTARIAL 11 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.2.- ELEMENTOS COMUNES A AMBOS PROCEDIMIENTOS NOTARIAL JUDICIAL 5.2.1.PRESUPUESTO OBJETIVO PARA SOLICITAR UNO U OTRO PROCEDIMIENTO: “No haber testamento, contador partidor en el designado o vacante el cargo” (1.072, reformado LJV). 5.2.2.- COMPETENCIA FUNCIONAL (art 1.057.2 CC). Viene atribuida al “secretario Judicial o al Notario”, tanto para el nombramiento del CPD como para la aprobación de la partición “No cabe sumisión jurisdiccional (art 2.2. LJV)”. 12 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.2.3.- COMPETENCIA TERRITORIAL- (art 92.3 LJV). último domicilio o residencia habitual del causante Corresponderá al Secretario Judicial del Juzgado de Primera Instancia o Notario de: o donde estuviera la mayor parte de su patrimonio o el lugar en que hubiera fallecido, a elección del solicitante. En defecto de todos aquellos, será competente el Juzgado de Primera Instancia o Notario del domicilio del solicitante. 13 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.2.4.- COMPETENCIA OBJETIVA DEL CPD (art 92 LJV). El artículo 92 LJV regula el expediente de JV que habrá de seguirse para: a) La designación del contador partidor dativo. b) La renuncia del contador dativo o prórroga del plazo fijado para realizar su encargo. c) La aprobación de la partición así realizada cuando no haya sido conformada por todos los herederos o legatarios. * ENTRAREMOS CON MAS DETALLE POSTERIORMENTE EN ESTA COMPETENCIA. 14 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.2.5.- LEGITIMACIÓN PARA SOLICITARLO: A petición de: HEREDEROS Y LEGATARIOS que representen al menos el 50% del haber hereditario (doctrina integrantes de la comunidad hereditaria, herederos de cuota y legatarios de parte alícuota). EL CONTADOR PARTIDOR, solo en los casos de renuncia a su cargo o de solicitud de prorroga en el plazo para efectuar la partición (Opinión doctrinal de Díaz Fraile, no hay previsión expresa). El CÓNYUGE cuando hubiera solicitado conjuntamente con los anteriores la liquidación de la sociedad de gananciales y partición de la herencia (art 15 LJV) 5.2.6- POSTULACION.- (art 92. 2 LJV) No será preceptiva la intervención de abogado ni Procurador cuando la cuantía del haber hereditario sea inferior a 6.000. €, habrá que intervenir con Abogado y Procurador para interponer : RECURSO DE REVISIÓN Y CUANDO HAYA OPOSICIÓN 15 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.3.- PROCEDIMIENTO JV EN SEDE JUDICIAL (Art. 92 LJV). 5.3.1. AMBITO DE APLICACIÓN (Cuando se puede acudir a este expediente) - Arts. 899, 910 y 1057 CC. NO HUBIERA TESTAMENTO. A) SOLICITUD DE DESIGNACIÓN DEL CPD : EXISTE TESTAMENTO, PERO NO LA DESIGNACIÓN DE CPD. VACANTE DEL CARGO (FALLECIMIENTO O RENUNCIA). 16 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu B) SOLICITUD DE PRORROGA PARA REALIZAR LA PARTICIÓN: C) SOLICITUD DE LA PARTICIÓN POR EL LAJ, CUANDO CONCURRAN LAS SIGUIENTES CIRCUNSTANCIAS CUANDO EL TESTADOR PREVISTO PRORROGA NO HAYA CUANDO HUBIERA AGOTADO LA PRORROGA PREVISTA POR EL TESTADOR. CUANDO DESIGNADO POR EL SECRETARIO, NO HUBIERA PODIDO CUMPLIR SU ENCARGO. SE TRATE DE LA PARTICIÓN REALIZADA POR UN CPD. DICHA PARTICIÓN NO HUBIERE SIDO CONFIRMADA POR LOS HEREDEROS Y LEGATARIOS. 17 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.3.2.SOLICITUD (Art. 14 LJV). Se inicia mediante escrito firmado por Abogado y Procurador, fijará los datos personales del causante, su estado civil (si estaba casado o no en régimen de gananciales), lugar y fecha de fallecimiento, justificando del solicitante para promover el expediente, con indicación del nombre, apellidos y domicilio del resto de coherederos, viuda y legatarios de parte proporcional de la herencia, relación de los bienes, derechos y deudas del causante DEBE: 1. Proponer la prueba. 2. Acompañar los siguientes documentos (la Ley no establece ninguna exigencia concreta): 18 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu Documentación acreditativa del valor El certificado de defunción de los bienes y de sus deudas y cargas. Testamento o declaración de herederos que Recibo de contribución IBI o células justifique el derecho del solicitante, (donde parcelarias, Certificados bancarios que figure el nombramiento o no del contador acrediten el dinero en efectivo o las partidor). participaciones en fondos o depósitos financieros del cualquier tipo del que Certificado de últimas voluntades. era titular el fallecido. Acreditación documental de que los herederos y legatarios conforman el 50% del Justificación de las operaciones particionales realizadas hasta ese haber hereditario. momento, propuestas de partición Inventario de bienes, derechos y deudas del (cuando fueran realizadas por el CPD, causante, con sus título de propiedad ya se trate dificultades de la operaciones o la causa de escrituras públicas o documentos privados por la que no se haya podido llevar a (inmuebles, acciones o participaciones sociales, cabo por la que se peticionará prorroga) derechos de propiedad intelectual o industrial, y documentación que acredite la créditos a su favor). negativa a confirmar la partición. 19 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5.3.3. EL SECRETARIO JUDICIAL : A) EXAMINARÁ SU COMPETENCIA (ART 16 LJV) Y LOS DEFECTOS U OMISIONES EN LA SOLICITUD, donde cabe la subsanación en otro caso se archivará o se inadmitirá. B) SI ADMITIERA EL EXPEDIENTE, dictará Decreto de Admisión, dándose trámite al expediente. PROCEDERÁ A LA CITACION DE LOS INTERESADOS, (Plazo 30 días) con al menos quince días de antelación (art 17 LJV) a una comparecencia por los tramites del juicio verbal (art 18 LJV). QUIEN DEBE SER CITADO. (ART 793 LEC).- ATENCIÓN - Correcta citación para evitar indefensión, de aquí que se requiera que designen claramente las mismas: 20 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu El cónyuge sobreviviente. Los herederos y legatarios. Ministerio fiscal.- en caso de menores o incapacitados que no tenga representación legal. Cuando no conste testamento ni Los acreedores personados. declaración de herederos abintestato. Contador Partidor en caso de prorroga. Los parientes conocidos que tuvieran derecho a la herencia. OPOSICION POR LOS INTERESADOS.- Si alguno de los interesados fuera a formular oposición deberá HACERLO en el plazo de 5 días siguientes a su citación, con traslado inmediato al instante. Dicha oposición no hará que el expediente se haga contencioso, ni impedirá que continúe su tramitación hasta que sea resuelto definitivamente (art 17.3 LJV). (La LEY no prevé que deba resolver la cuestión contenciosa, no obstante, considero que si debe resolverla, ya que: B) no tendría sentido dar traslado inmediato de la oposición. B) la preceptiva intervención de abogado y procurador en caso de oposición. 21 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu COMPARECENCIA–SIEMPRE QUE EL SECRETARIO LO CONSIDERE NECASARIO PARA LA MEJOR RESOLUCIÓN DEL EXPEDIENTE (Art. 18 LJV). CUANDO HAYA QUE OIR A LOS INTERESADOS DISTINTOS DEL SOLICITANTE CUANDO HAYA QUE RESOLVER CUESTIONES PROCESALES Y RESOLVER LAS MISMAS ORALMENTE EN EL PROPIO ACTO. CUANDO HAYA QUE PROPONER Y PRACTICAR PRUEBAS (DEL SOLICITANTE O DE OFICIO DEL SJ CUANDO LO CONSIDERE CONVENIENTE PARA CLARIFICAR ALGÚN HECHO RELEVANTE), Y FORMULAR ORALMENTE SUS CONCLUSIONES.(ART 17.3 LJV). ¿ FORMACIÓN DEL INVENTARIO CON LA PRESENCIA DEL SECRETARIO Y CONCURRENTES. (794 LEC) ? SI 22 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu DESIGNACIÓN DE CONTADOR PARTIDOR DATIVO EN LA MISMA COMPARECENCIA A) ACUERDO de todos los intervinientes sobre el profesional que debe intervenir con constancia en acta levantada al efecto. B) SI NO HAY ACUERDO el secretario judicial designará, por el orden que corresponda, al profesional (titulares y suplentes) que figuren en el listado obrante en el TSJ que previamente, a 1 de enero de cada año, le es facilitado por los respectivos colegios profesionales. ART 124/128 LEC - INCIDENTES DE ABSTENCIÓN Y RECUSACIÓN, se resolverá por el secretario en ese acto. EL SECRETARIO DICTARÁ DECRETO RESOLVIENDO LAS CUESTIONES PROCESALES Y NOMBRARÁ CONTADOR-PARTIDOR. CONTRA ESTE DECRETO CABE RECURSO DE REPOSICIÓN (RESOLUCIONES INTERLOCUTORIAS) FORMULADO EN ESE MISMO ACTO Y RESUELTO POR EL SECRETARIO (art. 20 LJV). SEGUIDAMENTE SE REDACTARÁ ACTA DE LA COMPARECENCIA. 23 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu ACEPTACIÓN DEL CARGO CPD Y ENTREGA DOCUMENTACIÓN el Secretario Judicial citará a comparecencia al CPD para que acepte su cargo (la ley no señala plazo concreto- uso foris 3 -5 días), si acepta se hará constar en la acta levantada al efecto y si no acepta o no acude se cita al suplente de la lista. ACEPTADO el cargo se les hace entrega fotocopiada del expediente judicial concediéndosele el plazo de cinco días para que comunique la provisión de fondos necesaria para realizar su trabajo (calculada normalmente sobre las normas orientativas del Colegio de Abogados). 24 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu EL SECRETARIO JUDICIAL REQUIERE A LOS INTERVINIENTES para que depositen en la cuenta bancaria del juzgado el importe de dichas provisiones en la proporción que a cada uno le corresponda. ¿QUE OCURRE SI NO ES INGRESADO EN TODO O EN PARTE LA PROVISION? Que renuncie al encargo. Requerir al resto de herederos a que suplan la parte pendiente de pago, o bien averiguar bienes privativos del que no hubiera provisionado para embargarle y que pague, o archivar el expediente. 25 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu PLAZO DE EJERCICIO DE SUS FUNCIONES Hay QUE ESTAR A LO DISPUESTO EN SU NOMBRAMIENTO (Art. 785.3 LEC). A falta de ello, por analogía, el prevenido para el albaceazgo (904 CC) 1 año. Prorrogable por decisión del Secretario y a petición de los solicitantes del expediente (Art 92 LJV y 66 LN) . PRESENTADO EN SEDE JUDICIAL POR EL CPD EL CUADERNO PARTICIONAL EN EL QUE SE INCLUIRÁ LAS OPERACIONES PARTICIONALES. EL SECRETARIO JUDICIAL dará traslado mediante copia del cuaderno particional a todos los interesados en el expediente judicial y citara a comparecía para que:: 26 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu Puede ser confirmación por todos los herederos y legatarios O en su defecto aprobación o denegación por el secretario judicial. CAUSAS PARA SU DENEGACION : a) CPD se ha extralimitado en el ejercicio de sus funciones (STS 2012 RJA 174/2912 y 4 de Enero de 2012 RJA 4590/2013. b) El incumpliendo de los requisitos materiales y formales exigidos por el articulo 1.057 CC. POLEMICA: Contra la resolución de aprobación (definitiva) cabe RECURSO DE REVISIÓN ante el Juez COMPETENTE (art 20 LV). ¿ Y contra el auto que resuelve el recurso de revisión cabrá O NO recurso de apelación, de acuerdo con lo previsto en el art 454.bis 3 de la LEC.? 27 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES FIRMES. COSA JUZGADA FORMAL.- (Art 19.3 LJV), han de ser respetadas y vinculará a cualquier expediente posterior conexo con aquel, salvo cambio de circunstancias. COSA JUZGADA MATERIAL.- No se puede impedir el planteamiento contencioso de la cuestión debatida, debiendo pronunciarse la resolución que se dicte sobre confirmación, modificación o revocación de los acordado en el expediente. PREJUDICIALIDAD CIVIL (ART. 4.3 LEC) Cabe ALEGARLA cuando se está planteado una situación contenciosa sobre la misma materia. COSTAS NO HAY CONDENA, NI AUNQUE HUBIERA OPOSICIÓN. 28 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu LA INEFICACIA DEL EXPEDIENTE sólo podrá ser instada por: a) Las vías COMUNES DE la NULIDAD (sea del título sucesorio o del acto particional o de partición con no herederos que se creyó que lo eran (Art. 1081 CC). b) Los remedios de SANEAMIENTO de los artículos 1.069 a 1.072 CC (saneamiento de los bienes adjudicados). c) Rescisión por LESIÓN y demás causas previstas en los artículos 1.073 a 1080 CC. EJECUCIÓN: ART 22 LJV QUE REMITE A LOS ARTICULO 521 Y 522 LEC 29 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 6.- LAS OPERACIONES PARTICIONALES: EL CUADERNO PARTICIONAL: El Conjunto de las operaciones particionales se plasma en el documento llamado “cuaderno particional”. Comienza con un encabezamiento de las personas que intervienen, títulos en virtud de los que actúan, referencia al fallecimiento del causante, estado civil de éste y clase de sucesión (testada o intestada), estado civil de aquel. Las operaciones que comprenden la partición no están determinadas en el Código Civil, pueden ser cualquiera que conduzca a la finalidad pretendida de hacer la partición extinguiendo la comunidad hereditaria. Normalmente se practica siguiendo el siguiente orden: 30 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 1º.- RELACIÓN DE BIENES.Comprende el INVENTARIO de los bienes y derechos, deudas del causante (descritos de forma perfectamente identificables) y el AVALUÓ (al momento que se hace la partición) de la masa hereditaria objeto de la partición. 2º.- LIQUIDACIÓN Y COLACIÓN. LIQUIDACIÓN consiste en deducir del activo bruto el pasivo, quedando así fijado el activo neto o saldo activo. La COLACIÓN consiste en establecer el importe actualizado de los bienes que hubieran percibido, a titulo gratuito, los herederos del causante en vida de éste, para computarse en la partición y a los efectos de calcular la legitima 31 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 3º.- LA FORMACIÓN DE LOTES Y ADJUDICACIÓN. La formación de lotes es la división del haber partible, consistente en formar grupos de bienes o derechos que después se adjudicarán a quien corresponda. Adjudicación, consiste en la atribución a los sucesores de bienes o derechos determinados. 32 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 7.- REQUISITOS PARA SER CONTADOR PARTIDOR (Según normas colegiales). 5 AÑOS DE EJERCICIO PROFESIONAL REQUISITOS ESTAR DADO DE ALTA EN EL REGISTRO DE CP DEL COLEGIO DE ABOGADOS TENER DESPACHO PROFESIONAL EN EL PARTIDO JUDICIAL DEL QUE SE SOLICITE EL ALTA. 33 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 8.- FUNCIONES DEL CONTADOR PARTIDOR. (¿Igual que para la división judicial)? CONTAR Y PARTIR Tras el examen de los TÍTULOS SUCESORIOS (testamento, contrato sucesorio, declaración de herederos abintestato), debe proceder a la formación de inventario, avaluó, adiciones y bajas del activo, fijación de pasivo, (POLEMICA SE FIJA LA COMPARECENCIA) operaciones liquidatarias, colación, fijación de haberes y adjudicaciones. Dado que la misión del contador radica en hacer la partición, generalmente se entiende que está facultado para todo cuando resulte necesario a tal fin, y en particular, para lo siguiente: 34 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 1º.- Realizar el conjunto de las operaciones particionales, CONFORME A LAS PREVISIONES TESTAMENTARIAS en su caso, siempre que sean respetuosas con las previsiones legales. Si no se respecta podrá declararse nula la partición . TS: CPD tendrá la facultad de interpretar el testamento. 2º.- De resultar necesario, puede practicar, con el acuerdo y junto al cónyuge viudo, la liquidación del régimen económico matrimonial de gananciales. 3º determinar el importe de las legitimas y de las donaciones colacionables y aquellos bienes de la herencia que deban destinarse al pago de la deuda. 4º.- Ha de respetar las reglas de HOMOGENEIDAD DE LOS LOTES del artículo 1.061.(Principio de Igualdad Cualitativa). La partición debe de guardar en lo posible la igualdad, haciendo lotes y adjudicaciones de la misma naturaleza, calidad y especie. TS: Tiene más bien carácter facultativo y orientativo que de imperativa observancia, por lo tanto se aplicará a las circunstancia concretadas de cada caso. 35 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 5º.- EVITAR LA INDIVISIÓN Y LA EXCESIVA DIVISIÓN: DESIGUALDAD CUALITATIVA (ART 1.062 CC) SUPUESTOS Y SOLUCIONES SEGÚN JURISPRUDENCIA DEL TS 1º.- DETERMINAR SI LA (S) FINCA(S) SON O NO INDIVIBLES El TS establece en tres las maneras en que se puede dar la indivisibilidad: a) Indivisibilidad física: Por uso unifamiliar, uso al que se destina, razones económicas o imponerlo el derecho. b) Inservibilidad.- No pueda ser utilizado para lo que se destina. c) Desmerecimiento.- Cuando se deprecie mucho. 36 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu CASUISTICA: A) BIENES INDIVISIBLES O QUE DESMEREZCAN MUCHO LA INDIVISIÓN. B) CUANDO HAYA UN SOLO BIEN C) CUANDO HAYA UNA VIVIENDA Y OTROS BIEN INMUEBLE (SOLAR). 37 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu CASUISTICA: A) BIENES INDIVISIBLES O QUE DESMEREZCAN MUCHO LA INDIVISIÓN. Si hay dinero en la herencia el CP tiene una abanico de posibilidades amplias para efectuar la partición por la posibilidad de compensación económica al adjudicar el bien indivisible. Si no hay dinero en la herencia para compensar: Adjudicar el bien en proindiviso (no recomendable por que se aplicaría posteriormente el art 400 CC, división de cosa común). Adjudicar el bien indiviso a uno de los herederos con la obligación de satisfacer la cuota al resto de coherederos con dinero extra hereditario, pero cualquier coherederos puede ejercitar la facultad del 1062 CC, de que el bien salga a pública subasta con admisión de licitadores externos: Ej. la valoración dada es escasa y se pretende que el bien se adjudique por su valor de mercado) Adjudicar entre coherederos que se lleven bien (criterio práctico) a lo que no se opone ningún precepto legal y puede resultar económico para todos 38 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu B) CUANDO HAYA UN SOLO BIEN. Se adjudica a uno de los herederos la totalidad y paga el resto a los demás. Requiere el consentimiento de todos. Se adjudica entre los interesados en pro indiviso, lo que posteriormente daría lugar a otro pleito de extinción del condominio. Se acuerda la venta a un tercero, para lo cual debe haber consentimiento unánime de todos los herederos. Venta en pública subasta Si ese bien es el domicilio de alguno de los coherederos: Criterios jurisprudenciales contradictorios: Con carácter general a quien lo viene usando Subsidiariamente en copropiedad o pro indiviso. 39 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu C) CUANDO HAYA UNA VIVIENDA Y OTROS BIENES INMUEBLE (SOLAR). Vivienda a uno de los herederos y el solar al resto en proindiviso con la compensación económica que corresponda 5º.- LA NUEVA REDACCIÓN de los arts. 841 a 847, se ha admitido en términos más amplios la posibilidad de pago de la legítima en dinero (art. 841). En la legítima de los hijos o descendientes, el contador-partidor dativo nombrado conforme al 1057 ( por el Secretario Judicial o Notario), podrán: Adjudicar todos los bienes hereditarios o parte de ellos a alguno o algunos de los hijos o descendientes, ordenando que estos paguen en metálico su porción a los demás legitimarios. Los perceptores de los bienes podrán en tal caso satisfacer también la legítima en bienes hereditarios, a pesar de estar autorizados a hacerlo en dinero (art. 842). 40 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu En ambos casos, será necesaria la conformidad de todos los legitimarios o aprobación por el secretarios Judicial o Notario para que la partición se lleve a cabo (art. 843, reformado por LJV 2015) hasta ahora, correspondía al Juez aprobar la partición en estos caso. El procedimiento será, según los casos, el de los arts. 92 LJV o 66 LN. La facultad de pago en metálico no se extenderá a los legados de cosa específica y a las disposiciones particionales del testador señaladas en cosa determinada (arts. 845 y 846). 41 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu PERITOS ENCARGADOS DE LA VALORACIÓN EN CASO DE CP TESTAMENTARIO O DESIGNADOS PARA DIVISIÓN DE LA HERENCIA. NUMERO DE PERITOS: Uno por cada clase o naturaleza de los bienes y derechos a valorar. Arquitecto o Arquitecto técnico, empresa de valoración de activos inmobiliarios homologados por el Banco de España, para la valoración de los activos inmobiliarios. CUALIFICACION PROFESIONAL. Economista-Auditor: Para la valoración de acciones o participaciones sociales de sociedades mercantiles, teniendo en cuenta lo que se establezca en los estatutos sociales para la transmisión mortis causa (valor razonable-clausula de rescate). Igualmente para la valoración de títulos del mercado secundario, fiscalidad de la herencia, valoración de vehículos, motos y embarcaciones según tablas publicadas por la hacienda. 44 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu Perito tasador de obras de arte.- Para antigüedades, obras de arte, cuadros esculturas y joyas, relojes, etc. AVALUO: Ponencia de Diego de la Cotera. Se deberán valorar los bienes la fecha de la partición no a la fecha de del fallecimiento, ni tampoco a las fechas de las donaciones que se hubiesen realizado en vida y que habría que incluir su valore en la herencia. 45 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu INVENTARIO DE BIENES PRIVATIVOS LEGADO DE LA VIUDA= LEGADO HIJO JOSE MARÍA= ACTIVO LIQUIDO HEREDITARIO= LÍQUIDO A ADJUDICAR A CADA HIJO POR LA HERENCIA= LEGADO HIJO JOSE MARIA + ADJUDICACION HEREDITARIA= ADJUDICACIONES 154.000 109.000 246.000 220.000 ACTIVO VIUDA Local comercial de 140 m2 situado en Murcia , Av. Lope de Vega Vivienda de 98 m2 situada en Altorreal (Murcia) Vivienda en Gran Vía (legado a José María) Vivienda 105 m2 en Av. Europa aneja una plaza de garaje nº16 JUAN ANTO. MARI ALICIA JOSE Mª 46 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu INVENTARIO DE BIENES PRIVATIVOS VIUDA JUAN ANTO MARI ALICIA JOSE Mª 12.000 Plaza de garaje 27 en aparcamiento concesional 12.000 Plaza de garaje 28 en aparcamiento concesional 650.000 Finca rustica 74 hectáreas en Corvera (Murcia), (indivisible por Ley 19/1995, de modernización de explotaciones agrarias) 124.000 Solar en la Manga del Mar Menor de 393 m2 354.000 3.000 acciones de la mercantil GHVT SA 74.000 Acciones de Sacyr 47 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu VIUDA 285.000 47.000 34.000 JUAN ANTO. MARI ALICIA JOSE Mª Depósito bancario BMN Acciones Iberdrola a la fecha del fallecimiento Vehículo mercedes S 220 22.000 Cuadros 18.000 Esculturas 13.500 Cerámica 2.526.500 TOTAL 48 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu RESOLUCIÓN INVENTARIO DE BIENES PRIVATIVOS LEGADO DE LA VIUDA=89-74 años= 15 años = 2.526.500x 15%=378.975 € LEGADO HIJO JOSE MARÍA= 246.000 € ACTIVO LIQUIDO HEREDITARIO= 2.526.500-378.975-246.000=1.901.525 € LÍQUIDO A ADJUDICAR A CADA HIJO POR LA HERENCIA= 1.901.525 /5=380.305 € LEGADO HIJO JOSE MARIA + ADJUDICACION HEREDITARIA= 380.305 + 246.000=626.305 € ADJUDICACIONES 154.000 109.000 246.000 220.000 ACTIVO VIUDA Local comercial de 140 m2 situado en Murcia , Av. Lope de Vega Vivienda de 98 m2 situada en Altorreal (Murcia) Vivienda en Gran Vía (legado a José María) Vivienda 105 m2 en Av. Europa aneja una plaza de garaje nº16 JUAN ANTO. MARI ALICIA JOSE Mª 154.000 109.000 246.000 220.000 49 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu INVENTARIO DE BIENES PRIVATIVOS VIUDA 12.000 12.000 650.000 124.000 354.000 152.000 74.000 Plaza de garaje 27 en aparcamiento concesional Plaza de garaje 28 en aparcamiento concesional Finca rustica 74 hectáreas en Corvera (Murcia), (indivisible por Ley 19/1995, de modernización de explotaciones agrarias) Solar en la Manga del Mar Menor de 393 m2 3.000 acciones de la mercantil GHVT SA 510 participaciones sociales de la mercantil SV 3 SL Acciones de Sacyr 74.000 JUAN ANTO MARI ALICIA JOSE Mª 12.000 12.000 130.000 130.000 130.000 130.000 130.000 124.000 177.000 177.000 76.000 76.000 50 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu 285.000 47.000 34.000 VIUDA 285.000 JUAN Depósito bancario BMN Acciones Iberdrola a 19.975 la fecha del fallecimiento Vehículo mercedes S 220 ANTO. MARI ALICIA JOSE Mª 27.025 34.000 22.000 Cuadros 7.338 7.525 7.137 18.000 Esculturas 6.018 6.159 5.823 13.500 Cerámica 4.534 4.621 4.345 2.526.500 TOTAL 378.975 383.000 (2.695 a compensar) 383.000 374.915 380.305 380.305 (-2.695 a (+ 5.390 compens compens ar) a) 51 Nombre de la presentación Nombre del profesor - Tlf: (+34) 968 00 00 00 - mail@pdi.ucam.edu