Jornadas DGi 2013 (Contravención)

Las modificaciones introducidas a
la contravención por el art. 308 de
la Ley N° 18.996
VI Jornadas Tributarias de la DGI – 30 y 31 de
octubre de 2013 – Dr. Jorge A. Bentancur
Las modificaciones introducidas a la
contravención por el art. 308 de la Ley N° 18.996
“Artículo
308.Cada
documento
o
comprobante,
individualmente considerado, que transgreda el régimen
general de documentación, tipificará la infracción prevista en el
artículo 95 del Código Tributario, en tanto la transgresión
referida configure reincidencia o pueda impedir el
conocimiento cierto y directo de los hechos previstos en la ley
como generadores de la obligación tributaria, en los términos
dispuestos por el artículo 66 del Código Tributario. A los
efectos de la configuración de reincidencia se estará a lo
dispuesto por el artículo 100 del Código Tributario.
En ningún caso, el importe total de las multas
correspondientes por aplicación del presente artículo podrá
exceder la multa prevista en el inciso cuarto del artículo 469 de
la Ley N° 17.930, de 19 de diciembre de 2005, en la redacción
dada por el artículo 68 de la Ley N° 18.083, de 27 de diciembre2
de 2006”
Las modificaciones introducidas a la
contravención por el art. 308 de la Ley N° 18.996
Nos vamos a referir a tres cuestiones del art. 308:
El criterio que recoge: un documento = una
infracción de contravención
Las condiciones que establece para que aplique ese
criterio:
i) la reincidencia; y
ii) que la transgresión al régimen de documentación
impida el conocimiento cierto y directo de los
hechos
La multa que habilita a aplicar (cuyo máximo, a
valores actuales, asciende a $ 5.180.000)
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Las modificaciones introducidas a la
contravención por el art. 308 de la Ley N° 18.996
El criterio un documento = una infracción de
contravención desnaturaliza al ilícito, porque no
considera que:
Si bien en algún caso cada documento representa una
contravención (Sentencia del TCA N° 361/2013), en
muchos otros la acción típica no se comete con cada
documento (“violación de leyes o reglamentos … que
establecen deberes formales”).
En muchos otros casos habrá una hipótesis de
“continuidad” (Sentencias del TCA Nos. 864/2012,
951/2011 y 461/2013)
En muchos casos la violación del régimen de
documentación no violenta el “bien jurídico” tutelado por
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la infracción
Las modificaciones introducidas a la
contravención por el art. 308 de la Ley N° 18.996
Primera condición para que aplique el referido
criterio: la reincidencia
Para definir a la reincidencia, el art. 308 se remite al art.
100 del Código Tributario (“…se configurará por la
comisión de una nueva infracción del mismo tipo antes
de transcurridos cinco años de la aplicación por la
Administración, por resolución firme, de la sanción
correspondiente a la infracción anterior”)
No tiene sentido que la reincidencia refiera a cualquier
violación de deberes formales (contravención) anterior
Claramente debe tratarse de una violación de deberes
formales (contravención) relativa a documentos
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Las modificaciones introducidas a la
contravención por el art. 308 de la Ley N° 18.996
Segunda condición para que aplique el referido criterio:
que la transgresión al régimen general de
documentación impida el conocimiento cierto y directo
de los hechos que generan tributos
Se trata de una condición demasiado vaga, que como tal
se presta para dudas, confusiones o arbitrariedades
Si lo que se pretendió fue agravar la multa por
contravención en casos de ocultación o engaño,
entonces la solución no es considerar aplicable la
contravención, sino la defraudación
En general, la transgresión al régimen general de
documentación no impedirá el conocimiento cierto y
directo de los hechos
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Las modificaciones introducidas a la
contravención por el art. 308 de la Ley N° 18.996
La multa que habilita a aplicaer el art. 308:
Al considerarse que cada documento es una infracción,
y dada la cantidad de documentos que obligan a
extender las normas formales, la multa puede ascender
a cifras muy significativas
La multa máxima que prevé el art. 308 resulta excesiva
si se la compara con aquellas que sancionan la
defraudación o el no pago de tributos en tiempo y forma
(mora), ilícitos más graves que la contravención, como
lo revela la multa máxima originalmente establecida
para éste último ilícito por el art. 95 del Código
Tributario, que a valores actuales asciende a $ 5.180
(según Decreto N° 409/012).
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