MERCADO DE VALORES I. DERECHO DEL MERCADO DE VALORES

MERCADO DE VALORES
I. DERECHO DEL MERCADO DE VALORES
El sistema financiero es el conjunto de entidades que generan, recogen, administran y dirigen tanto el ahorro
como la inversión en una unidad político−económica. Dentro de éste, el mercado financiero es el conjunto de
instituciones, mecanismos o lugares, donde se encuentran la oferta y la demanda de los flujos financieros
deficitarios y excedentarios, intercambiándose los instrumentos financieros y fijándose el precio.
Las reglas de rigen el funcionamiento del sistema financiero se recogen en el Derecho del mercado financiero,
que es el conjunto de normas que regulan los mecanismos que permiten garantizar una asignación eficaz del
ahorro a la inversión.
Dentro del sistema financiero español se pueden distinguir tres subsistemas:
• BANCARIO: se regula básicamente por la Ley 26/88 de Disciplina e Intervención de las Entidades
de Crédito (LDIEC).
• SEGURO: Ley 30/95 de Ordenación del Seguro Privado (LOSP).
• ACTIVOS FINANCIEROS: Ley 24/88 del Mercado de Valores (LMV). Se pueden diferenciar a su
vez dentro de éste:
◊ Mercado monetario: activos financieros de muy corto plazo, normalmente inferior
al año. Son los mercados de bonos de caja, bonos de tesorería y los interbancarios de
dinero.
◊ Mercado de capitales: se negocian valores de renta fija o variable a medio y largo
plazo.
DERECHO DEL MERCADO DE VALORES
Es el conjunto de normas que regulan las instituciones intervinientes en el mercado de valores, los activos que
en él se negocian y las operaciones que en el mismo se desarrollan. Su ámbito es más reducido que el del
mercado financiero pues éste abarca el derecho bancario, el del mercado de valores y el del seguro, aunque
este último, debido a su inspiración en principios y concepciones doctrinales distintos puede considerarse
autónomo del Derecho financiero.
El Derecho del mercado de valore y el Derecho bancario tienen en común el objeto del mercado financiero,
los instrumentos financieros (dinero y títulos), así como el operador de mercado. Éste es la entidad
financiera dotada de un estatuto jurídico que en sus principios esenciales se aplica tanto a las entidades de
crédito como a las de valores. Además, el Derecho del mercado fe valores abarca al Derecho bursátil.
II. LOS OPERADORES DEL MERCADO DE VALORES
1. LAS EMPRESAS DE SERVICIO DE INVERSIÓN
Son aquellas entidades financieras cuya actividad principal consiste en prestar servicios de inversión, con
carácter profesional, a terceros. Se trata de las sociedades y agencias de valores y las sociedades gestoras de
carteras. También se admite que las entidades de crédito compitan con éstas pues pueden realizar
habitualmente todos los servicios de inversión y actividades complementarias, siempre que su régimen
jurídico, sus estatutos y su autorización específica las habiliten para ello.
CONSTITUCIÓN
1
Las empresas de servicios de inversión necesitan autorización administrativa del Ministro de Economía y
Hacienda. Una vez obtenida ésta se debe constituir la sociedad inscribiéndola en el Registro Mercantil y en el
de la CNMV, publicándose en el B.O.E.
Hay que tener en cuenta también el pasaporte comunitario o licencia única, según la cual si una empresa de
servicios de inversión ha sido autorizada por un Estado miembro de la UE podrá operar en España. Existen
cuatro supuestos de aplicación de la licencia única:
• Empresas de servicios de inversión COMUNITARIAS que pretendan operar en España no necesitan
autorización pues se aplica la licencia.
• Empresas de servicios de inversión NO COMUNITARIAS que pretendan abrir sucursal en España tendrán
que seguir el procedimiento de autorización.
• Empresas de servicios de inversión ESPAÑOLAS que pretendan operar en un Estado no miembro de la UE
precisan autorización de la CNMV, en cambio si se trata de un Estado miembro de la UE no necesitan
autorización sino simple comunicación.
• Empresas o grupo de empresas de servicios de inversión españolas que pretendan crear una empresa de
servicios de inversión extranjera no perteneciente a la UE, también necesitan autorización de la CNMV.
REGLAS GENERALES DE ACTUACIÓN DE LAS EMPRESAS DE SERVICIOS DE INVERSIÓN
• Llevar registro de las operaciones.
• Informar a la CNMV de las operaciones efectuadas.
• Mantener un volumen de recursos propios adecuado al de su actividad y a los riesgos asumidos y cumplir
las normas de solvencia que se establezcan.
• Mantener unos volúmenes mínimos de inversiones en determinados activos líquidos y de bajo riesgo para
asegurar su liquidez.
• Participar en el Fondo de Garantía de Inversiones.
• Informar a la CNMV de la composición de su accionariado.
• Tomar las medidas adecuadas para proteger los derechos de sus clientes.
ACTIVIDADES
• Recepción y transmisión de órdenes por cuenta de terceros.
• La ejecución de dichas órdenes por cuenta de terceros.
• La negociación por cuenta propia.
• La gestión de inversión con arreglo a los mandatos de los inversores.
• La mediación en la colocación de emisiones y ofertas públicas de venta.
• El aseguramiento de las anteriores.
Además, se pueden añadir otras actividades complementarias como depósito y administración de valores,
alquiler de cajas de seguridad, concesión de créditos o préstamos a inversores, asesoramiento a empresas y
particulares...
2. SOCIEDADES Y AGENCIAS DE VALORES
Sociedades de valores: empresas de servicios de inversión que pueden operar profesionalmente, tanto por
cuenta propia como ajena, y realizar todos los servicios de inversión y actividades complementarias.
Agencias de valores: empresas de servicios de inversión que profesionalmente sólo pueden operar por cuenta
ajena, con representación o sin ella. No toman posiciones en el mercado.
Diferencias: RÉGIMEN DE ACTUACIÓN y actividades que pueden desarrollar.
2
SOCIEDADES DEALER
AGENCIAS BROKER
Ambos pueden alcanzar la condición de miembros de los mercados secundarios oficiales.
3. SOCIEDADES GESTORAS DE CARTERAS
El inversor medio en el mercado de valores carece de la información adecuada. Por ello, además de poder
afrontar su riesgo bursátil individualmente, puede hacerlo mediante mecanismos que el mercado le propone:
inversión colectiva (Sociedades y Fondos de Inversión) e Inversión Gestionada.
La Inversión Gestionada consiste en que un particular confía una determinada cantidad de fondos a un
especialista (la sociedad gestora), el cual, contra la comisión pactada, adquirirá una cartera bursátil en nombre
y por cuenta del inversor. Además, alterará su composición buscando el máximo beneficio para su cliente, lo
cual redundará en mayor retribución, pues ésta suele ser proporcional a aquel.
También puede realizar las siguientes actividades complementarias:
• Asesoramiento a empresas sobre estructura de capital, estrategia industrial y cuestiones afines, así
como asesoramiento y demás servicios en relación con fusiones y adquisiciones de empresas.
• Asesoramiento sobre inversión en uno o varios instrumentos financieros.
III. EL MERCADO DE VALORES
El mercado de valores es el lugar físico o virtual donde se produce el encuentro entre los demandantes de
fondos (emisores de determinados activos financieros a medio plazo, sean de renta fija o variable) y oferentes
de fondos (adquirientes de esos activos financieros) originando un precio más o menos estable.
Desde el punto de vista institucional, se trata de una organización dotada de autoridad que se responsabiliza
del cumplimiento de los objetivos preestablecidos por el Estado.
Existen dos tipos de mercados de valores: mercados primarios y mercados secundarios.
• MERCADOS PRIMARIOS
El mercado primario es aquel en que confluyen las fuerzas de la oferta y la demanda de valores de nueva
creación (emisiones). En este mercado los demandantes requieren nueva financiación ya sea a través de
emisión de valores de capital−deuda o a través de valores de capital−riesgo.
El mercado primario se rige por el principio de reserva, pues para que una entidad capte ahorro del público ha
de someterse imperativamente a los requisitos exigidos por la LMV.
Un título sólo puede ser objeto de negociación en el mercado primario una vez, esto es, en el momento de su
emisión.
Las reglas de emisión y colocación sólo se aplican a valores privados y son:
REQUISITOS DE EMISIÓN
La emisión de valores no requiere autorización administrativa por lo que hay libertad de emisiones, pero con
las siguientes excepciones:
3
• Son emisiones prohibidas: las emisiones con principal o intereses revisables en función del índice general
de precios o del precio de algún bien o servicio.
• Son emisiones sometidas a autorización: las de vencimiento superior a 18 meses que tengan rendimiento
implícito o bien las de rendimiento explícito inferior al tasado, y también las de periodicidad de devengo de
intereses supra−anual.
Además, la libertad es atenuada por que se imponen ciertos requisitos:
• Comunicación a la CNMV del proyecto de emisión.
• Aportación a la CNMV y registro de los documentos que acrediten el proyecto de emisión, las
características de los valores emitidos y los derechos y obligaciones de sus tenedores.
• Existencia y registro de una auditoria de cuentas.
• Presentación a la CNMV de un folleto informativo que contendrá la información necesaria para que los
inversores puedan formular un juicio fundado sobre la inversión que se les propone.
• Transcurso de los plazos mínimos que se establezcan reglamentariamente entre el momento de la
comunicación previa de la emisión o del registro del folleto y el de la realización de la emisión.
SISTEMAS DE COLOCACIÓN
En cuanto a colocación también impera el principio de libertad de elección pudiendo recurrirse a cualquier
técnica, pero la libertad es atenuada pues se exige que el procedimiento de colocación quede definido y que
se haga público antes de proceder a la misma. Por ello, es obligatorio que las condiciones de colocación
figuren en el folleto informativo.
2. MERCADOS SECUNDARIOS
Son aquellos en los que confluyen las fuerzas de la oferta y la demanda de valores ya existentes, previamente
emitido y ya admitidos a negociación. Se trata, por tanto, de un mercado de realización sin suya existencia
sería difícil la del mercado primario, ya que difícilmente se suscribirían emisiones de activos financieros si no
existiese la posibilidad de liquidar la inversión transmitiéndolos. Proporcionan, por tanto, liquidez a las
inversiones pero sin afectar directamente a la liquidez de las mismas. No suponen la existencia de nueva
financiación sino el fomento de las futuras operaciones financieras de nueva financiación.
Los mercados secundarios oficiales funcionan regularmente, conforme a lo prevenido en la LMV y en sus
normas de desarrollo, y, en especial, en lo referente a las condiciones de acceso, admisión a negociación,
procedimientos operativos, información y publicidad.
Se consideran mercados secundarios oficiales de valores:
• Las bolsas de valores.
• El mercado de deuda pública representada mediante anotaciones en cuenta, gestionado por la Central de
Anotaciones.
• Los mercados de futuros y opciones.
• Cualesquiera otros de ámbito estatal que cumplan los requisitos de la LMV y aquellos de ámbito
autonómico, que autoricen las CCAA con competencia en la materia.
PRINCIPIOS COMUNES
• Principio de soberanía privada: las operaciones formalizadas se cumplirán conforme a lo convenido por
los contratantes.
• Principio de ejecución obligatoria (por cuenta ajena), aplicable a los miembros de los distintos mercados
respecto a las órdenes de sus clientes.
4
• Principio de protocolización escrita de operaciones de contrapartida. Un miembro de un mercado
secundario oficial no podrá operar por cuenta propia con quien no tenga esta condición sin que quede
constancia escrito de que éste último ha conocido tal circunstancia antes de concluir la correspondiente
operación.
• Principio de comisión de seguridad: en las operaciones que realicen por cuenta ajena, los miembros
responderán ante sus comitentes de la entrega de los valores y el pago del precio.
• Principio de libre retribución.
• Atribución del carácter de información pública a los elementos objetivos de las operaciones así como a
la identidad del miembro interviniente.
• Atribución al Gobierno de facultades protectoras de los inversores y del buen funcionamiento de los
mercados.
NORMAS COMUNES DE CONDUCTA
Las empresas de servicios de inversión, las sociedades cotizadas y los emisores de valores se someten a unas
reglas de conducta bursátil:
• El deber de guardar el secreto sobre las informaciones relacionadas con el mercado de valores.
• El deber de establecer murallas chinas, es decir, medidas que garanticen que la informaciónreservada o
privilegiada no se encuentre, directa o indirectamente, al alcance del personal de la entidad que preste sus
servicios en otro sector de actividad.
• La prohibición de utilizar información privilegiada.
• La prohibición de manipular las cotizaciones.
• El deber de asesorar lealmente al cliente.
• El deber de dar prioridad a los intereses de los clientes.
• El deber de establecer reglamentos internos de conducta y de contar con los medios y capacidades para
realizar la actividad.
• El deber de información periódica y sobre hecho relevantes de los emisores de valores.
• El deber de informar sobre las participaciones significativas en sociedades cotizadas.
• El deber de informar sobre la autocartera y adquisición de participaciones recíproca.
FONDO DE GARANTÍA DE INVERSIONES
Su finalidad es establecer un umbral mínimo de garantía a favor del pequeño inversor para los casos en que se
den situaciones traumáticas en los inversores.
Solamente se cubren los supuestos que cumplan dos tipos de requisitos:
• Que los inversores no puedan obtener directamente de una entidad adherida a un fondo el reembolso de las
cantidades de dinero o la restitución de los valores o instrumentos que les pertenezcan. Deberán adherirse
obligatoriamente a un fondo de garantía las empresas de servicios de inversión.
• Que la entidad adherida al fondo se encuentre en alguna de las siguientes circunstancias:
• que haya sido declarada en estado de quiebra
• que haya solicitado su declaración en suspensión de pagos
• que la CNMV declare que la empresa de servicios de inversión no puede, aparentemente por razones
relacionadas con su situación financiera, cumplir las obligaciones contraídas con los inversores, siempre
que éstos hubieran solicitado la devolución de fondos o valores que le hubieran confiado y no hubieran
obtenido satisfacción por parte de la misma en un plazo máximo de 21 días hábiles.
TIPOS DE MERCADOS SECUNDARIOS
BOLSAS DE VALORES
5
Es el mercado especializado en acciones y obligaciones privadas con exclusiva, pues no podrán ser
negociados en ningún mercado oficial distinto las acciones y valores convertibles en ellas o que otorguen
derecho a su adquisición o suscripción, y aquellos otros valores para los que así lo determine la CNMV.
Las bolsas están organizadas con arreglo al siguiente esquema:
⋅ están gobernadas por una sociedad anónima rectora
⋅ se apoyan operativamente en un servicio de compensación y liquidación de
valores. Se trata de una S.A. encargada de llevar el registro contable d los
valores anotados y e compensar los saldos de valores y efectivo que, día a
día, se producen en cada sesión bursátil
⋅ para determinados valores admitidos a negociación existe un sistema de
interconexión bursátil de ámbito estatal integrado a través de una red
informática. Se trata del mercado continuo. Su gestión se encomienda a la
sociedad de bolsas que es una S.A. cuyo capital pertenece a las sociedades
rectoras de las bolsas.
⋅ Los operadores, que son las empresas de servicios de inversión, si quieren
adquirir la condición de miembros del mercado han de participar en el capital
de la S.A. rectora.
MERCADO DE DEUDA PÚBLICA EN ANOTACIONES EN CUENTA
Es el mercado especializado en la negociación de valores de renta fija representados en anotaciones en
cuenta. Tales valores son emitidos por el Estado, por el ICO y, a solicitud de ellos, por el BCE, por los BCN
de la UE o por las CCAA, así como, siempre que lo autorice el Ministro de Economía y Hacienda, a solicitud
del emisor, por bancos multilaterales de desarrollo de los que España sea miembro, por el BEI o por otras
entidades públicas.
En este mercado no existe exclusividad pues los valores admitidos a negociación podrán negociarse en otros
mercados secundarios oficiales.
Su organización es la siguiente:
⋅ Existe un órgano gestor que es el BE y, en concreto, la central de
anotaciones.
⋅ Los miembros del mercado complementan la actuación de la central de
anotaciones si alcanzan la condición de entidad gestora mediante
autorización del Ministro de Economía y Hacienda, a propuesta del BE y
previo informe de la CNMV. Podrán acceder a la condición de miembro del
mercado, además del BE, las sociedades y agencias de valores, las entidades
de crédito y las empresas de servicios de inversión.
⋅ Existe una comisión asesora formada por representantes del BE, de la
CNMV, de la Dirección General del Tesoro y Política Financiera y de las
CCAA con deuda pública admitida a negociación en el mercado, así como las
entidades que participen, sean miembros o no del mercado. La presidencia de
tal comisión corresponde a un representante del BE.
⋅ Tipo de operaciones:
• Operaciones de compraventa simple al contado
• Operaciones de compraventa simple a plazo
• Operaciones de compraventa con pacto de recompra a fecha fija
• Operaciones de compraventa con pacto de recompra a la vista
6
MERCADO SECUNDARIO DE OPCIONES Y FUTUROS
Son de ámbito estatal y en ellos se negocian los futuros y las opciones representadas en anotaciones en cuenta.
Hay tres mercados en España: MEFF Renta Fija, MEFF Renta Variable y el Mercado FC & M.
Su estructura organizativa consta de una sociedad rectora y de unos operadores miembros del mercado que
participan en el capital de la rectora.
OTROS MERCADOS SECUNDARIOS
Cualesquiera otros de ámbito estatal que cumplan los requisitos de la LMV y aquellos de ámbito autonómico,
que autoricen las CCAA con competencia en la materia.
IV. LOS VALORES Y LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS
VALORES NEGOCIABLES
Valor negociable es cualquier derecho de contenido patrimonial, cualquiera que sea su denominación que,
por su configuración jurídica propia y régimen de transmisión, sea susceptible de tráfico generalizado e
impersonal en un mercado de índole financiera.
Los valores negociables tienen tres características fundamentales:
• Podrán representarse por medio de anotaciones en cuenta o por medio de títulos.
• Negociabilidad, más que la mera transmisibilidad.
• Agrupación en emisiones, considerándose emisión como el conjunto de valores negociables procedentes
de un mismo emisor y homogéneos entre sí por formar parte de una misma operación financiera o
responder a un mismo propósito de obtención de financiación.
En concreto, son valores negociables:
• Las acciones de sociedades anónimas y cuotas participativas de Cajas de Ahorro y de la Confederación
Española de Cajas de Ahorro, así como cualquier otro valor como derechos de suscripción, warrants u otros
análogos, que directa o indirectamente puedan dar derecho a suscripción o adquisición.
• Las obligaciones y valores análgos representativos de partes de un empréstito, emitidos por personas o
entidades privadas o públicas, ya sean con rendimiento explícito o implícito, que den derecho directa o
indirectamente a su adquisición.
• Las letras de cambio, pagarés, certificados de depósito o análogos, salvo que sean librados singularmente y,
además, deriven de operaciones comerciales antecedentes que no impliquen captación de fondos
reembolsables del público.
• Las cédulas, bonos y participaciones hipotecarias. También los valores emitidos con cargo a Fondos de
Titulación Hipotecaria.
• Las participaciones en Fondos de Inversión de cualquier naturaleza.
Por otra parte, no se considerarán valores negociables:
• Las participaciones en S.R.L.
• Las cuotas de socios de sociedades colectivas y comanditarias simples.
• Las aportaciones al capital e las sociedades cooperativas de cualquier clase.
• Las cuotas que integren el capital de las sociedades de garantía recíproca.
• Las acciones de las sociedades rectoras de las bolsas de valores y de los demás organismos rectores de
mercados secundarios organizados, de la sociedad de bolsas y del servicio de compensación y liquidación
7
de valores, así como las cuotas asociativas de la Confederación Española de Cajas de Ahorro.
INSTRUMENTOS FINANCIEROS
Son de tres tipos:
• Los contratos de cualquier tipo que sean objeto de negociación en un mercado secundario oficial o no.
• Los contratos financieros a corto plazo, los contratos financieros de opción y los contratos de permuta
financiera, siempre que sus objetos sean valores negociables, índices, divisas, tipos de interés...aunque no
sean objeto de negociación en un mercado secundario oficial.
• Los contratos u operaciones sobre instrumentos no contemplados en las letras anteriores, siempre que sean
susceptibles de ser negociados en un mercado secundario, oficial o no, y aunque su objeto no sea
financiero, comprendiendo, entre otros, las materias primas y cualquier otro bien fungible.
• LA COMISIÓN NACIONAL DEL MERCADO DE VALORES
Es el ente al que se encomienda la supervisión e inspección del mercado de valores. Se trata de un ente de
Derecho público on personalidad jurídica propia y plena capacidad pública y privada, que se rige por lo
dispuesto en la LMV y en las disposiciones que la desarrollen y, además, por la Ley de Organización y
Funcionamiento de la Administración General del Estado.
La CNMV tiene potestad normativa pudiendo dictar las disposiciones necesarias siempre que haya sido
expresamente habilitada para ello. Estas disposiciones son recurribles en vía contencioso−administrativa con
ciertas excepciones.
La CNMV está regida por un consejo y asesorada por un comité consultivo. Sus competencias en materia de
supervisión e inspección del mercado de valores son:
• Velar por la transparencia de los mercados de valores, la correcta formación de los precios y la protección
de los inversores, promoviendo la difusión de cuanta información sea necesaria para asegurar la
consecución de estos fines.
• Asesorar al Gobierno y al Ministro de Economía y Hacienda y a los Órganos equivalentes de las CCAA en
materias relacionadas con el mercado de valores.
• Elevar a aquéllos propuestas sobre las medidas o disposiciones relacionadas con los mercados de valores
que estime necesarias.
• Elaborar y publicar un informe anual en el que se refleje su actuación y la situación general de los mercados
de valores.
• Elevar anualmente a la Comisión de Economía, Comercio y Hacienda del Congreso de los Diputados, un
informe sobre el desarrollo de sus actividades y sobre la situación de los mercados financieros organizados.
•
8