SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

220-000759, 13 de enero de 2004
REF. Suscripción de acciones en una sociedad de economía mixta
En atención a su escrito radicado en este Despacho con el número 212889, por medio del cual consulta acerca de la
conformación del capital social en una sociedad anónima de economía mixta en la que el capital autorizado por valor
de $500.000, que se pone en venta para que la entidad oficial y los particulares suscriban los porcentajes de capital
correspondientes; agrega que efectuada la operación correspondiente, se suscribieron acciones por un valor inferior
al capital autorizado, de acuerdo con las siguientes dos situaciones: en la primera, el total del capital suscrito
asciende a $397.959 valor que fue suscrito por los particulares en un 49% y por la entidad oficial en un 51%; en la
segunda, tampoco se suscribió el cien por ciento del capital autorizado, pero en este último caso, los particulares
adquieren el 43.33% y la entidad oficial el 56.67%.
Al respecto pregunta lo siguiente:
1.
Se debe reintegrar a la entidad oficial la diferencia entre lo inicialmente recibido menos lo que
verdaderamente debe suscribir?.
2.
Si se deja la segunda opción, en una reunión de asamblea con que porcentaje entra a deliberar y decidir la
entidad oficial?.
Para responder los interrogantes planteados, procede hacer las siguientes precisiones legales mediante la
trascripción de las normas pertinentes:
Artículo 89 de la Ley 489 del 29 de diciembre de 1998: "Las sociedades de economía mixta son organismos
autorizados por la ley, constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes estatales y de capital
privado, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o comercial conforme a las reglas de Derecho Privado,
salvo las excepciones que consagra la ley.
Para que una sociedad comercial pueda ser calificada como de economía mixta es necesario que el aporte estatal, a
través de la Nación, de entidades territoriales, de entidades descentralizadas y de empresas industriales y
comerciales del Estado o sociedades de economía mixta no sea inferior al cincuenta por ciento (50%) del total del
capital social, efectivamente suscrito y pagado.
Las inversiones temporales de carácter financiero no afecta la naturaleza jurídica ni su régimen .
Parágrafo. Los regímenes de las actividades y de los servidores de las sociedades de economía mixta en las cuales
el aporte de la Nación, de entidades territoriales y de entidades descentralizadas, sea igual o superior al noventa
(90%) del capital social es el de las empresas industriales y comerciales del Estado.
Sin embargo, es preciso tener en cuenta que el porcentaje del cincuenta (50%) previsto en la referida
norma, fue declarado inexequible en sentencia C-953 de 1999, en la que la Corte Constitucional precisó que
la existencia de una sociedad de economía mixta, tan sólo requiere, conforme a la Carta Magna que surja de la
voluntad del legislador, si se trata de una perteneciente a la Nación, o por así disponerlo una ordenanza
departamental o un acuerdo municipal, si se trata de entidades territoriales, a lo cual ha de agregarse que, lo que le
da esa categoría de "mixta", es justamente que su capital se forme por aportes del Estado y de los particulares,
característica que determina su sujeción a un régimen jurídico que le permita conciliar el interés general que se
persigue por el Estado o por sus entidades territoriales, con la especulación económica que, en las actividades
mercantiles, se persigue por los particulares.
Artículo 98 ibidem: "Condiciones de participación de las entidades públicas. En el acto de constitución de toda
sociedad de economía mixta se señalarán las condiciones para la participación del Estado que contenga la
disposición que autorice su creación, el carácter nacional, departamental, distrital o municipal de la sociedad; así
como su vinculación a los distintos organismos para efectos del control que ha de ejercerse sobre ella."
Artículo 376 del Código de Comercio: "Al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del cincuenta por
ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada acción que se suscriba".
De las disposiciones transcritas, se deriva que para calificar una sociedad como de economía mixta, basta con
cualquier participación del capital oficial, porcentaje que en el caso de una sociedad anónima corresponde al capital
suscrito, puesto que el autorizado es una medida ideal que se acuerda por los socios fundadores en la etapa inicial o
en un lapso próximo; ésta cifra está representada por el monto de acciones suscritas y las que se dejan en cartera
para ser emitidas y colocadas posteriormente por los accionistas o por quienes se vinculen posteriormente con
aportes a la sociedad.
Así, la inquietud que se concreta en el primer interrogante sobre la obligación de reintegrar a la entidad oficial la
diferencia entre lo inicialmente recibido menos lo que verdaderamente debe suscribir, es negativa, puesto que la
exigencia legal no determina porcentaje mínimo de carácter oficial para que la sociedad sea considerada de
naturaleza mixta, de tal manera que el tope puede ser incrementado sin que la naturaleza de la sociedad se afecte;
en el evento en que el tope de la participación llegue al 90% del capital, la sociedad tendrá que sujetarse al régimen
previsto para las empresas industriales y comerciales del Estado, tal y como lo establece el parágrafo 1º del artículo
38 de la misma ley.
Adicionalmente cabe observar que una vez suscritas y pagadas las acciones, deben ser negociadas por su
propietario en los términos previstos para las sociedades comerciales, en este caso en los artículos 406 y 407 del
Código de Comercio.
La respuesta al segundo interrogante, se concreta en el porcentaje en que entra a deliberar y a decidir la entidad
oficial, fue resuelto en el artículo 68 de la Ley 222 de 1995, que establece el quórum y las mayorías decisorias en
las sociedades por acciones. (artículo 52, parágrafo 2º e inciso tercero del artículo 68 de la ley 489 de 1998).
En estos términos se da respuesta a los interrogantes planteados, y se le hace saber que los alcances del concepto
son los señalados por el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.