INCUMPLIMIENTO EN EL PAGO DE APORTES Se recibió su

220-112513
Asunto: INCUMPLIMIENTO EN EL PAGO DE APORTES
Se recibió su escrito radicado en este Despacho con el número 398,394-0, por medio del cual expresa que, en una
sociedad de responsabilidad limitada de los dos socios (cada uno representante del cincuenta por ciento 50% del
capital socia) sólo uno de ellos cubrió el aporte correspondiente a aumento de capital efectuado, por lo que
pregunta:
a.
Al repartir utilidades, corresponden proporciones iguales a los dos socios no obstante el no pago de su
aporte por parte de uno de ellos?
b.
Puede el socio cumplido cubrir la parte del asociado que no lo cubrió, y en ese evento, cuál sería el
porcentaje de acciones de cada uno de los socios?
Para responder el primer interrogante, se precisa reproducir el artículo 150 del Código de Comercio, alusivo a la
distribución de utilidades, el cual es del siguiente tenor:
"La distribución de utilidades se hará en proporción a la parte pagada del valor nominal de las acciones, cuotas o
partes de interés de cada asociado, si en el contrato no se ha previsto válidamente otra cosa."
Bien, por el contexto de la norma en mención es dable inferir que la misma no es de carácter imperativo, como
quiera que le da libertad a los asociados de expresar condiciones distintas a través del contrato social, pero que, de
guardarse silencio, entra a suplir la voluntad probable de las partes.
En el caso consultado se tiene, que si los asociados no dispusieron nada en sus estatutos, operará la ley, y en tal
virtud el asociado moroso percibirá por concepto de utilidades un porcentaje proporcional a lo efectivamente
abonado a la sociedad con ocasión de su aporte; en el evento contrario, esto es que sí se haya pactada la forma de
proceder habrá de estarse a lo allí dispuesto, en consideración a que el contrato es ley para las partes, y como tal,
de obligatorio cumplimiento.
En relación con la segunda pregunta cabe anotar, que el artículo 125 del Código de Comercio (norma aplicable a las
sociedades en general), ofrece arbitrios para adoptar en el evento que los asociados no cumplan con el deber de
pagar los aportes en la forma y términos convenidos, el cual es del siguiente tenor:
"Cuando el aporte no se haga en la forma y época convenidas, la sociedad empleará los arbitrios de indemnización
estipulados en el contrato.
A falta de estipulación expresa al respecto, la sociedad podrá emplear cualquiera de los siguientes arbitrios o
recursos:
1º. excluir de la sociedad al socio incumplido.
2º Reducir su aporte a la parte del mismo que haya entregado o esté dispuesto a entregar, pero si esta reducción
implica disminución del capital social se aplicará lo dispuesto en el artículo 145, y
3º Hacer efectiva la entrega o pago del aporte..."
También vale la pena traer a colación otra alternativa que ofrece la ley respecto de socios morosos de una sociedad
limitada (entes en los cuales es imperativo que el capital se pague íntegramente al constituirse la compañía, como
al solemnizarse cualquier aumento del capital), la cual consiste en que la Superintendencia, de acuerdo con lo
estipulado en el artículo 354 del Código de Comercio, tiene la facultad legal de exigir con apremios de multas que
los aportes se cubran en su totalidad, así como también ordenar la disolución de la sociedad, sin perjuicio de que la
responsabilidad de los socios se reduzca como en la sociedad colectiva.
Expresado lo anterior, queda claro cuales son los mecanismos legales para solucionar las irregularidades en torno a
los aportes dejados de pagar.
En cuanto a la viabilidad de que usted pague parcial o totalmente tales aportes, debe señalarse que ello es viable en
la medida que el otro socio le ceda las cuotas representativas del porcentaje que se pretenda sanear, actuación que
habrá de hacerse en los términos establecidos en el artículo 362 del Código de Comercio que prevé que la cesión de
cuotas implica una reforma estatutaria, por lo que, de llegar a un acuerdo habrá de elevarse a escritura pública el
acta donde conste tal determinación, y, posteriormente, inscribirse en el registro mercantil.
En los anteriores términos se da respuesta a su consulta, y se le advierte que el alcance de la misma es el previsto
en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.