Contratación Pública y Competencia
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Contratación Pública y Competencia La Guía de la CNC La Defensa de la Competencia Mérida, 29 de marzo de 2011 Marisa Álvarez Suárez Jefe de Área. Subdirección de Estudios Dirección de Promoción de la Competencia Contratación Pública y Competencia Importancia de adecuadas condiciones de competencia en la contratación pública ¾ ¾ La contratación pública supone cerca del 15% PIB español (Comisión Europea, 2008) ¾ La competencia asegura las mejores condiciones disponibles en términos de precio y calidad ¾ ¾ ¾ ¾ Gran importancia económica Competencia por el mercado Principio inspirador de la normativa de contratación pública Beneficio para Administraciones públicas, contribuyentes y usuarios Æ prioridad desde el punto de vista de promoción de la competencia Guía de la CNC Æ publicada en enero de 2011 Contratación Pública y Competencia Importancia de adecuadas condiciones de competencia en la contratación pública ¾ Dos maneras de fomentar la competencia por parte de las Administraciones Públicas (órganos de contratación): ¾ ¾ ¾ Decisiones sobre celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos Vigilancia sobre posible colusión entre licitadores Conjunto integral de recomendaciones: ¾ ¾ ¾ ¾ Constatación restricciones públicas a la competencia El diseño de los procedimientos de licitación afecta a la posibilidad de colusión entre empresas Fomento de las condiciones de competencia en las condiciones presentes y futuras de los mercados afectados Necesidad de reforzar la prevención de la colusión en la contratación pública Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos ¿CÓMO PUEDEN LAS ADMINISTRACIONES FOMENTAR LA COMPETENCIA EN LAS LICITACIONES PÚBLICAS? ¾ ¾ Cumpliendo escrupulosamente la normativa de contratación pública Dentro de las opciones que permite tal normativa, adoptando las opciones más favorecedoras de la competencia, o al menos realizando una… ¾ ¾ Ponderación adecuada de su importancia en relación con el resto de variables de decisión Robusta justificación de las opciones alternativas Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos ELEMENTOS DE DECISIÓN ADMINISTRATIVA QUE PUEDEN INFLUIR SOBRE LA COMPETENCIA ¾ ¾ ¾ ¾ ¾ ¾ Decisión de celebrar un contrato Procedimiento de contratación escogido Diseño de las condiciones de la licitación ¾ ¾ Acceso a la licitación Valoración de las ofertas Duración de los contratos Desarrollo del procedimiento Ejecución del contrato Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos SOBRE LA DECISIÓN DE CELEBRAR UN CONTRATO ¾ ¾ Principal preocupación: restricción del acceso a la provisión de bienes y servicios Dos cuestiones fundamentales: ¾ Límites de la figura del contrato frente a otras instituciones (convenios) ¾ ¾ ¾ Cumplimiento exigente de la normativa de contratación pública ¿Objeto del contrato? ¿Alineamiento de los objetivos entre las partes? Encomiendas de gestión a medios propios (in-house providing) ¾ ¾ No es una obligación, sino una posibilidad Deben evitarse extralimitaciones en la utilización de esta figura, incluso desde el escrupuloso cumplimiento de la Ley de Contratos Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos LA COMPETENCIA Y LA SELECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN ¾ Decisión del procedimiento: facilitada/constreñida en gran medida por las normas de contratación pública ¾ ¿Verificación exigente de las circunstancias habilitantes? ¾ Con independencia del procedimiento de contratación elegido: ¾ Determinados elementos discrecionales pueden limitar el acceso al mercado ¾Atención al número de licitadores ¾Acuerdos marco Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos DISEÑO DE LOS PLIEGOS: EL ACCESO A LA LICITACIÓN ¾ Las condiciones de acceso pueden determinar las posibilidades de competencia ¾ Requisitos de solvencia ¾ Requisitos de forma jurídica ¾ Discriminaciones territoriales ¾ Requisitos técnico-económicos excesivos en relación con el objeto del contrato ¾ Exigencia de certificaciones de calidad Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos DISEÑO DE LOS PLIEGOS: CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN ¾ Evitar ventajas encubiertas a operadores ya presentes en el mercado, en particular al vigente titular del contrato ¾ Valoración (redundante) de experiencia, del cumplimiento ¾ ¾ ¾ ¾ satisfactorio de otros contratos, derechos de tanteo o preferencia Valoración adecuada de las variables básicas ¾ Ponderación y margen de recorrido competitivo Valoración ajustada de las variables menos relevantes Progresividad en el recorrido de las puntuaciones Evitar conocimiento previo de los umbrales de anormalidad de las ofertas Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos DURACIÓN DE LOS CONTRATOS ¾ Principales problemas: ¾ Plazos excesivamente largos ¾Atender a amortización de inversiones de activos inherentes al desempeño (en particular, en contratos de gestión de servicios públicos / concesión de obra pública) ¾ Utilización restrictiva del mecanismo de prórroga sobrevenida ¾Mecanismo excepcional ¾¿Contrapartida por modificaciones sustanciales? Contratación Pública y Competencia Celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos DESPUÉS DEL PLIEGO: ELEMENTOS QUE INFLUYEN SOBRE LA COMPETENCIA ¾ Durante el procedimiento de licitación: ¾ Acceso a la información ¾ Efectividad de la publicidad ¾ Durante la ejecución del contrato: ¾ Modificaciones sobrevenidas ¾ Revisiones de precios ¾ Valoración del impacto de la subcontratación La colusión entre oferentes a licitaciones Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones OBJETIVOS DESDE EL PUNTO DE VISTA DE PROMOCIÓN ¾Transmitir qué es la colusión y sus consecuencias jurídicas ¾Explicar características de los mercados que la facilitan ¾Favorecer la identificación de las técnicas más frecuentes ¾Proporcionar indicadores de “atención” ¾Explicar medidas de prevención ¾Instar a la puesta en conocimiento de las Autoridades de Competencia Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones ¿QUÉ SUPONE LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES? ¾Acuerdo de fijación de precios u otras condiciones y de reparto de mercado ¾Daños al consumidor y al contribuyente. Incremento del 20% del coste de los contratos ¾Normas que la sancionan: ¾ Ley de Defensa de la Competencia / TFUE ¾ Código Penal ¾ Ley de Contratos del Sector Público Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones ¿QUÉ CARACTERÍSTICAS AUMENTAN LA PROBABILIDAD DE COLUSIÓN? ¾ ¾ ¾ ¾ ¾ ¾ Número reducido de empresas y estructura similar Mercado estable Transparencia entre las empresas Producto homogéneo Vínculos en el mercado Licitación frecuente, regular y previsible Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones SECTORES AFECTADOS ¾ Experiencias internacionales Contratos de leche en los colegios, mudanzas, ascensores, subastas de telefonía, insulina para los hospitales, construcción, etc. ¾ España Agencias de Viaje, ámbito sanitario (corsés ortopédicos, recogida de residuos sanitarios, vacunas antigripales, ambulancias, etc.) Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones ¿QUÉ TÉCNICAS SE UTILIZAN EN LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES? ¾Posturas encubiertas ¾Supresión de propuestas ¾Rotación del ganador COMPENSACIÓN Subcontratación Pagos directos Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones ¿COMO SE PUEDE DETECTAR LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES? INDICADORES ¾EN LAS OFERTAS •Retiradas inesperadas. •Número inferior al habitual. •Ofertas siempre perdedoras o ganadoras. •Subcontratación con otras empresas. ¾EN LOS PRECIOS •Similitudes en precios. •Precios diferentes. •Reducciones ante un nuevo oferente. •Subidas sin justificación. ¾EN LOS COMPORTAMIENTOS •Rasgos en la documentación. •Consultas/comentarios/errores de cálculo, etc. Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones EXPTE. 395/91. Vacunas Antigripales Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones Las Agrupaciones de Empresas (UTE ó AIE). Indicadores ¾ Los miembros de la agrupación podrían participar en la licitación individualmente ¾ Simultáneamente se presentan empresas de un mismo grupo (por ejemplo una en una UTE y otra de manera individual) ¾ La agrupación concentra una cuota relevante en el ámbito público o privado ¾ La agrupación no permite la entrada de nuevos miembros que no tienen capacidad para acudir individualmente a la licitación ¾ Las empresas acuden individualmente y luego subcontratan la ejecución con una agrupación de las que todas forman parte Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones ¿QUE MEDIDAS DE PREVENCIÓN PUEDEN TOMAR LAS AAPP? EVITAR LA PREVISIBILIDAD DISEÑAR LOS LOTES •Variar el diseño de las licitaciones. •Realizar reuniones individuales. •Cuidar la información proporcionada. •Salvaguardar el anonimato. •Fraccionar en tamaño distinto. •Nº de lotes diferente a nº de oferentes. •Considerar la adición de contratos. Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones ¿QUE HACER ANTE SOSPECHAS PREVIAS? PRINCIPIOS BÁSICOS Usar procedimientos ordinarios y no abusar de acuerdos marco Verificar la situación jurídica de las empresas No repartir el contrato entre ofertas similares Garantizar la confidencialidad en los consultores externos Vigilar la subcontratación Informar de las penas a los oferentes Valorar el uso de las subastas electrónicas Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones Ejemplo colusión tácita. Subasta: Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones Ejemplo colusión tácita. Subasta Fuente: Cramton y Schwartz (2000) Contratación Pública y Competencia La colusión entre oferentes a licitaciones RECOMENDACIONES A LAS ADMINISTRACIONES ANTE INDICIOS SÓLIDOS GUARDAR TODA LA DOCUMENTACIÓN NO COMENTAR LAS SOSPECHAS CONSIDERAR SUSPENDER LA LICITACIÓN PONER EN CONOCIMIENTO DE LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA Contratación Pública y Competencia MUCHAS GRACIAS
