DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIACIÓN Y LA CONCILIACIÓN EN

DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIACIÓN Y LA CONCILIACIÓN EN
COLOMBIA
PROYECTO DE GRADO
ANDRÉS ALVARADO
JORGE FARFÁN MENDIGANA
ADRIANA PALMA SÁNCHEZ
ROCIO RODRÍGUEZ GRANADOS
ASESORA: TULIA PEREA
UNIVERSIDAD DE LA SABANA
INSTITUTO DE POSTGRADOS
CHÍA, PUENTE DEL COMÚN
OCTUBRE DE 2008
“Mucho más beneficio para la paz podrá
encontrarse en una onza de buen
caudillaje y palabra honrada, que en
una tonelada de leyes”
Dwight Eisenhower 1
1
Presidente de los Estados Unidos en 1953 y 1957
2
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIÓN ............................................................................................ 5
1.
DESCRIPCIÓN DEL PROBLEMA ............................................................ 8
1.1 Descripción del Problema ................................................................................8
1.2 Planteamiento del Problema .............................................................................8
1.3 Justificación y Delimitación del Problema.......................................................9
2. OBJETIVOS ........................................................................................... 11
2.1 Objetivo General ............................................................................................11
2.2 Objetivos Específicos ....................................................................................11
3. MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL .................................................... 12
3.1 Contexto Geográfico de Colombia.................................................................12
3.2 Contexto Histórico, Político y Social de Colombia .......................................14
3.3 Antecedentes históricos de los Métodos Alternos para la Resolucion de
Conflictos en Colombia...........................................................................................36
3.4 El Futuro de la Mediación en Colombia…...………………………………..33
3.5 Marco Conceptual ..........................................................................................36
4. METODOLOGÍA..................................................................................... 39
5.
DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIACIÓN Y LA CONCILIACIÓN EN
COLOMBIA ................................................................................................... 40
5.1 Diferencias en el Ambito Legal......................................................................40
Conciliación.........................................................................................................40
Mediación............................................................................................................45
5.2 Diferencias en la Conceptualización ..............................................................47
Conciliación.........................................................................................................47
Mediación............................................................................................................50
5.3 Clases y/o Tipologías en Conciliación y en Mediación .................................54
Conciliación.........................................................................................................54
Mediación............................................................................................................54
5.4 Noción Subyacente de Justicia .......................................................................56
Conciliación.........................................................................................................56
Mediación............................................................................................................56
5.5 Competencias del Tercero ..............................................................................58
Conciliación.........................................................................................................58
Mediación............................................................................................................59
3
5.6 El Papel del Tercero .......................................................................................60
Conciliación.........................................................................................................60
Mediación............................................................................................................61
5.7 Tipos de Conflictos que Maneja.....................................................................63
Conciliación.........................................................................................................63
Mediación............................................................................................................63
5.8 Características de la Metodología ..................................................................64
Conciliación.........................................................................................................64
Mediación............................................................................................................65
5.9 Características del Acuerdo............................................................................70
Conciliación.........................................................................................................70
Mediación............................................................................................................71
5.10 Medición del Impacto del Proceso ...............................................................71
Conciliación.........................................................................................................71
Mediación............................................................................................................72
5.11 Vigilancia .....................................................................................................74
Conciliación.........................................................................................................74
Mediación............................................................................................................75
5.12 Cuadro Comparativo ....................................................................................75
6. CONCLUSIONES ................................................................................... 78
BIBLIOGRAFÍA.................................................................................................81
4
INTRODUCCIÓN
Desde la existencia misma del hombre, por su misma esencia y
naturaleza como ser social, al vivir en comunidades se presentan supuestos
de los cuales hay que partir y que se fundamentan en el ser mismo de las
cosas. Un ejemplo de ellos es el fundamento principal del derecho, la justicia,
según Ulpiano “la virtud constante y perpetua de dar a cada cual lo que es
suyo” es claro como de alguna forma desde el principio mismo de la
sociedad, esta se ha basado en el principio natural básico que “las cosas
están repartidas” por eso desde el principio de la convivencia con otros el ser
humano ha buscado de manera posesional, hacer valer y respetar el derecho
que tiene sobre las mismas cosas que son suyas. Esto lo que ha llevado es a
que los conflictos existan per se, en toda familia, horda, comunidad, ciudad, o
como quiera que se llame el grupo donde confluyen los derechos y las cosas
de unos y otros, lo cual lleva a que dichos conflictos se resuelvan por propia
mano surgiendo la ley del Talion “Ojo por ojo, diente por diente…” pero por
esa potencialidad divina del ser, llamada perfección única y excluyente de los
seres humanos, se crea un orden social en el que la potestad de resolver los
conflictos es delegada a una ficción Jurídica encargada de mantener el orden
y la justicia, nacida de un consenso de los participantes en ella.
Sin embargo ésta, en un momento se vuelve incapaz de resolver de
manera eficiente los conflictos propios de los participantes de la comunidad,
presentándose abusos y arbitrariedades, razón por la cual deben surgir
herramientas diferentes a las tradicionales pero igualmente validas, eficaces
y exigibles, las cuales conocemos como métodos alternativos de solución de
conflictos, los cuales cuentan con el aval de todos los asociados, y cuentan
con un fundamento esencial de igualdad y de respeto por el derecho.
5
En 1992, el Secretario General de la Organización de las Naciones
Unidas, Boutros-Boutros Ghali definió “La Agenda para la Paz” 2 , que genera
un nuevo movimiento y la consolidación de herramientas que a pesar de
usarse desde tiempo atrás, no se habían definido formalmente en muchos
casos.
La participación de terceros se vuelve central y se multiplican roles. La
responsabilidad sale del marco estatal y hace parte de todos los actores que
interactúan en el marco internacional, aportando todos con diferentes
aspectos dentro del proceso que van desde información, recursos,
facilitación, promoción de acuerdos o decisión de soluciones.
En nuestro País realmente estos métodos son recientemente reconocidos
y avalados ya que el pueblo como constituyente primario delegó en la
asamblea Nacional Constituyente de 1991 y esta los introdujo en nuestra
constitución.
El Tribunal Permanente de los Pueblos observó el año pasado para
Colombia “el establecimiento de una verdadera cultura de la violencia. Ella
aparece como normal y la muerte por razones políticas pierde su verdadera
dimensión, en especial para los medios de comunicación social que publican
estos hechos a diario. El miedo a denunciar los crímenes y los responsables
se traduce en el silencio de las personas afectadas. De esta forma, la
destrucción del tejido social se convierte en desintegración cultural” (Párr.
64). Concluyó con la advertencia que “la impunidad institucionalizada puede
poner en peligro los derechos y los espacios políticos adquiridos por la
2
Wills, 2003
6
sociedad civil. Al crecer el desprestigio de gobiernos democráticos que no
confrontan la impunidad, se estanca el proceso democratizador resultando
perjudicado el ideal mismo de la democracia y el proceso social, cuando no
el sistema político y hasta de la política en general. Se establecen entonces
condiciones propias para la promoción y aceptación de falsas alternativas de
carácter populista, caudillistas y de nuevos autoritarismos en general” 3 .
Actualmente en el campo de los métodos alternos para la resolución de
conflictos, en el país, es complicado diferenciar ente dos métodos
específicos: la conciliación y la mediación, los cuales muchas veces son
tomados como sinónimos.
El propósito de este trabajo es entonces llevar a cabo una revisión
bibliográfica que permita establecer las diferencias y los puntos de encuentro
para estos dos métodos de acuerdo a su desarrollo en Colombia. De esta
forma en la primera parte del trabajo se realiza una descripción en términos
generales del contexto Colombiano, posteriormente se enuncia el problema a
tratar, los objetivos del trabajo, la forma en que se realizó. Finalmente se
muestran los resultados obtenidos de la revisión en una comparación
detallada para diversos aspectos que involucran la mediación y la
conciliación, dentro del contexto colombiano.
3
Polo Democrático Alternativo, 2008
7
1. DESCRIPCIÓN DEL PROBLEMA
1.1 Descripción del Problema
La falta de claridad para diferenciar algunos de los diversos métodos
alternos de resolución de conflictos en el país, en especial en lo referente a la
mediación y la conciliación, genera la necesidad de identificar las diferencias
existentes entre éstas dos en el contexto colombiano, para que a través de
un estudio concienzudo de este podamos divisar un panorama amplio y
plantear de alguna manera cual será el desarrollo y el porvenir de los
métodos que ante todo buscan un orden más justo de una manera más
simple y sencilla para todos los ciudadanos.
En la actualidad, cada vez se ven más disputas y conflictos que surgen
entre personas, entre diferentes comunidades y entre las mismas, e incluso
dentro del entorno familiar. La medida que se implementó tiempo atrás,
consistía en acudir a un juez que decidiera en el conflicto en particular y que
impartiera la ley según la interpretara, pero debido a que el mundo cada vez
crece más rápido, se ha encontrado un crecimiento, directamente
proporcional, de problemas interpersonales en las sociedades existentes.
1.2 Planteamiento del Problema
Los conflictos que surgen en diferentes ámbitos de las dimensiones
humanas requieren de una persona (un tercero) que los solucione y que
aplique las normas legales vigentes de cada sociedad para poder encontrar
justicia entre la misma, pero la falta de proactividad y la dependencia a
8
normativa legal y constitucional por parte de las personas de la comunidad,
han llevado a que estas instancias se vean cada vez más agobiadas por esta
demanda, reduciendo su efectividad y eficiencia.
Por esta razón, se creó una nueva figura paralela a ésta, pero dentro de
la aceptación de la constitución y normativa de las sociedades que la
implementaron por primera vez. En Colombia esta figura, llamada Mediación,
viene siendo trabajada hace muy poco y no ha sido explicada claramente,
pues en los países europeos donde nació, este método de resolución de
conflictos puede encontrase como Conciliación.
1.3 Justificación y Delimitación del Problema
A partir del desarrollo que se ha dado a la mediación en el ámbito
internacional y el intercambio de términos con la conciliación, se ha generado
una confusión, pues en Colombia ya existía una instancia legal dentro del
contexto jurídico, llamado conciliación, así que en nuestro país se denominó
Mediación para marcar la existencia de una alternativa de solución de
conflictos nueva a las legales conocidas y utilizadas por la gente, pero no se
estableció cuales eran las diferencias de fondo entre las dos figuras.
El término Mediación deja claro que se trata de un espacio en el que las
partes de un conflicto pueden llegar a acercarse para una mediación y no
para una conciliación, pero ¿cuáles son las verdaderas diferencias entre uno
y otro?.
En Colombia, debido al poco tiempo que lleva implementada la mediación
9
como método alternativo de resolución de conflictos, no hay mucho material
teórico y tampoco fuentes explícitas y claras sobre la diferencia o diferencias
entre Mediación y Conciliación. La bibliografía existente en el país y en la
ciudad de Bogotá sobre el tema, deja siempre marcada una diferencia muy
tenue entre estas dos herramientas para trabajar la resolución de un
conflicto. Esto se debe a que tienen algunos aspectos en común y en los que
asumen una misma posición o pasos determinados que las hacen ver como
iguales.
10
2. OBJETIVOS
2.1 Objetivo General
Establecer las diferencias entre la mediación y la conciliación en Colombia, a
través de una profunda revisión de documentos.
2.2 Objetivos Específicos
-
Describir el origen de la mediación en Colombia, como método
alternativo de resolución de conflictos.
-
Establecer las características y explicar,
cuál es la aplicación y
el
desarrollo de la mediación y conciliación en Colombia.
-
Comparar la mediación y la conciliación en Colombia, de acuerdo con
las siguientes categorías: teórica, legal y conceptual.
11
3. MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL
3.1 Contexto Geográfico de Colombia
Colombia es un país ubicado en Suramérica, siendo el único de esta
región que cuenta con costas en los dos océanos: Pacifico y Atlántico. Es el
vigésimo sexto país más grande del mundo y el cuarto en Suramérica con un
área cercana a los 1.141.748 km². Se encuentra en el extremo noroccidental
de Suramérica y limita al este con Venezuela y Brasil, al sur con Ecuador y
Perú, al norte con el Océano Atlántico, al noroeste con Panamá, y al oeste
con el Océano Pacífico 4 (FIGURA 1). A nivel marítimo limita con Jamaica,
Haití, República Dominicana, Honduras, Nicaragua y Costa Rica 5 (FIGURA
2).
4
Instituto Geográfico Agustín Codazzi -
http://portalninos.igac.gov.co:8080/ninos/contenidos/glosario.jsp?idMenu=7&letra=P
5
Comisión Colombiana del Océano. Política Nacional del Océano y de los Espacios Costeros, 2007
12
Figura 1 MAPA LOCALIZACION COLOMBIA EN SURAMERICA.
Fuente: http://members.tripod.com/erauscain/titulo.html
El punto extremo de Colombia al norte es Punta Gallinas en la península
de la Guajira, al sur es la quebrada San Antonio en el Trapecio Amazónico, al
este la Isla de San José en el río Negro y al oeste Cabo Manglares 6 . Es uno
de los países que cuenta con mayor diversidad de ecosistemas y sus
regiones geográficas naturales son Amazonía, Andina, Caribe, Insular,
Orinoquía y Pacífica 7 .
El territorio colombiano está dividido en una región plana al oriente y
montañosa al occidente, atravesada por la Cordillera de los Andes. El clima
en Colombia es característico de la zona ecuatorial. Éste varía de frío
extremo, típico de los grandes picos nevados, hasta los más cálidos a nivel
del mar debido a los pisos térmicos que son influidos por dos estaciones
secas y dos de lluvia 8 .
Colombia tiene una gran representación de grupos taxonómicos en fauna
y flora típica del área a la que se suman variedades de migraciones de fauna
desde distintas partes del planeta por la variedad de ecosistemas. Es
considerado un país megadiverso y es uno de los países con mayores áreas
húmedas y con alta fluidez de ríos a lo largo y ancho del país a nivel mundial.
Colombia presenta ecosistemas de páramo, selvas amazónicas, vegetación
herbácea arbustiva de cerros amazónicos, bosques bajos y catingales
amazónicos, sabanas llaneras, matorrales xerofíticos y desiertos, bosques
aluviales, bosques húmedos tropicales, bosques de manglar, bosques y
6
Instituto Geográfico Agustín Codazzi http://portalninos.igac.gov.co:8080/ninos/contenidos/glosario.jsp?idMenu=7&letra=P
7
MARQUEZ, 1996
8
Wikipedia: Colombia - http://es.wikipedia.org/wiki/Colombia
13
vegetación de pantano, las sabanas del caribe, bosques andinos y bosques
secos o subhúmedos tropicales 9 .
Figura
3
MAPA
OFICIAL
DE
COLOMBIA
http://www.cco.gov.co/anterior/imagenes/mapa%20oficial.jpg
Fuente:
3.2 Contexto Histórico, Político y Social de Colombia
“Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de
República unitaria, descentralizada, con autonomía de sus entidades
territoriales, democrática, participativa y pluralista, fundada en el respeto de
la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la
integran y en la prevalencia del interés general.” 10
9
MARQUEZ, 1996
Constitución de Colombia, 1991. Art.1
10
14
De acuerdo con la constitución de 1991, Colombia es un Estado Social de
Derecho, en donde el poder público se encuentra separado en tres ramas:
legislativa, ejecutiva y judicial. Así mismo cuenta con diversos órganos de
control como la Fiscalía General de la Nación, la Procuraduría, la Contraloría,
el Ministerio Público y las Veedurías Ciudadanas entre otras.
El sistema judicial colombiano incluye a la Corte Constitucional
(encargada de velar por el respeto a la constitución), la Corte Suprema de
Justicia (última instancia para materias civiles, laborales y penales), el
Consejo de Estado (máximo tribunal contencioso administrativo) y el Consejo
Superior de la Judicatura (encargado de la administración judicial).
Adicionalmente, también se ratifican los territorios indígenas que por tratarse
de Jurisdicciones Especiales, tienen leyes y normas diferentes a las
adoptadas por el resto del país.
La rama legislativa se encarga de crear leyes y normas, mientras que la
rama judicial es la que juzga cuando se ha violado, o no, una ley bajo un
sistema acusatorio. El fin de este orden es mantener el orden en la sociedad
y
crear
las
condiciones
para
ejercer
y
desarrollar
los
derechos
constitucionales. El crimen es judicializado en Colombia basado en el Código
Penal Colombiano, establecido por Ley 599 de 2000. Sin embargo, en
Colombia la impunidad o falta de justicia es uno de los principales problemas
que impera.
El sistema de división tripartita del poder se deriva del mecanismo de
control de “pesos y contrapesos” que permite un mayor control y equilibrio
entre las ramas del poder público, evitando así la concentración y el
monopolio del poder y los abusos y arbitrariedades de los gobernantes. Por
esta razón la Constitución Política de Colombia consagra en su título V,
15
artículos 113 a 131 la estructura del Estado Colombiano. El Poder Público
está dividido en tres ramas: Ejecutiva, Legislativa y Judicial, las cuales deben
obrar con independencia, pero las tres trabajan en coordinación para la
consecución de los fines del Estado.
La Rama Judicial es la tercera, y es “la encargada de definir los conflictos
que surgen entre las diferentes personas, asegura la efectividad de los
monopolios que caracterizan el Estado moderno y que permiten que el
postulado de la supremacía de la Ley sea una realidad” 11 .
En Colombia predomina el régimen presidencial, siendo el presidente de
la República, el jefe del Ejecutivo, y el Congreso representa el Legislativo.
Tanto el Presidente como el Congreso son elegidos por voto popular, por un
periodo de cuatro años. Durante el primer gobierno del Presidente Álvaro
Uribe en el 2004 se aprobó la reelección inmediata por un periodo de cuatro
años más consecutivos.
Además de las Ramas del Poder Público, existen también los organismos
de control: los electorales, conformados por el Consejo Nacional Electoral, La
Registraduría Nacional del Estado Civil y los que defina la ley; los de control
administrativo, conformado por el Ministerio Público y la Contraloría General
de la República; y los de dirección y control, como el Banco de la República y
la Comisión Nación de Televisión.
En cuanto a la organización administrativa, actualmente el territorio
Colombiano está dividida en 32 departamentos, 4 distritos, 1.098 municipios,
20 corregimientos departamentales, San Andrés, es una entidad territorial
11
Arboleda P., 2007. p.255.
16
más, y 8.384 centros poblados que incluyen caseríos, corregimientos e
inspecciones de policía municipales y departamentales, distribuidos a lo largo
y ancho de los 1.141.748 kilómetros cuadrados que conforman la geografía
continental nacional. La superficie total de Colombia, incluida la soberanía
marítima en 928.660 kilómetros cuadrados, es de un total de 2'070.408
kilómetros cuadrados 12 .
Colombia proviene del apellido de Cristóbal Colon (Columbus que
significa paloma, animal que simboliza la paz 13 ). Históricamente, Colombia
formó parte de un conjunto de países que integraron la Gran Colombia en
1830, junto con Ecuador y Venezuela. También se debe resaltar que, con
otros Estados de la región latinoamericana comparten ciertos rasgos y
características comunes como las guerras de independencia y la marcha
hacia
la
constitución
del
Estado-nación.
De
igual
forma
persisten
características culturales de los pueblos indígenas originarios, así como la
herencia cultural proveniente de occidente. Unidos también por una larga
trayectoria de luchas por lograr su independencia han avanzado hasta la
construcción del Estado-nación, pero se encuentran todavía en proceso de
asegurar una sólida unidad nacional.
En el caso colombiano son diversos los factores que han obstaculizado la
evolución pacífica de nuestra sociedad, haciendo lento el progreso en
algunas regiones del país, con lo cual se ha afectado visiblemente el
desarrollo y la convivencia en ciertas comunidades, poblaciones y grupos.
Por tal razón, resulta oportuno entender ciertas cuestiones de orden político,
social, económico y cultural que han permeado la sociedad colombiana
durante las últimas décadas y que también se han manifestado a través de
un conflicto prolongado entre distintas fuerzas y grupos financiados entre
12
13
www.dane.gov.co
Wikipedia: Colombia - http://es.wikipedia.org/wiki/Colombia
17
otros por el narcotráfico, situación que ha generado violencia constante por la
dinámica del conflicto, además de una visión externa del país como uno de
los más violentos del mundo dada las características del conflicto, el número
y la situación de las victimas. Sin embargo, contrario a la creencia popular,
esta violencia no es reciente, pues la historia de Colombia demuestra que el
país ha estado sumido en continuos conflictos.
Colombia es el tercer país en tamaño poblacional de América Latina,
siendo el cuarto más grande en cuanto a territorio. Inicialmente estaba
habitado por tribus provenientes de Meso-América y el Caribe, que
empezaron a ser colonizadas con la llegada de los españoles en 1499.
Las primeras relaciones entre españoles e indios ponen en contacto a
dos grupos separados, aislados, que interactúan con mayor o menor
violencia, en la periferia de sus formas de vida social. Los españoles
comercian con el indio, o se apropian sus riquezas, o lo atacan con la fuerza
de las armas y roban sus bienes o sus hombres 14 .
La época de la conquista y la colonia en el siglo XVI, es un periodo
prolongado en la historia de Colombia, caracterizado por diferencias entre los
distintos sectores de la población, generando conflictos. Tal situación varió al
darse la declaración de independencia en 1819. En 1830 ya se han separado
Venezuela y Ecuador de la República de Nueva Granada 15 .
En el siglo XX, posterior a la guerra de los mil días y la separación de
Panamá en 1903, se inicia un conflicto limítrofe entre Colombia y Perú. Esta
14
15
Melo, 1996
Ocampo, 2007
18
guerra dura dos años y termina gracias a la intervención de la Liga de
Naciones en Mayo de 1934.
El conflicto armado en Colombia tiene sus raíces en las diferencias
ideológicas y en la rivalidad por el poder entre los tradicionales partidos
políticos (liberal y conservador) desde el siglo XIX, situación que se agudiza,
y en 1948 se exacerbó la guerra interna bipartidista con la muerte del líder
político Jorge Eliécer Gaitán. Este conflicto que se mantuvo de forma
permanente y con marcada crueldad y violencia en los años 50 y 60
constituye el origen del surgimiento de las guerrillas como el Ejército de
Liberación Nacional (ELN) y las Fuerzas Armadas Revolucionarias (FARC)
en 1964, como respuesta a la represión ejercida contra fuerzas políticas
alternativas que se disputan el poder.
Otro fenómeno que agrava la situación de violencia en el país es la
aparición del paramilitarismo en la década de los años 80 16 : Autodefensas
Unidas de Colombia (AUC), quienes al iniciar la lucha contrainsurgente dan
comienzo a uno de los conflictos mas largos y sangrientos de la historia
colombiana, y en el cual posteriormente también participan fuerzas
dedicadas a la producción y comercio de drogas ilícitas, cuya alta
rentabilidad ha servido también para financiar la guerra, que ha cobrado
miles de victimas en el país: muertos, heridos, mutilados, desaparecidos,
secuestrados y desplazados.
Posterior a la desmovilización de uno de los principales grupos
guerrilleros de Colombia, el M- 19, en la década de los años 80, se conforma
la UP (Unión Patriótica), cuyos principales líderes y figuras políticas son
16
Fisas, 2008
19
asesinadas por el narcotráfico y de la misma forma es asesinado el candidato
presidencial, Luís Carlos Galán Sarmiento.
Hacia la década de los 90 se consolidan aún más los grupos
paramilitares y paralelamente se observa la expansión de los grupos
subversivos en el territorio colombiano. Dicha situación propicia tanto la firma
acuerdos de paz con grupos guerrilleros, como los diálogos, cumbres,
treguas y otras formas de entendimiento para llegar a la conciliación y a la
paz nacional; los resultados no fueron los esperados, pues a pesar de que
algunos grupos se acogieron a la amnistía, la mayoría continuó ocasionado
guerras sangrientas en las distintas regiones del país.
El problema del narcotráfico trascendió las fronteras del territorio
colombiano con grandes repercusiones para el país en el plano internacional;
causó grandes pérdidas humanas y materiales y, permeó distintos ámbitos
de la vida política 17 . Es en este contexto que durante su gobierno el
Presidente Cesar Gaviria, convoca una Asamblea Nacional Constituyente y
se elabora una nueva constitución en 1991, donde se establece formalmente
el estado social de derecho.
Terminado el mandato del Presidente Gaviria, en el gobierno del
Presidente Ernesto Samper (1994-1998) se desata un gran escándalo por la
posible infiltración de dineros provenientes del narcotráfico en la financiación
de campañas políticas, la “Narcodemocracia”. Dicha situación lleva a
Colombia a figurar en la lista de países con mayor producción en el mundo y
17
Idem
20
por tanto en el problema mundial del narcotráfico 18 .
Lo anterior junto con el denominado “proceso 8000” (1996) constituye
una muestra de la infiltración de dineros “calientes” en las campañas políticas
y del enriquecimiento ilícito de algunos congresistas investigados. Este
proceso centra la atención del país, lo que ocasiona entre otros, un
fortalecimiento de las guerrillas, en especial de las FARC.
El
Presidente
Andrés
Pastrana
(1998-2002)
manifestó
gran
preocupación por alcanzar la paz en Colombia, lo cual lo llevo a liderar
estrategias de negociación con grupos subversivos y con la participación de
la sociedad civil. Emprendió el proceso de paz con la guerrilla de las FARC
bajo el supuesto de MESA NEGOCIACION para la PAZ DE COLOMBIA con
el despeje de cinco municipios para iniciar diálogos, con lo cual, se generó
una zona de distensión en 1999 (San Vicente del Caguas – Caquetá) que
permitió el fortalecimiento y recrudecimiento del conflicto 19 .
Al subir al poder el Presidente Álvaro Uribe Vélez en el 2002, se da
lugar a la posibilidad de reelección. En su mandato hay fortalecimiento
institucional y bajo el esquema seguridad democrática retoma el poder de
varias zonas del país que estaban en manos de las FARC.
Sin embargo, a nivel internacional también se han presentado
conflictos importantes, como la Crisis Andina, resultado de una Crisis
18
19
Idem
Idem
21
diplomática de Colombia con Ecuador y Venezuela en 2008. Esta se dio por
la Operación Fénix, en la cual el Estado Colombiano realizó una incursión en
territorio ecuatoriano en una misión contra la guerrilla, realizando un
bombardeo donde murió Raúl Reyes, junto a otros guerrilleros de las FARC,
y a otros civiles de nacionalidad mexicana y ecuatoriana.
La crisis provocó la ruptura de las relaciones diplomáticas de los
gobiernos de Ecuador y Venezuela con Colombia y el anuncio del envío de
tropas militares por parte de los dos primeros países a sus respectivos límites
fronterizos con Colombia. El 7 de marzo de 2008 las tensiones se aliviaron
durante la cumbre del Grupo de Río, gracias a la intervención de los
presidentes de otras naciones de América Latina.
En el plano social, de acuerdo con el último censo nacional, en
Colombia
hay
cerca
de
42
millones
de
habitantes,
concentrados
principalmente en los grandes centros urbanos como Bogota, Medellín, Cali y
Barranquilla 20 . La diversidad étnica en Colombia es el resultado de la mezcla
de indígenas, colonos españoles y afrodescendientes.
La economía colombiana es regulada dentro de las funciones del
Ministerio de Hacienda y Crédito Público y el Banco de la República de
Colombia (banco central), con el apoyo del Ministerio de Comercio, Industria
y Turismo. El sector primario se centra en gran parte en la agricultura,
ganadería, minería y pesca; siendo la agricultura la mayor afectada por el
conflicto armado interno, que ha ocasionado el fenómeno de desplazamiento,
por una parte, y el establecimiento de cultivos ilícitos, por otra.
20
DANE, 2006
22
A nivel educativo, pese a los esfuerzos del gobierno colombiano, se
evidencian falencias importantes en cuanto a cobertura y calidad, en especial
a nivel de primaria y bachillerato y de acceso, en los niveles universitario y de
postgrados.
En un período relativamente corto de tiempo, entre 1938 y 1985, la
población rural pasó del 70.1 al 28% del total de la población del país. La
misma frontera agrícola, es disputada por grupos al margen de la ley, lo cual,
sumado a la ausencia de los servicios del Estado, contribuye a que la
población colonizadora constituya la base social más importante del
movimiento guerrillero colombiano 21 .
En Colombia se mantienen aun varias etnias indígenas que operan
con su propia legislación y mantienen Buena parte de sus tradiciones y
costumbres; entre estos están los Kogi, Sanha, Wayúu, Kankuama, Chimilas
e Ikas, Cuna, Embera, Waunama, Kwaiker, Tikunas, Witotos, Coconucos,
Andokes, Muinanes, Salibas, Yakunas, Cubeos, Curripacos, Tucanos, Yukos,
Baríes, U'was, Guambianos, Paézes, Sibundoys, Muiscas, Tunebos,
Tiniguas, Guayaberos, Achaguas, Piapocos, Sálibas, Guahibos, Piaroas,
Betoyes, Yaruros y Puinabes 22 .
En
el
contexto
internacional,
el
país
hace
parte
de
diversas
organizaciones multilaterales, que ayudan a mantener una política interna
dentro de los marcos del respeto por los derechos humanos y la democracia.
21
22
Biblioteca Luis Ángel Arango, 2003
Melo, 2001
23
En la actualidad Colombia es miembro de:
-
UNASUR (Unión de Naciones Suramericanas) es una comunidad
política y económica que integra a los doce países independientes de
Sudamérica: Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Ecuador,
Guyana, Paraguay, Perú, Surinam, Uruguay, Venezuela.
-
ONU (Organización de las Naciones Unidas) es la mayor organización
internacional existente, conformada por 192 países, facilita la
cooperación en asuntos como la paz y seguridad internacional, el
desarrollo económico y social, los asuntos humanitarios y los derechos
humanos.
-
OEA (Organización de los Estados Americanos) es una organización
internacional de carácter regional y principal foro político para el
diálogo multilateral y la toma de decisiones de carácter hemisférico.
-
CAN (Comunidad Andina de Naciones) es una comunidad de cuatro
países que tienen un objetivo común: alcanzar un desarrollo integral,
más equilibrado y autónomo, mediante la integración andina,
suramericana
y
latinoamericana.
Está
constituida
por
Bolivia,
Colombia, Ecuador, y Perú.
-
FLAR (Fondo Latinoamericano de Reservas) es una organización
financiera de carácter internacional conformada por Bolivia, Colombia,
Costa Rica, Ecuador, Perú, Uruguay y Venezuela. Busca brindar
apoyo a la balanza de pagos de los países miembros, contribuir a la
armonización de las políticas cambiarias, monetarias y financieras de
los países miembros.
-
MERCOSUR (Mercado Común del Sur) es un bloque comercial cuyos
propósitos son promover el libre intercambio y movimiento de bienes,
personas y capital entre los países que lo integran - Argentina, Brasil,
Paraguay, Uruguay, Venezuela, Bolivia, Chile, Colombia, Ecuador y
24
-
GRUPO DE RIO (Mecanismo Permanente de Consulta y Concertación
Política) es un organismo internacional que efectúa reuniones anuales
entre los jefes de Estado y de Gobierno de los 20 países firmantes de
América Latina y el Caribe.
-
BID (Banco Interamericano de Desarrollo) es una organización con el
propósito de financiar proyectos viables de desarrollo económico,
social e institucional y promover la integración comercial regional en el
área de América Latina y el Caribe.
-
ACNUR (Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Refugiados) es el organismo de las Naciones Unidas encargado de
proteger a los refugiados y desplazados por persecuciones o
conflictos, y promover soluciones duraderas a su situación, mediante
el reasentamiento voluntario en su país de origen o en el de acogida.
Colombia
además
de
hacer
parte
de
diferentes
organizaciones
internacionales que trabajan ya sea por el mantenimiento de la paz al interior
de los Estados, o por minimizar la intensidad de los conflictos en la región,
también se vincula con organismos e instituciones que trabajan por alcanzar
un mejor desarrollo en sus comunidades y la disminución de los conflictos
sociales.
Estas organizaciones como Unión Latina, Asociación de Estados
Iberoamericanos para el Desarrollo de las Bibliotecas Nacionales de
Iberoamérica,
Organismo
Internacional
de
Energía
Atómica,
Banco
Centroamericano de Integración Económica, Comunidad Iberoamericana de
Naciones, Organización de Estados Iberoamericanos para la Educación, la
Ciencia y la Cultura, Organización de las Naciones Unidas para la Agricultura
y la Alimentación, Grupo de los Tres, G-77, Banco Internacional de
25
Reconstrucción y Fomento, Organización de Aviación Civil Internacional,
Fondo
Internacional
de
Desarrollo
Agrícola,
Corporación
Financiera
Internacional, Federación Internacional de la Cruz Roja y la Media Luna Roja,
Organización Mundial de la Salud, Organización Internacional del Trabajo,
Fondo
Monetario
Internacional,
Organización
Marítima
Internacional,
INTERPOL, Organización Internacional para la Estandarización, ITU,
Movimiento de Países No Alineados, Tratado para la Proscripción de las
Armas Nucleares en la América Latina y el Caribe, Conferencia de las
Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo, Organización de las Naciones
Unidas para la Educación, la Ciencia y la Culturización (UNESCO),
Organización de las Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial, Unión
Postal Universal, Organización Mundial de la Propiedad Intelectual,
Organización Meteorológica Mundial, Organización Mundial del Comercio,
Organización Mundial del Turismo, Asociación de Estados del Caribe.
Colombia ha sido constantemente objeto de evaluaciones por parte de
organismos internacionales, especialmente en lo referente a temas
relacionados con derechos humanos. Según el informe del PNUD del 2007,
17 millones de colombianos y colombianas viven en la pobreza, y seis
millones están en la indigencia teniendo que vivir con menos de un dólar por
día y la distancia entre los más ricos y los más pobres va creciendo.
Colombia tiene uno de los índices de desigualdad más altos de América
Latina, siendo un país rico con un crecimiento anual del 7% y donde el 0.3%,
de la población es propietaria de más de la mitad de las tierras agrícolas 23 .
23
Polo Democrático Alternativo, 2008
26
3.3 Antecedentes históricos de los Métodos Alternos para la
Resolución de Conflictos en Colombia
Los Métodos Alternativos para la Resolución de Conflictos surgen como
una alternativa ya que "Para revalorizar y jerarquizar el Poder Judicial es
imprescindible quitarle el enorme peso que lo asfixia, producto de una
mentalidad social que se empecina en arrojarle problemas que superan su
capacidad de respuesta, y que podrían haber sido resueltos de manera más
racional,
económica
y
eficiente
a
través
de
algunos
mecanismos
alternativos”. 24
El tema de resolver las controversias de forma pacifica no es una
iniciativa nueva para el país. Desde principios del siglo XX ha estado
involucrado a nivel internacional en diversos pactos que incluyen:

Tratado para Evitar o Prevenir Conflictos entre los Estados
Americanos del 3 de mayo de 1923;

Convención General de Conciliación Interamericana del 5 de enero
de 1929;

Tratado General de Arbitraje Interamericano y Protocolo Adicional
de Arbitraje Progresivo del 5 de enero de 1929;

Protocolo Adicional a la Convención General de Conciliación
Interamericana del 26 de diciembre de 1933;

Tratado Antibélico de No Agresión y de Conciliación del 10 de
octubre de 1933;

Convención para Coordinar, Ampliar y Asegurar el Cumplimiento
de los Tratados Existentes entre los Estados Americanos del 23 de
diciembre de 1936;
24
Caivano, Roque, 1998 en Díaz y Echeverry, 2005
27

Tratado Interamericano sobre Buenos Oficios y Mediación del 23
de diciembre de 1936;

Tratado Relativo a la Prevención de Controversias del 23 de
diciembre de 1936.
Sin embargo, todos ellos fueron reemplazados por un nuevo Tratado 25 . El
30 de Abril de 1948 fue suscrito en Bogotá el Tratado Americano de
Soluciones Pacificas, “Pacto de Bogotá”, en donde varios estados
americanos adquieren diversos compromisos que involucran “abstenerse de
la amenaza, del uso de la fuerza o de cualquier otro medio de coacción para
el arreglo de sus controversias y en recurrir en todo tiempo a procedimientos
pacíficos” 26 .
En el conflicto colombiano, la participación de la comunidad internacional
ha tenido componentes formales e informales.
Países como Venezuela,
Alemania, y Cuba han servido de facilitadores para reuniones entre
representantes del Gobierno y la sociedad civil con el ELN. Esta se oficializó
en junio del 2000 con la formación de la Comisión de Países Amigos,
integrada por Francia, España, Noruega, Cuba y Suiza, con funciones
iniciales de acompañamiento, conciliación, verificación y humanitaria 27 .
La Unión Europea decidió implementar un programa de apoyo a los
esfuerzos de paz, dirigido a algunas áreas específicas como la defensa de
25
Tratado Americano de Soluciones Pacificas “Pacto de Bogota”, Abril 30 de 1948. Articulo LVIII.
Tratado Americano de Soluciones Pacificas “Pacto de Bogota”, Abril 30 de 1948. Articulo I.
27
FIP – Seminario “Comunidad internacional, conflicto armado y perspectivas de paz en Colombia”,
2002
26
28
los derechos humanos, la lucha contra las causas de la violencia y la
protección del medio ambiente 28 .
En los Talleres del Milenio de la Fundación Ideas para la Paz (2005), se
define la justicia como un sistema social al que le compete garantizar “los
derechos fundamentales y la búsqueda de los principios de equidad y
efectividad, con el mejoramiento del acceso en condiciones de igualdad, su
adecuación de acuerdo con la demanda social y el desmonte de la
impunidad, así como a la potenciación de la capacidad de la sociedad para
dirimir pacíficamente sus conflictos”, siempre respetando la dignidad
humana, al pluralismo y la diversidad cultural.
A nivel interno la adopción de estas estrategias es mas reciente. En
Colombia el uso de métodos alternativos surge por la evidente congestión
judicial y la necesidad de ampliar el número de opciones dentro del campo de
resolución de conflictos. La Ley 23 de 1991, amplía la administración de
justicia del Estado hacia otras posibilidades, autorizando así a los
particulares solucionar las controversias a través de personas revestidas
transitoriamente de la función de administrar justicia quienes brindarían
opciones institucionales a la solución de controversias, sin necesidad de
sentencias o fallos judiciales 29 . Adicionalmente, la Constitución de 1991 en el
artículo 116, dice que “la ley puede transitoriamente atribuir la función
jurisdiccional a particulares que obren como árbitros o conciliadores”. El
Decreto 1818 de 1998, da lugar al Estatuto de los Mecanismos Alternativos
de Solución de Conflictos.
28
FIP – Seminario “Comunidad internacional, conflicto armado y perspectivas de paz en Colombia”,
2002
29 Díaz, Echeverry, 2005
29
Un punto clave en el proceso de cambiar la justicia actual y su forma de
operar es consolidar estos mecanismos alternativos de resolución de
conflictos, que permitan que la sociedad se apropie de la justicia y exista un
lazo entre el sistema tradicional y los sistemas alternativos como el arreglo
directo entre las partes, mediación, amigable composición, conciliación en
equidad, jurisdicción de paz, conciliación en derecho, jurisdicción indígena y
arbitraje, entre otros 30 .
Las características de un determinado conflicto, así como el contexto en
el que se presenta y las condiciones de las partes enfrentadas, inciden
determinantemente en las posibilidades de uso de las técnicas y en las
funciones que se les otorgan. Algunas medidas son más fuertes que otras y
el nivel de decisión e influencia del tercero varia considerablemente. De la
misma forma, las características de cada conflicto definen una manera
particular de manejo de las diferentes tácticas. La definición o decisión de
cuáles son útiles o propicias para resolver una determinada disputa, depende
de las características de ésta: de su naturaleza; de su nivel de complejidad e
intensidad, así como de su duración en el tiempo; de la cantidad de partes
involucradas y de la situación de cada una de ellas; de las motivaciones que
generan los problemas; del contexto político y económico; de la ubicación
geográfica y del nivel de incidencia entre otros. 31
Esto conlleva una flexibilidad necesaria en los métodos utilizados y por lo
mismo en la definición que se hace de cada uno de ellos. De la misma forma
el tercero, su origen, perfil, habilidades, experiencia y conocimientos, también
inciden en cómo se usan las diferentes técnicas. Sin embargo, a partir de
preceptos aceptados comúnmente para los métodos, se puede establecer la
30
31
Fundación Ideas para la Paz, 2005
Wills, 2003
30
diferencia básica entre mediación y conciliación, en especial para el contexto
colombiano.
Como lo explica Guáqueta (2006), en Colombia el gobierno ha manejado
estrategias combinadas de negociaciones de paz con disuasión militar y
judicial e inversión social estratégica para la búsqueda de la solución al
conflicto. El compromiso de la sociedad en general ha llevado a que
actualmente algunas compañías van mas allá del desarrollo económico,
fomentando a través de la responsabilidad social empresarial la solidaridad,
el capital social, métodos alternativos para la resolución de conflictos,
derechos humanos y tolerancia 32 .
En los años ochenta se empieza a observar a nivel mundial la posibilidad
de buscar soluciones negociadas en conflictos internos. En 1982, cuando se
empezó el primer proceso de paz en Colombia, aun no había modelos
internacionales para usar la negociación en el proceso de resolver guerras
civiles, sin embargo con Belisario Betancur (1982 – 1986) se reconoce que la
guerrilla es un actor político y por ende se deben abrir espacios de diálogo,
en un proceso de apertura democrática. Durante el gobierno de Betancur, se
llegó a unos acuerdos del cese al fuego, se abrieron mesas de discusión
sobre los grandes problemas del país y se plantearon grandes reformas
políticas; sin embargo no se lograron acuerdos definitivos en ningún campo,
no duró la tregua y no se logró la paz 33 .
En la siguiente administración, con Virgilio Barco (1986-1990), a partir de
una evaluación del proceso anterior se funda la Consejería para la
Reconciliación, Normalización y Rehabilitación de la Presidencia. En vez de
32
33
GUAQUETA, 2006
Chernick, 1996
31
una agenda de negociación amplia y abierta, se busca negociar con la
guerrilla únicamente sobre los pasos del desarme y la posterior incorporación
en la vida política legal. En este gobierno se rompieron las treguas y se
exacerbó el conflicto con otros grupos guerrilleros. Las negociaciones se
suspendieron por tres años y en 1989 se reanudaron, consiguiendo
incorporar el M-19, la mayor parte del EPL, y el grupo indígena Quintín
Lame 34 .
Paralelo a la elección de Gaviria (1990), surgió la iniciativa de elegir una
Asamblea Constituyente. En este gobierno surgen procesos de paz, donde
en el proceso constituyente se le otorga participación a algunos de los grupos
desmovilizados. Sin embargo, mantuvo la estrategia del gobierno anterior en
cuanto a grupos que aún no se habían reincorporado en el escenario político.
Con Ernesto Samper (1994 – 1998), como ya se explicó antes, los problemas
de legitimidad de su mandato Per se, desviaron la atención del conflicto
armado y el mismo se recrudeció.
En el gobierno de Andrés Pastrana, se mantuvo la intención de construir
un proceso de paz de alcances duraderos. En noviembre de 2000, el
Gobierno y representantes de fuerzas políticas en la oposición suscribieron
un acuerdo para la conformación de un “Frente Común por la Paz y contra la
Violencia”, en el que manifestaron estar dispuestos a participar en la
búsqueda de la salida negociada del conflicto armado, “a fin de que la política
de paz no sea sólo la de un gobierno, sino una auténtica política de Estado,
autónoma y nacional, donde estén representadas todas las fuerzas políticas
y la sociedad civil” 35 .
34
35
Chernick, 1996
Posada Et. Al., 2002
32
En lo referente al proceso que se inició con la administración Pastrana, el
mismo se planteó aun bajo fuego, con una agenda ilimitada y amplia zona de
despeje con pobres mecanismos de verificación sobre el respeto en ella del
Estado de derecho. Esto no respetó unos principios fundamentales, que
deberían regir todos los procesos de negociación y por lo cual se explica en
parte el fracaso de este intento. Una agenda ilimitada, donde la paz que se
aspiraba no era simplemente la reconciliación entre la guerrilla y el Estado
sino la reconciliación de toda la sociedad consigo misma, lleva a que la paz
no se entienda como el fin de la confrontación armada entre el Estado y las
fuerzas insurgentes 36 .
En Colombia durante del gobierno del presidente Álvaro Uribe Vélez, se
empieza a plantear la mediación internacional como posibilidad para
reanudar la comunicación con las FARC, por lo cual plantea a la ONU como
tercero facilitador; sin embargo, las FARC, no aceptan por considerar que la
solicitud había sido unilateral 37 .
Esta iniciativa surge como una alternativa al uso de la fuerza para el
manejo de conflictos internos que redunda en un ejemplo para el público en
general y la forma como cada uno debe empezar a manejar sus conflictos,
llevando a un cambio de mentalidad paulatino en el país.
3.4 El Futuro de la Mediación en Colombia
Tradicionalmente se reconoce que para poder trabajar alrededor de un
conflicto, este debe llegar a un punto de madurez que permita que los
36
37
Posada Et. Al., 2002; Posada, 2003
Wills, 2003
33
actores involucrados reconozcan necesario buscar una alternativa al mismo.
Según Springer (2005) en Colombia esto es especialmente difícil por las
condiciones del país, pues el narcotráfico es una fuerza muy potente que
hace que los actores siempre perciban como superior la alternativa a la
negociación y por ende a la paz.
Sin embargo, para esta autora, el cansancio de la gente sumado a unas
condiciones del conflicto que atraviesa el país (falta de estabilidad por
expansión de la Guerra, narcotráfico, corrupción, terrorismo, violaciones de
los derechos humanos, presencia de recursos de los que depende el
planeta), puede generar un espacio para la negociación y así empezar a
resolver el conflicto, pues el mismo no tiene un sustento que imponga
dificultades adicionales como diferencias de carácter étnico o religioso, o
carencia de recursos estratégicos esenciales.
Es una realidad que con la globalización la justicia esta adquiriendo
dimensiones generales, aumentando la presión a nivel mediático para la
ejecución de la justicia y dando lugar a que los estándares de derechos
humanos sean parámetro para el establecimiento de relaciones comerciales.
Cada vez es menor la tolerancia a los crímenes de lessa humanidad (su
comisión no depende de la existencia de un conflicto armado) que atentan
contra la esencia misma de la humanidad y constituyen una amenaza para la
paz y la seguridad internacional 38 .
Diferentes experiencias en el mundo han demostrado que la construcción
de paz se debe iniciar antes de que cesen las hostilidades y termina cuando
la sociedad se ha recuperado de los efectos que han surgido como resultado
38
Springer, 2005
34
del mismo 39 . Para que un proceso sea exitoso es fundamental reconocer los
limites de las negociaciones y tener claro qué es y qué no es negociable 40.
Para lograr una paz sostenible deben involucrarse todos los sectores del
país, para que todos los sectores promuevan los derechos humanos, la
transparencia y los valores democráticos 41 .
El gobierno colombiano enfrenta aún el reto de poder legitimar la justicia,
lo que ha generado propuestas como el fortalecimiento de sistemas
alternativos para casos de carácter comercial y delitos menores, permitiendo
que el Estado se concentre en castigar los delitos atroces 42 .
La Mediación, como instrumento para la gestión pacífica de los conflictos,
se plantea como uno de los mecanismos alternativos de solución pacífica de
conflictos de mayor empleo para los próximos años, tanto en el ámbito
público como en el privado.
La función inicialmente instrumental de la conciliación en equidad y la
falta de preparación del Estado para asumir la responsabilidad de
desarrollarla, se tradujo, en una primera etapa, en acciones débiles de
capacitación y ante una capacitación jurídica eminentemente formal que
desconocía las realidades locales, se generó desmotivación en los líderes
comunitarios 43 .
Esta experiencia con la conciliación genera la necesidad de fortalecer
otros Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos, y el desarrollo de
39
Rettberg, Et. Al. 2002
Posada Et. Al., 2002
41
Guaqueta, 2006
42
Conflicto y Paz En Colombia: Consecuencias y Perspectivas para el Futuro, 2004
43
Fuentes & Preafán, 2002
40
35
la mediación es una alternativa interesante para este fin. En Colombia el
campo de desarrollo de la mediación es muy amplio, pues es realmente
limitado lo que se ha trabajado hasta el momento. Esta posibilidad de
desarrollo esta dada por la ausencia de legislación frente al tema, lo cual
permite una amplia variedad de campos en los cuales se puede incursionar.
La mediación en campos como las organizaciones, el post conflicto, frente
a emergencias o catástrofes y en el ámbito educativo, tiene un potencial de
desarrollo bastante amplio para trabajar. Sin embargo se evidencia la
necesidad de oxigenar los currículos de mediación y llevar a cabo amplios
esquemas de investigación donde se pueda dar un desarrollo de la figura
ajustada a la realidad local. Esta necesidad nace de las actuales tendencias
nacionales e internacionales en la búsqueda de formas no violentas para la
resolución de conflictos en todos los niveles.
3.5 Marco Conceptual
El presente trabajo parte de la comprensión y explicación de ciertos
conceptos básicos tales como:
Conciliación: “… mecanismo de resolución de conflictos a través del
cual, dos o más personas gestionan por sí mismas la solución de sus
diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado, denominado
conciliador” 44 .
Conflicto: El conflicto define al conjunto de dos o más hipotéticas
situaciones que son excluyentes: esto quiere decir que no pueden darse en
44
Ley 446 de 1998
36
forma simultánea. Para Ralf Dahrendorf, el conflicto es un hecho social
universal y necesario, que se resuelve en el cambio social.
Mediación: Procedimiento mediante el cual los participantes asistidos por
una o más personas neutrales, desarrollan formas de manejo de las
emociones liberadas en los conflictos, aislado los asuntos de la diferencia y
considerando alternativas para encontrar opciones que les permitan llegar a
un acuerdo que satisfaga los definidos intereses 45 .
Métodos Alternativos para la Solución de Conflictos (MASC): Formas
diferentes y distintas a la justicia permanente u ordinaria. Sus principales
características 46 :
-
Hacen posible la solución de los conflictos al margen de los tribunales.
-
Reduce el costo y la dilación en relación al proceso judicial.
-
Previene conflictos jurídicos que estarían probablemente destinados a
ser llevados ante los tribunales.
-
Incrementa la calidad del resultado final de la resolución del conflicto.
-
No desconocen la necesidad del monopolio de la resolución de
conflictos por parte del Estado, pero la limita a ciertos ámbitos.
-
Permiten el acceso de conflictos colectivos para que sean resueltos
adecuadamente, así mismo permiten el tratamiento y solución de
casos de los sectores populares, situación negada en la justicia
institucional u ordinaria.
-
Propugnan una Cultura de Paz. La litigiosidad represada es
neutralizada eliminando en la mayoría de los casos la secuela de
45
46
http://www.conciliacion.gov.co/paginas_detalle.aspx?idp=44
Fuente: http://www.cajpe.org.pe/rij/bases/marcs/A3.HTM
37
violencia que tiende a obstaculizar el funcionamiento de estos
mecanismos.
-
Representan la tendencia de reestructuración de los sistemas
judiciales, teniendo como fundamento predominante el acceso a la
justicia de una mayor cantidad de conflictos.
Fortalecen la democracia participativa como la vía más adecuada para
solucionar determinadas controversias.
38
4. METODOLOGÍA
Para desarrollar el presente estudio documental descriptivo se llevó a
cabo un análisis de documentos tales como: revistas, libros históricos,
cartillas del gobierno, documentos legales y jurídicos, publicaciones en
Internet y libros sobre leyes colombianas y derecho, además, investigando
diferentes autores y corporaciones en todo lo relacionado con la mediación y
la conciliación.
De la misma forma, se realiza una descripción precisa sobre los dos
métodos alternativos de resolución de conflictos. Se hace especial énfasis en
términos legales y en diferencias conceptuales que subyacen en los dos
métodos, y que se reflejan en los fundamentos de los mismos a lo largo del
proceso y el papel que juega el tercero dentro de los mismos.
De esta forma, este trabajo comprende un análisis descriptivo, cualitativo,
procedimental, legal, teórico y práctico.
39
5. DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIACIÓN Y LA
CONCILIACIÓN EN COLOMBIA
5.1 Diferencias en el Ámbito Legal
Conciliación
Como se mencionó anteriormente, el tema de la conciliación para el país
a nivel internacional ha estado vigente desde comienzos del siglo XX y ocupa
un capitulo en el Tratado Americano de Soluciones Pacificas Pacto de
Bogotá" 47 , suscrito en Bogotá el 30 de abril de 1948. Para Colombia, la figura
de la conciliación aparece en la legislación desde 1814, cuando las
constituciones se inspiraban en la carta de Cádiz de 1812, que establecía
que el alcalde ejercería el oficio de conciliador, vía que debería agotarse
antes de una demanda judicial. Durante el siglo XIX, la legislación
colombiana consagró algunas modalidades de conciliación como la agraria y
la laboral. Sin embargo, es a finales de la década de los ochenta y
comienzos de la década de los noventa, que los Mecanismos Alternativos de
Solución de Conflictos en general y la conciliación en particular, fueron
incorporados al sistema jurídico colombiano como una fórmula para
descongestionar los despachos judiciales y que posteriormente son
reconocidos como bases para la construcción de una cultura de convivencia
pacífica 48 .
El Código Civil de 1887 en su artículo 15, da lugar a que las personas
pudieran renunciar a algunos de los derechos que les conferían las leyes,
47
48
Abril 30, 1948 - Capitulo Tercero - Procedimiento de Investigación y Conciliación
Galves & Torrente, 2001
40
posibilitando así que los particulares realizaran conciliaciones privadas y
solucionaran sus controversias con la renuncia total o parcial de sus
derechos susceptibles de disposición. Así mismo, hay normas laborales que
trataron la conciliación como la ley 120 de 1921, los decretos 2663 y 3743 de
1950 la cual la trataron para conflictos colectivos de trabajo y para el año de
1948 con el decreto 2158 CPL la establece de manera facultativa y algunas
reglas para su desarrollo en los procesos laborales ordinarias.
El desarrollo de la conciliación en Colombia surge a partir de el Decreto
2158 de 1948, que se vuelve ley permanente mediante el Decreto 4133 de
1948. A nivel constitucional se origina en el Artículo 116 donde se concede la
facultad a los particulares de administrar justicia transitoriamente en calidad
de conciliadores o árbitros en los términos que disponga la ley. El Decreto
2651 de 1991, regula y amplía el campo de la conciliación.
En el Decreto 1818 de 1998 “Por medio del cual se expide el Estatuto de
los Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos”, se compilan las
normas aplicables a la conciliación, al arbitraje, a la amigable composición y
a la conciliación en equidad, que se encuentran vigentes en la Ley 446 de
1998, en la Ley 23 de 1991, en el Decreto 2279 de 1989 y en las demás
disposiciones vigentes, sin cambiar su redacción ni su contenido 49 .
El desarrollo legislativo para esta figura dentro de las diversas áreas del
derecho, ha sido extenso y ha cambiado constantemente a lo largo de los
años. En la actualidad la principal ley que la regula es la 640 de 2001. Se
sustenta fundamentalmente en la norma jurídica. A continuación, un resumen
según el área en la cual se ha trabajado la conciliación:
49
Galves & Torrente, 2001
41
Conciliación en el Derecho Civil:

Decreto 1400 de 1970 Código de Procedimiento Civil, artículo 445:
Introduce la audiencia conciliación como una etapa dentro del proceso
verbal.

Decreto 2282 (de 1989), artículo 101: conciliación obligatoria dentro de
los procesos ordinarios y abreviados siempre y cuando la ley no lo
prohibiera como en los liquidatorios y de deslinde y amojonamiento.

Artículo 116 de la Constitución de 1991: faculta a particulares para que
transitoriamente colaboren en la administración de justicia

Ley 23 de 1991: implementa la audiencia de conciliación en las distintas
ramas de derecho.

Decreto 2651 (de 1991): generaliza la conciliación en todo tipo de
procesos (artículos 2-10) y se hace extensiva aún a los procesos
arbítrales (artículo 10)

Ley 446 de 1998: extiende la conciliación a otras ramas del derecho como
familia, contencioso administrativo

Decreto 1818 de 1998 - Estatuto de los Mecanismos Alternativos de
Solución de Conflictos.

Ley 640 de 2001 - CAPÍTULO X, artículo 35 inc. 1: “conciliación
extrajudicial en derecho es requisito de procedibilidad para acudir ante las
jurisdicciones civil, contencioso administrativa y familia, de conformidad
con lo previsto en la presente ley para cada una de estas áreas”.

Ley 906 del 31 de agosto de 2004, Libro VI - Justicia Restaurativa,
capítulo II artículo 522: conciliación preprocesal la cual se surtirá
obligatoriamente y como requisito de procedibilidad para los delitos
querellables.
42
Conciliación en Materia de Familia:

Ley 1 de 1976, artículo 27: obligatoriedad de celebrar audiencia de
conciliación entre los cónyuges en trámites del proceso de divorcio, que
se hizo extensiva para los procesos de separación de cuerpos de
matrimonios civiles y católicos

Decreto 2272 de 1989 se crea la jurisdicción de familia y el anterior
asunto pasa a ser competencia de ésta, y le es aplicable el procedimiento
que establecen los artículos 432 y 439 CPC (procesos verbales).

Ley 23 de 1991 artículos 47 al 58

Ley 446 de 1998

Decreto 1818 de 1998 Título IV artículos 28 a 38.

Ley 640 de 2001, artículo 40: requisito de procedibilidad
Conciliación en Materia Agraria:

Decreto 2303 de 1989, Artículos: 31, 35 - 44

Ley 23 de 1991, Artículo 75

Ley 446 de 1998

Ley 640 de 2001, artículo 49 deroga el artículo 75 de la ley 23 de 1991
por lo que recobran vigencia las normas del decreto 2303 sobre
conciliación prejudicial.
Conciliación en Materia Laboral:

Ley 120 de 1921
43

Decretos 2663 y 3743 de 1950 que conforman el Código Sustantivo del
Trabajo (artículos 432 a 443)

Decreto 2158 de 1948 se adopta el Código de Procedimiento Laboral, en
el capítulo IV (artículos 19 a 24) le da un carácter facultativo a la
conciliación. Artículos 77 a 79: pautas para su realización en los procesos
ordinarios laborales

Ley 23 de 1991, capítulo III: conciliación en obligatoria en asuntos
laborales

Ley 446 de 1998, artículo 68 “Requisito de procedibilidad. La conciliación
es requisito de procedibilidad para acudir ante la jurisdicción en asuntos
laborales…”.

Ley 640 de 2001, artículo 35 y 39: conciliación como requisito de
procedibilidad en asuntos laborales. El artículo 35 en la parte que
mencionaba la jurisdicción laboral fue declarado inexequible y el 39 se
declaró totalmente inexequible mediante sentencia C-893 de 2001 M.P.

Ley 712 (de 2001, artículo 39: “audiencia preliminar” en los procesos
ordinarios laborales en primera instancia
Conciliación en Materia Contencioso Administrativa:

Ley 23 de 1991 Capítulo V articulo 59

Decreto 2651 de 1991, artículo 6

Decreto 171 de 1993, articulo 1Ley 92 de

Ley 446 de 1998, artículo 70

Ley 640 de 2001, artículo 49

Decreto 1818 de 1998

Decreto 2511 de 10 de diciembre de 1998

Decreto 1214 del 29 de junio de 2000
44

Decreto 131 de 2001, articulo 2
Conciliación en Materia Penal:

Decreto 1861 de 1989

Decreto 050 de 1987, artículo 31

Decreto 2700 de 1991, artículo 38

Ley 600 del 24 de julio de 2000: La conciliación en el proceso penal solo
procede para los delitos que admiten desistimiento o indemnización
integral, es decir, los delitos querellables que son enunciados en el
artículo 35 del Código Penal.

Ley 906 del 31 de agosto del 2004, Libro VI artículos 518 a 527: Justicia
Restaurativa
Mediación
El tema de la mediación no ha recibido la misma atención a nivel local, y
por ende no se ha adelantado mucho en carácter legislativo. Es un proceso
que se enmarca entonces principalmente en el marco de la norma social. A
nivel internacional, al igual que la conciliación, es merecedora de un capitulo
dentro del Tratado Americano de Soluciones Pacíficas "Pacto de Bogotá". En
el mismo, dentro del capitulo Segundo, se hace una definición de la misma y
la forma en que dentro de este contexto debe ser implementada.
En el marco nacional, no se encuentran leyes que regulen la figura de la
mediación, en la Ley 906 del 31 de agosto del 2004, Libro VI, se definen los
45
procesos restaurativos que buscan resarcir de manera ágil y efectiva los
daños causados a la víctima con el delito cometido. Para esto, se usan
mecanismos que incluyen la conciliación en el incidente de reparación
integral 50 y la mediación y la conciliación preprocesal 51 de carácter obligatorio
para poder acudir a la justicia ordinaria. Sin embargo, aunque la menciona,
no es explicita en torno a la figura.
El mayor adelanto en el país se encuentra exclusivo para Bogotá, que por
ser Distrito Capital, tiene la posibilidad de crear figura alternas la nacionales.
Dentro de la administración de Antanas Mockus, se desarrolló el Decreto 503
de 2003, donde se establece la política pública en el caso de la justicia
comunitaria, la cual contempla entre otras la mediación.
Así mismo, en el Artículo 14 del mismo Decreto, se definen las funciones
de las Unidades de Apoyo a la Justicia Comunitario, que deben también
cumplir la tarea de mediación. Estas funciones incluyen:

Capacitar a ciudadanos que aspiren a vincularse como líderes de
convivencia, dirigir su incorporación al sistema, orientar su
capacitación y promover el apoyo de la comunidad donde deben
cumplir su función.

Prestar a los actores de convivencia su asesoría permanente en la
solución de los casos que les corresponda, hacerles seguimiento,
evaluarlos y vigilar su adecuado comportamiento, promoviendo las
acciones disciplinarias o penales cuando hubiere lugar a ellas.

Prestarles el apoyo logístico necesario para el adecuado
cumplimiento de sus funciones.
50
51
Artículo 102 de la Ley 906 de 2004 “Incidente de Reparación Integral”
Artículo 521 de la Ley 906 de 2004.-
46

Buscar la colaboración a la Justicia Comunitaria (conformada por
Promotores de Convivencia, los Mediadores, los Conciliadores en
Equidad y los Jueces de Paz, según articulo 19 del presente
Decreto) por parte de todas las Entidades que cumplan funciones
similares, así como de las organizaciones cívicas y religiosas que
puedan prestarle algún apoyo, y dar facilidades a los Mediadores,
Conciliadores en Equidad y Jueces de Paz para que puedan
cumplir sus funciones.
El articulo 16 del mismo Decreto busca “Circunscribir la realización de las
mediaciones, conciliaciones en equidad y justicia de paz a los actores de
convivencia (mediadores, conciliadores y jueces de paz)” y ampliar la
cobertura de estos servicios para fomentar el acceso a la Justicia
Comunitaria. Se define ampliar el número de actores de convivencia a tres
por barrio (incluyendo un mediador) (Articulo 17, Dec. 503). Aunque en este
decreto se encuentran algunos lineamientos generales, aun no se puede
hablar de una regulación real para este procedimiento.
5.2 Diferencias Conceptuales entre la mediación y la conciliación
Conciliación
Dado que la figura de la Conciliación esta suscrita dentro del ámbito legal
en Colombia, para nuestro país las definiciones de la misma provienen de lo
estipulado por las leyes. De esta forma, la conciliación esta definida como “un
mecanismo de resolución de conflictos a través del cual, dos o más personas
gestionan por sí mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de un
47
tercero neutral y calificado, denominado conciliador” 52 . Según la Corte
Constitucional esta definida como “…un procedimiento por el cual un número
determinado de individuos, trabados entre sí por causa de una controversia
jurídica, se reúnen para componerla con la intervención de un tercero neutral
-conciliador- quién, además de proponer fórmulas de acuerdo, da fe de la
decisión de arreglo y el imparte su aprobación. El convenio al que se llega
como resultado del acuerdo es obligatorio y definitivo para las partes que
concilian” (Sentencia C-226 de 1993).
En sentencia C-160 del 17 de marzo de 1999, se establecen las
principales características de la conciliación prejudicial: es un instrumento de
autocomposición de un conflicto; constituye una actividad preventiva; no tiene
carácter judicial; es un mecanismo útil para la solución de conflictos; se
extiende a los conflictos susceptibles de ser transados; y, es el resultado de
una actividad regulada por el legislador.
Una definición un poco más integral la realiza Fuquen, quien la define
como “un proceso o conjunto de actividades a través del cual las personas o
partes involucradas en un conflicto pueden resolverlo mediante un acuerdo
satisfactorio. Adicional a las partes, interviene una persona imparcial
denominada conciliador, que actúa con el consentimiento de las partes o por
mandato de la ley, para ayudar a los actores a llegar a un acuerdo que los
beneficie”.
53
El concepto de delegación en la conciliación es una
consecuencia relacionada con la fuerza vinculante de la actuación del tercero
para las partes 54 .
52
Artículo 64 de la Ley 446 de 1998; artículo 1º del Decreto 1818 de 1998.Fuquen, 2003
54
Herrera, 2003
53
48
Aunque en Colombia, el tema de la conciliación ha sido ampliamente
trabajado, en la actualidad la mayoría de los centros de conciliación se
encuentran en Bogotá y, en menor proporción, en las principales ciudades
del país. Pese a su contribución a la solución extrajudicial en derecho de
diversos conflictos, el desarrollo institucional de los centros es aún reducido
frente a la magnitud de la conflictividad, y si se le compara con los más de
siete
mil
funcionarios
que
tienen
competencia
para
soluciones
jurisdiccionales 55 .
De la misma forma, aunque hubo una interrupción en la creación de
centros de conciliación a comienzos de los años noventa, a finales de esta
década y comienzos del nuevo siglo se reactiva por establecerse la
conciliación como requisito de procedibilidad, al igual que por tratar de llevar
la justicia a todas las áreas del país56 .
Dentro de esta misma política estatal de acceso a la justicia, con la Ley
23 de 1991, se establece la justicia comunitaria a través de la conciliación en
equidad la cual esta definida como “una figura que promueve la resolución
pacífica de conflictos en el contexto comunitario e implica la participación o
intermediación de un tercero, miembro de la comunidad, en conflictos
diversos entre los integrantes de la misma. Su objetivo principal es ofrecer
una alternativa pacífica, participativa y eficaz de tratamiento o atención a los
conflictos comunitarios” 57 .
El Estado ha promovido la conciliación en equidad a través de la
capacitación de líderes comunitarios como conciliadores. A fines de los años
55
Fuentes, 2004; Herrera, 2003
Cámara de Comercio, 2002
57
Ministerio de Justicia y del Derecho, 2000
56
49
noventa se estimaba que había aproximadamente 1500 conciliadores en
equidad y aproximadamente 92.700 casos atendidos, entre conciliaciones y
mediaciones, de los cuales 70% correspondía a conflictos de familia,
arrendamientos y servidumbres, en 73 municipios de 11 departamentos 58 .
Mediación
En el "Pacto de Bogotá" (1948) se define la mediación como el proceso
de “someter la controversia a uno o más gobiernos americanos, o a uno o
más ciudadanos eminentes de cualquier Estado Americano extraños a la
controversia. En uno y otro caso el mediador o los mediadores serán
escogidos de común acuerdo por las partes” 59 .
De acuerdo con Salvador Puntes 60 , “la mediación es un mecanismo de
solución de conflictos a través del cual un tercero ajeno al problema
interviene entre las personas que se encuentran inmersas en un conflicto
para escucharlas, ver sus intereses y facilitar un camino en el cual se
encuentren soluciones equitativas para los participantes en la controversia”.
En el mecanismo de la mediación, las partes resuelven el conflicto por si
mismas con la ayuda de un tercero imparcial que actúa como favorecedor y
conductor de la comunicación. En la misma, las partes buscan las posibles
alternativas de solución y controlan el proceso 61 .
58
Cámara de Comercio, 2002
Articulo XI.
60
Puntes, en: http://www.diba.es/innovacio/fitxers/puntes_mediacio.pdf
61
Díaz y Echeverry, 2005
59
50
La mediación es un proceso que trasciende la solución inmediata del
conflicto puntual. De acuerdo con Wills (2003), los objetivos de la misma
incluyen:

Favorecer la solución pacífica de los conflictos

Propiciar, lograr o mantener la paz entre actores divergentes

Facilitar el diálogo y entendimiento entre partes enfrentadas

Aclarar o resolver divergencias y suavizar ambientes hostiles

Encontrar y proponer soluciones o recomendaciones alternativas que
conduzcan a acuerdos de resolución

Ayudar a cambiar percepciones o comportamientos contradictorios
Así mismo, otros objetivos centrales de la mediación al adoptarse como
un sistema eficaz para la construcción de nuevas reglas y vínculos sociales
basados en la corresponsabilidad y el reconocimiento y el respeto de las
diferencias, en el marco de una cultura de paz, son los siguientes 62 :

Resignificar el conflicto como agente transformador de relaciones
humanas

Replantear los mecanismos alternativos de solución pacífica de
conflictos a través de la mediación

Conocer e investigar la naturaleza y técnica de la mediación

Formar mediadores con competencias para acompañar la solución de
conflictos familiares, sociales y empresariales

Privilegiar la legitimación y dignificación del hombre en su capacidad
natural para solucionar sus conflictos y apropiarse de sus derechos

Promover una cultura de paz a través del dialogo y la tolerancia

Custodiar la mediación como un instrumento de regulación y vínculo
social, de reconstrucción de tejido y capital social
62
Universidad Externado de Colombia - Alcaldía Mayor de Bogotá, 2002
51

Construir a partir de las investigaciones un manejo adecuado y
productivo de información sobre el conflicto y la mediación
De acuerdo con Puntes, la posibilidad que la mediación funcione como un
mecanismo reparador, depende de que la misma se rija por unos puntos
clave que son los que le brindan su carácter único para la transformación del
manejo del conflicto. Estos los define de la siguiente forma 63 :
I. Reconocimiento mutuo de las partes y legitimidad de todos los
intereses: es el aspecto que promueve la regulación social desde la
igualdad en tanto a derechos y a la legitimidad de intereses a pesar de
las diferencias que los subyacen.
II. Horizontalidad del proceso: Todos los involucrados, incluido el tercero
que obra como mediador, hacen parte de un proceso enmarcado en una
estructura horizontal, siendo todos “miembro igualitario, propietario de la
palabra y del proceso de trabajo para la construcción de un acuerdo o
una nueva regla de convivencia, pues las convicciones (intereses) de
los ciudadanos, para ser buenas, deben poder ser discutidas.” 64 Sin
jerarquías y dando igual participación a todos los involucrados.
III. Sostenibilidad de los recursos: Dado que la comunidad es la que define
los objetivos desde los recursos disponibles, se garantiza la eficacia y la
eficiencia de la mediación, que propone trabajar desde el uso de los
derechos propios para superar los conflictos de intereses.
63
64
Puntes. En: http://www.diba.es/innovacio/fitxers/puntes_mediacio.pdf
Puntes. En: http://www.diba.es/innovacio/fitxers/puntes_mediacio.pdf
52
IV. Competencia de los mediadores: Su legitimidad se fundamenta en la
formación, experiencia y capacidad de intervenir al margen de cualquier
tipo de poder, donde aunque se involucra en el procedimiento, no lo
hace con el discurso de las partes.
Por tratarse de un concepto que busca un cambio en la mentalidad y por
ende regirse por otros principios, la mediación tiene unas características
base 65 :

No está regulada jurídicamente, de donde deriva su fuerza y su
potencial.

No es contraria ni substitutiva de la justicia ordinaria ni de otros
métodos alternativos de solución de conflictos.

La decisión está en las partes, no en el mediador.

Es flexible en cuanto a contenidos, formas, procedimientos,
alcances.

Es informal, privada, voluntaria, gratuita y de libre cumplimiento.

Es ágil, de fácil acceso, y rápida respuesta.

No tiene costo.

Es una herramienta de fortalecimiento y reconstrucción de
relaciones sociales.

No es definitiva: puede retomarse, modificarse, superarse.
Dentro de esta misma corriente, hay unos presupuestos en los cuales se
basa la mediación y que aunque pueden cambiar, se fundamentan en una
ideología según la cual los seres humanos pueden resolver sus conflictos y
que estos últimos no son algo negativo, sino una oportunidad para mejorar.
En este marco de ideas, se entiende además que la mediación es voluntaria
65
Universidad Externado de Colombia - Alcaldía Mayor de Bogotá, 2002
53
para las partes y el tercero y que todos los participantes sean concientes que
los contenidos son confidenciales.
5.3 Clases y/o Tipologías: Conciliación y Mediación
Conciliación
En Colombia la Conciliación se encuentra dividida en dos clases
fundamentales, regidas por la legislación nacional 66 :

Judicial: la conciliación podrá ser judicial si se realiza dentro de un
proceso judicial.

Extrajudicial: la conciliación es extrajudicial si se realiza antes o por
fuera de un proceso judicial. Esta a su vez se divide en dos tipos:
o En derecho: Cuando se realice a través de los conciliadores
de
centros
de
conciliación
o
ante
autoridades
en
cumplimiento de funciones conciliatorias.
o En equidad: Cuando se realice ante conciliadores en
equidad.
Mediación
La mediación puede perseguir diferentes propósitos, lo que define los
diferentes tipos que se reconocen. Aunque diferentes autores mencionan
66
En: http:// www.conciliacion.gov.co
54
distintas, hay tres grupos base de donde se parte para las demás divisiones.
Estos son 67 :

Teoría de Satisfacción de Intereses: La mediación es una
negociación colaborativa asistida por un tercero para resolver un
problema. La comunicación se centra en contenidos verbales,
entendiendo el diálogo como comunicación bilateral efectiva,
siendo el mediador un facilitador de la comunicación, experto en
dirigir la discusión. El conflicto se percibe como un obstáculo para
la satisfacción de intereses o necesidades, para lo que se realiza
una catarsis o descarga de las emociones asociadas al conflicto.
Son fundamentales en este modelo la neutralidad (imparcialidad y
equidistancia del mediador), el orden y disminuir las diferencias
entre las partes para que se logre el acuerdo.

Transformativo: Oportunidad para desarrollar el potencial de
cambio de las personas al descubrir sus propias habilidades. La
comunicación se centra en el proceso relacional y el mediador
busca facilitar la transformación de la relación a través del
empoderamiento de las partes, la formulación de preguntas
circulares y el coprotagonismo, buscando modificar la relación
entre las partes, sin importar si llegan o no a un acuerdo.

Circular – Narrativo: Proceso para llegar a acuerdos trasformando
la narrativa de confrontación, por una historia alternativa que
posibilite el cambio. La comunicación es compleja e incluye el
contenido y la relación: qué se dice, cómo se dice y dentro de qué
contexto. La mediación busca transformar la historia y la relación.
67
Alcaldía Mayor de Bogotá, Universidad Externado de Colombia. Proceso de Mediación y
Habilidades del Mediador, 2002
55
Busca a través de la reflexión y comprensión lograr reconocer y
aumentar las diferencias, legitimando a las personas y generando
nuevos significados en un contexto de confianza.
5.4 Noción Subyacente de Justicia (conciliación y mediación)
Conciliación
La noción de justicia que sustenta la conciliación esta enmarcada en la
norma jurídica. En cuanto a la conciliación en equidad esta dentro del marco
de la justicia comunitaria, regulada por el estado también y se entiende la
figura como un mecanismo de acceso a la administración de justicia.
Es importante entonces entender que la conciliación se entiende en dos
sentidos; a nivel jurídico procesal (tramite procedimental que persigue un fin
particular) y a nivel jurídico sustancial (referente al acuerdo en sí, a la
resolución del conflicto que pretendía componerse). El acuerdo producto de
la conciliación tiene calidad de cosa juzgada y presta mérito ejecutivo.
Mediación
Para R. Di Rosa (2002), la mejor forma de entender el concepto
subyacente de justicia en el ámbito de la mediación es de la siguiente forma:
"Si la justicia actúa en virtud de una referencia moral que exige el respeto del
derecho
(legalidad)
de
la
equidad,
la
Mediación
se
fundamenta
esencialmente sobre la búsqueda del equilibrio que se puede construir fuera
56
del derecho (legitimidad) y liberarse una de una noción genérica de equidad
para dar un contenido más instrumental, referido a los valores e intereses de
las personas en conflicto. Esto significa que al carácter universal y estatal de
la justicia, la Mediación prefiere los principios de acción particulares y
societarios. Así pues, la Mediación se inscribe en una relación horizontal, de
relación entre la ciudadanía, en la que la solución se construye de una
manera autónoma, mientras que la justicia sacraliza las relaciones verticales
entre la autoridad judicial y los sujetos, relaciones que están definidas en los
textos normativos (la Gran Narración de la época moderna). Si la justicia se
hace, la Mediación se toma, los ciudadanos se apropian de ella."
Por tratarse de un sistema de autocomposición, donde las partes conocen
a fondo su propia situación y su deseo mutuo de resolverla, tiene como
origen y efecto la organización de individuos en torno a sus intereses
comunes. Por esta razón el mediador no administra justicia sino que busca
por todos los medios que las partes en conflicto por si mismas solucionen
pacífica, voluntaria y civilizadamente sus diferencias. Es entonces un proceso
que busca el equilibrio a partir de la legitimidad de todos los participantes. Y
la legitimidad viene dada por ser miembro de la comunidad, por ser parte del
conflicto, no por alguna instancia o persona externa que prescribe quienes
son los llamados a participar y quienes no en función de atributos o
pertenencias culturales o nacionales 68 .
68
Alcaldía Mayor de Bogotá, Universidad Externado de Colombia. Redes Sociales para Mediadores
Comunitarios, 2002
57
5.5 Competencias del Tercero
Conciliación
En la actualidad no existe, ni está prevista en la nueva ley, una política
pública de pedagogía de la conciliación y de los Métodos Alternativos para la
Resolución de Conflictos, dirigida a autoridades facultadas para conciliar, a
conciliadores de centros de conciliación, a abogados y a estudiantes de
derecho, así como a usuarios potenciales o efectivos de la figura, entre otros,
que facilite el cambio cultural que la conciliación demanda y que garantice la
confianza y credibilidad ciudadana requeridas 69 .
La ley plantea que el ejercicio de la conciliación es deber de abogados, lo
cual puede desvirtuar el sentido mismo de la conciliación, al ponerle límites
que se derivan de la tendencia de la mayoría de los abogados a judicializar
los conflictos antes que acercar a las partes 70 .
En la Ley 640 de 2001, se establece que "el conciliador que actúe en
derecho deberá ser abogado titulado, salvo cuando se trate de conciliadores
de centros de conciliación de consultorios jurídicos de las facultades de
derecho y de los personeros municipales y de los notarios que no sean
abogados titulados” 71 . En caso de tratarse de conciliación en equidad, el
papel lo pueden desempeñar personas con una formación diferente al
derecho, pero enmarcados dentro de la misma.
69
GALVES & TORRENTE, 2001
GALVES & TORRENTE, 2001
71
Ley 640 de 2001, Articulo 5: Calidades del Conciliador
70
58
Mediación
El papel del mediador no esta definido en la ley Colombiana, y cualquier
persona puede actuar como tal. Estos incluyen individuos internacionales o
no gubernamentales, representantes de gobiernos, Estados, o figuras adhoc. Lo importante son los atributos del tercero que actúa como mediador
que incluyen habilidad para escuchar, formular propuestas, intervenir en un
momento adecuado, y capacidad para entender características particulares
del conflicto. Dentro de esta figura se reconoce como fundamental que el
mediador sea capaz de mantenerse neutral. Esta capacidad esta dada por
las características del conflicto, por las necesidades de las partes y por el
individuo que se desempeña como mediador. Cuando no hay conexión con
ninguna de las partes, se considera que es neutral. Esto permite que las
partes legitimen el papel del mismo y de esta forma desarrolle credibilidad,
profesionalismo y autoridad que le permita desempeñarse como un facilitador
de las negociaciones 72 .
Otras características fundamentales en un mediador incluyen poder
generar una comunicación constructiva, lo cual se fundamenta en la
capacidad de generar aspectos como confianza, empatía, escucha activa,
respeto, ser concreto, ser genuino, capacidad de confrontación, habilidad de
inmediatez o proximidad, refuerzo interpersonal, saber criticar y capacidad de
liderazgo 73 .
72
Wills, 2003
Alcaldía Mayor de Bogotá, Universidad Externado de Colombia. Redes Sociales para Mediadores
Comunitarios, 2002
73
59
Además de las propiedades que debe tener y generar un mediador, hay
unos valores claves que deben fundamentar su labor. Los valores sirven para
tomar decisiones y deben no solo hacer parte del mediador sino ser
cultivados en las partes. Un valor clave es la comunicación como una
practica verídica y legitima para evitar la violencia. Otro valor muy importante
es la equidad para poder reconocer las necesidades de los demás. El
respeto permite considerar al otro y sus necesidades. La responsabilidad da
la posibilidad de considerar las consecuencias de las propias acciones. La
solidaridad y la autonomía dan la posibilidad de apoyar al otro y de actuar por
convicción propia y no por temor al castigo 74 .
El mediador debe ser capaz de identificar el conflicto como propio al ser
humano, captar el entorno del conflicto, los sujetos y los métodos del mismo,
diseñar y elaborar hipótesis sobre el conflicto, la naturaleza del sujeto y el
escenario. Es importante que el mediador sea observador, prudente, sereno,
justo, creativo, fuerte, neutral, respetuoso, autocontrolado, delicado y
templado.
5.6 El Papel del Tercero
Conciliación
En la conciliación la función del conciliador se concreta específicamente
en proponer fórmulas de arreglo para la solución del conflicto. De esta forma
juega un papel propositivo en el proceso de buscar la solución de un
74
Alcaldía Mayor de Bogotá, Universidad Externado de Colombia. Cultura Urbana y Mediación
Comunitaria, 2002
60
conflicto 75 . En el Artículo 8 de la ley 640 de 2001, se definen las obligaciones
del conciliador de la siguiente forma:
1. Citar a las partes de conformidad con lo dispuesto en esta ley.
2. Hacer concurrir a quienes, en su criterio, deban asistir a la
audiencia.
3. Ilustrar a los comparecientes sobre el objeto, alcance y límites de
la conciliación.
4. Motivar a las partes para que presenten fórmulas de arreglo con
base en los hechos tratados en la audiencia.
5. Formular propuestas de arreglo.
6. Levantar el acta de la audiencia de conciliación.
7. Registrar el acta de la audiencia de conciliación de conformidad
con lo previsto en esta ley.
Mediación
Es un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual las partes
someten sus diferencias a un tercero diferente del Estado, con el fin de
buscar un arreglo amistoso. En estos casos, el tercero neutral elegido no
tiene ninguna calidad especial según la ley y sus propuestas no son de
obligatoria acogida, reduciendo su función a buscar una solución aceptable
para las partes 76 .
En el Tratado Americano de Soluciones Pacíficas "Pacto de Bogotá"
(1948), en el artículo XII se definen las funciones del mediador en “asistir a
las partes en el arreglo de las controversias de la manera más sencilla y
75
76
Herrera, 2003 en: http://www.oas.org/Juridico/spanish/adjusti6.htm
Puntes, en: http://www.diba.es/innovacio/fitxers/puntes_mediacio.pdf
61
directa, evitando formalidades y procurando hallar una solución aceptable. El
mediador se abstendrá de hacer informe alguno y, en lo que a él atañe, los
procedimientos serán absolutamente confidenciales.”
De acuerdo con Wills (2003) las funciones del mediador y su nivel de
intromisión, varían de un contexto a otro y dependen en gran medida del tipo
de controversia, de sus características e intensidad. En este sentido el
mediador, le permite a cada bando explicar la manera como cree que la
contraparte entiende el conflicto; ayuda a formular los problemas en términos
comprensibles para las dos partes; propicia cambios en las actitudes de los
actores, en sus percepciones, imágenes e ideas con respecto al conflicto;
asiste a las partes a pensar en posibles caminos para resolver los problemas;
genera ideas para transformar los desacuerdos en aspectos potencialmente
negociables y ayuda a seleccionar opciones que sean favorables para todos
los bandos enfrentados.
Para que el mediador sea capaz de transformar las relaciones entre las
artes, su rol principal es empoderarlas para que actúen por si mismas, sin
dejar
de
reconocer
los
intereses
y
necesidades
de
los
demás.
Adicionalmente debe abrir la comunicación, aclarando situaciones confusas,
identificando intereses ocultos, ayudando a cada parte a comprender lo que
la otra dice y es fundamental que genere un ambiente en el cual hace posible
que surja la consideración de que aspectos que aparentemente parecen
irreconciliables,
se
vuelvan
susceptibles
de
ser
transformados
compatibilizados con el fin de obtener mejores resultados 77 .
77
Wills, 2003
62
y
5.7 Tipos de Conflictos que Maneja
Conciliación
Para la legislación Colombiana “Se podrán conciliar todas las materias
que sean susceptibles de transacción, desistimiento y conciliación, ante los
conciliadores de centros de conciliación, ante los servidores públicos
facultados para conciliar a los que se refiere la presente ley y ante los
notarios.” 78
Mediación
Así como el conflicto trasciende todas las esferas de la vida, el campo de
aplicación de la mediación abarca todas las manifestaciones humanas y
sociales. Es por esta razón que los conflictos abarcan temas internacionales,
familiares, comunitarios, laborales y sociales. La mayoría de las disputas
pueden resolverse usando la mediación si las partes están dispuestas a
hacerlo así. Aun cuando las partes opinen que no les será posible llegar a
un acuerdo, el proceso de mediación muy frecuentemente permite conversar
a fondo sobre un problema y llegar a un acuerdo para su solución 79 .
Existen algunos temas en los cuales la mediación no es el mecanismo
adecuado para tratar un conflicto. En especial en aquellos casos en los
cuales una de las partes tiene un poder superior sobre la otra, cuando hay
problemas psiquiátricos graves, cuando hay violencia intrafamiliar, cuando
78
Ley 640 de 2001, Articulo 19
Alcaldía Mayor de Bogotá, Universidad Externado de Colombia. Proceso de Mediación y
Habilidades del Mediador, 2002
79
63
hay amenazas, cuando las partes no actúan de buena fe o cuando están bajo
el efecto del alcohol o las drogas.
5.8 Características de la Metodología
Conciliación
El proceso de la mediación esta definido también por lo que plantea la
legislación. Este va desde la forma en que se debe elegir el conciliador, pues
como lo cita el Artículo 16 de la Ley 40 de 2001, este proceso puede llevarse
a cabo de diferentes formas, por mutuo acuerdo entre las partes, a
prevención, cuando se acuda directamente a un abogado conciliador inscrito
ante los centros de conciliación, por designación que haga el centro de
conciliación, o por solicitud que haga el requirente ante los servidores
públicos facultados para conciliar. La Ley aclara que la audiencia de
conciliación debe llevarse a cabo lo más pronto posible, con un plazo máximo
de tres meses después de la presentación de la solicitud. La citación debe
indicar el objeto de la conciliación e incluir las consecuencias jurídicas de la
no asistencia, que puede ser considerado como indicio grave en su contra en
un eventual proceso judicial.
En lo referente a la conciliación como requisito de procedibilidad, la
misma es “requisito de procedibilidad para acudir ante las jurisdicciones civil,
contencioso administrativa, laboral y de familia, de conformidad con lo
previsto en la presente ley para cada una de estas áreas” 80 .
80
Ley 640 de 2001, Articulo 35
64
El proceso se desarrolla en las siguientes fases 81 :

Definición del contexto de la conciliación

Intercambio de historias, donde se definen los puntos de vista de
cada uno de los actores, los hechos y sentimientos

Situación del conflicto, donde se concretan los puntos a tratar y se
enfatiza en lo conciliable

Fase donde se generan soluciones, promoviendo su búsqueda y
su selección

Fase en la cual se establecen los acuerdos y el cierre que se
especifican en un acta.
Mediación
El
formato
de
la
mediación
puede
variar
según
el
mediador.
Generalmente, el mediador empieza por describir el proceso a seguir, y las
partes tienen la oportunidad de dar su versión de los hechos.
Luego el
mediador ayuda a identificar los temas que hay que resolver, sugiere un
proceso de negociación, facilita la comunicación entre las partes, y les ayuda
a encontrar posibles opciones para llegar a un acuerdo.
Aunque el orden no es estático, al igual que el proceso, en términos
generales las fases de la mediación son las siguientes 82 :
I. Preparación de la sesión de mediación: el proceso comienza con el
primer contacto que alguna de las partes tiene con el mediador,
81
FUQUEN, 2003
Alcaldía Mayor de Bogotá, Universidad Externado de Colombia. Proceso de Mediación y
Habilidades del Mediador, 2002
82
65
cuando el mismo debe tomar la información mínima acerca de los
involucrados y sobre la naturaleza del conflicto, para poder decidir,
junto con el solicitante, cuándo, dónde y quienes participarán en la
sesión de mediación. Se deben tomar decisiones sobre cuándo,
dónde y quienes participarán.
II. La sesión de mediación. Esta se divide en varios puntos
importantes:
a. Conocimiento de los participantes y establecimiento de
contacto, donde se busca establecer contacto interpersonal
y abrir la comunicación.
b. Definición del contexto de mediación: Se proponen las
condiciones del contexto. El contexto es el conjunto de
condiciones
espacio-temporales
donde
se
realiza
la
mediación, ayuda a definir el significado de lo dicho y
delimita lo que puede decirse; incluye todas las claves
verbales y no verbales, las acciones de los participantes, lo
que persiguen con este proceso, las actitudes mutuas, sus
roles sociales, el tipo de relación que tienen entre sí, y sus
actitudes frente a las condiciones de la mediación. En esta
fase el lenguaje debe ser claro y conciso, para evitar el
vocabulario especializado.
En la definición del contexto siempre deben incluirse los
siguientes temas:
i. El objetivo de la mediación
66
ii. El carácter de voluntariedad, según el cual cada parte
puede retirarse en cualquier momento y cualquier
acuerdo depende de la voluntad de las partes.
iii. La imparcialidad del mediador
iv. El papel del mediador y del concepto de mediación
v. El procedimiento a seguir: Orden de la discusión, no
interrupción, respeto mutuo, margen de tiempo con
que se cuenta para la sesión, toma de notas o
apuntes y clarificación de su destino después de la
audiencia,
privacidad,
uso
de
las
sesiones
individuales privada si las habrá.
vi. La regla de confidencialidad: Es clave que las partes
confíen en la habilidad del mediador para mantener
absoluta reserva sobre todo lo dicho durante las
sesiones. La confidencialidad implica que:

El mediador no hará saber al otro lo que una
parte
le
confíe
en
sesión
privada,
salvo
autorización.

El mediador no divulgará el contenido de la
mediación fuera de las sesiones con las partes.

El mediador no será testigo en favor o en contra
de ninguna de las partes.

Las partes se comprometen recíprocamente a
respetar el deber de confidencialidad.

Existen excepciones a la confidencialidad: este
compromiso no se extiende a la información
sobre la comisión de un crimen, ni a la violencia
o abuso de menores.
67
vii. Costo
c. Acuerdos entre los participantes para entrar al proceso:
Generar acuerdos sobre condiciones para la sesión de
mediación
d. Presentación del conflicto por las partes: Preguntar e
intervenir para obtener información relevante. Observar
procesos de interacción, diferenciando el contenido y
generando un ambiente de confianza, escucha y aceptación
del otro. Es necesario recibir y contener las emociones de
los demás, dar reconocimiento, connotar positivamente los
problemas.
e. Análisis del conflicto: Formular nuevas versiones sobre el
conflicto y las soluciones a partir de la formulación de
preguntas lineales y circulares, directas, indirectas. Usar
técnicas como el resumen, la connotación positiva, la
recontextualizacion
y
la
presentación
de
escenarios.
Basándose en la presentación del conflicto el mediador
elabora el mapa del mismo a partir de los motivos, los
problemas de relación entre las partes y las discrepancias
en la interpretación de los hechos. En esta fase, el mediador
acude
a
las
técnicas
de
resumen,
metáforas
y
reformulaciones, integrando no sólo la información que ha
recogido de los participantes sino sus conocimientos y
experiencias.
68
f. Análisis de las soluciones intentadas, deseadas y viables: El
análisis de las soluciones intentadas por los participantes
para resolver el conflicto es importante para evitar que el
mediador sugiera estas mismas estrategias, pues estas ya
fracasaron.
g. Elección de soluciones, acuerdos y compromisos: Para
llegar a esta fase, es necesario haber atravesado con éxito
las fases anteriores. Si bien las decisiones son de los
participantes, en este momento el mediador debe servir
como de “traductor” de los acuerdos.
h. Cierre pedagógico: Es fundamental dar reconocimiento y
connotar positivamente el conflicto y la actuación de las
partes, aunque no se logre un acuerdo. Es importante que
las partes expresen qué les deja el proceso.
III. Seguimiento y evaluación de los efectos de la mediación: Evaluar
el cumplimiento y los efectos de los acuerdos.
Es importante aclarar que en la mediación hay procedimientos que
aunque no son estándar, si pueden facilitar el trabajo del mediador y el
transcurrir de las sesiones. Los dos principales son las reuniones individuales
y las reuniones de equipo de mediación (cuando hay más de un mediador).
69
5.9 Características del Acuerdo
Conciliación
El acuerdo que se genera a partir de una audiencia de conciliación esta
regido por la ley y tiene como características claves el prestar merito
ejecutivo y hacer transito a cosa juzgada. Por estas razones debe cumplir
con ciertas condiciones básicas, especificadas en el Articulo 1 de la ley 640
de 2001, que especifica el contenido del acta. Este incluye:
I. Lugar, fecha y hora de audiencia de conciliación.
II. Identificación del Conciliador.
III. Identificación de las personas citadas con señalamiento expreso de
las que asisten a la audiencia.
IV. Relación sucinta de las pretensiones motivo de la conciliación.
V. El acuerdo logrado por las partes con indicación de la cuantía, modo,
tiempo y lugar de cumplimiento de las obligaciones pactadas.
Asimismo, en el mismo se especifica que cada parte debe recibir copia
autentica del acta de conciliación, con constancia de que se trata de primera
copia que presta mérito ejecutivo.
El cumplimiento del acuerdo depende directamente de las partes y de lo
que implica su incumplimiento, sabiendo que la siguiente instancia esta
enmarcada en la justicia tradicional y que lo que está plasmado en el acuerdo
presta mérito ejecutivo.
70
Mediación
Por tratarse de un sistema participativo no impositivo, permite una mayor
garantía en lo referente al cumplimiento de los acuerdos. Esto se debe a que
se trata de sistemas que respetan y refuerzan el poder de las partes. Por lo
general el acuerdo no produce efectos jurídicos, salvo que las partes
acuerden formalizarlo en una notaría o centro de conciliación 83 .
Si las partes no llegan a un acuerdo, retiene todas las opciones que tenía
a su disposición antes de iniciar la mediación, entre ellas la posibilidad de
presentar una demanda ante el tribunal si tiene fundamento legal para
hacerlo. Lo que es importante es que en el tema de la mediación, más
importante que el acuerdo en si, es lograr un cambio en las partes
involucradas.
5.10 Medición del Impacto del Proceso
Conciliación
De acuerdo con la Honorable Corte Constitucional “…el requisito no
obliga a llegar a un acuerdo por la vía conciliatoria, sino a intentarlo,
cumpliendo con un trámite establecido, y que en esa medida no se está
negando el acceso a la justicia…” “El hecho de acudir a la audiencia no
genera más carga en el particular que la de considerar las propuestas
expuestas por la contraparte o por el conciliador para que se llegue a un
acuerdo definitivo.
83
La asistencia a la reunión conciliatoria no despoja al
Fuquen, 2003
71
individuo de su derecho de oponerse a las propuestas que le sean
formuladas. Su capacidad de disposición permanece incólume al punto que,
con la sola manifestación en la audiencia de conciliación de su voluntad
negativa de conciliar, cumple con el trámite que le impone la ley y puede
presentar la demanda” 84 y además en sentencia citada anteriormente se
expresó que la conciliación es un medio complementario para garantizar el
acceso efectivo a la administración de justicia 85 .
Sin embargo como la figura surge para descongestionar el sistema
judicial, por lo que su impacto se mide en la medida que se logren acuerdos
para cumplir con este propósito y evitar procesos futuros. De la misma forma
es crucial el cumplimiento de los acuerdos para definir el éxito de este
sistema.
Mediación
Como se ha mencionado previamente, el éxito de una mediación no lo
define el logro del acuerdo; aunque esto si puede hacer parte de los criterios
para hablar de una mediación exitosa. Otros criterios que permiten definir si
una mediación fue o no exitosa incluyen 86 :

Se alcanzó un acuerdo duradero, es decir, las partes cumplirán con
el mismo durante un largo período de tiempo.

Se llegó a un acuerdo en todos los asuntos de la disputa.

La disputa se resolvió en un período de tiempo razonable.

La relación entre las partes mejoró.
84
Sentencia C-1195 del 15 de noviembre de 2001
Sentencia C-163 de 1999
86
Redorta, 2005
85
72

Se llegó a un acuerdo en todos los asuntos de la disputa para
beneficio mutuo de todos.

Se acortó la distancia entre las posiciones de las partes.

El conflicto central subyacente se resolvió.

Se alcanzó un acuerdo que surge de las partes.

El número de trabajos irresueltos se redujo a través de la
mediación.

Las partes estaban satisfechas con el procedimiento de la
mediación.

Las partes consiguieron o recuperaron recursos importantes y
valiosos.

Las partes aprendieron a comunicar y negociar entre sí de modo
que puedan manejar disputas futuras por sí mismos.

Las necesidades, objetivos e intereses del mediador fueron
satisfechos durante el proceso de mediación.

Se crearon sentimientos de buena voluntad hacia el mediador.

Se alcanzó un acuerdo que no dejaba nada expresado de forma
ambigua.

Las partes estaban satisfechas con tus esfuerzos de mediación.

Las
partes
se
retractaban
cuando
podían
haber
hecho
concesiones.

Es improbable que surjan nuevos problemas entre las partes en el
futuro.

El acuerdo tuvo éxito al evitar la violencia física.
73
5.11 Vigilancia
Conciliación
De acuerdo con el Articulo 18 de la Ley 640 de 2001, “El Ministerio de
Justicia y del Derecho tendrá funciones de control, inspección y vigilancia
sobre los conciliadores, con excepción de los jueces, y sobre los centros de
conciliación y/o arbitraje. Para ello podrá instruir sobre la manera como
deben cumplirse las disposiciones que regulen su actividad, fijar los criterios
técnicos y jurídicos que faciliten el cumplimiento de tales normas y señalar
los procedimientos para su cabal aplicación. Adicionalmente, el Ministerio de
Justicia y del Derecho podrá imponer las sanciones a que se refiere el
artículo 94 de la Ley 446 de 1998.”
Por otra parte, en lo referente a los conciliadores, “El Ministerio de Justicia
y del Derecho deberá velar por que los funcionarios públicos facultados para
conciliar reciban capacitación en mecanismos alternativos de solución de
conflictos.”
87
En lo referente al control, inspección y vigilancia de los centros de
conciliación, se centra el Decreto 3626 de 2007, donde se establece que el
Ministerio del Interior y de Justicia es el responsable de cumplir estas
funciones.
87
Articulo 6o, Ley 640 de 2001
74
Mediación
A nivel de legislación, no hay un ente regulador definido para el tema de
la mediación. En la actualidad, lo mas cercano aparece en el Decreto 503 del
2003, para el Distrito Capital, donde se establece que las “Unidades de
Apoyo a la Justicia Comunitaria (son) Unidades funcionales que se
desarrollarán en reemplazo de las Unidades de Mediación y Conciliación y
que como tales formarán parte de los Centros de Convivencia Ciudadana.
Son instituciones encargadas de promover, desarrollar, apoyar y controlar la
Justicia Comunitaria en el área de su competencia, a los actores de
convivencia y a los veedores ciudadanos organizados en redes de buen trato
y redes para la democracia familiar.”
Mientras no se estructure en nuestro país la mediación como mecanismo
alternativo de solución de conflictos, el mediador no tendrá ninguna
responsabilidad civil o penal por su gestión dentro del conflicto y labor es no
remunerada por las partes ni por el estado. Su colaboración se centra en
facilitar la comunicación y la discusión de los motivos que generaron el
conflicto.
5.12 Cuadro Comparativo entre mediación y conciliación
LEGISLACIÓN
CONCEPTO
MEDIACIÓN
A nivel nacional no
reglamentado. En Bogotá con
el Decreto 503 de 2003.
Escenario transformador del
75
CONCILIACIÓN
Ministerio de Interior y de
Justicia. Ampliamente
desarrollado, en especial
en Ley 640 de 2001.
Requisito de
CLASES
NOCIÓN DE
JUSTICIA
COMPETENCIAS
TERCERO
ROL DEL
TERCERO
TIPOS DE
CONFLICTO
METODOLOGÍA
ACUERDO
MEDICIÓN DE
IMPACTO
MEDIACIÓN
conflicto.
 Satisfacción
 Transformativo
 Circular – Narrativo
Se rige por la norma social.
Se deriva de construcción
social, basándose en una
noción de justicia perceptiva
de cada parte, que puede ser
diferente a la ley.
Puede ser cualquier individuo
o entidad
Son ciudadanas, no
instrumentales. Se basa en la
sociedad civil como eje
transversal.
Construcción de ciudadanía.
Actúa solo como facilitador,
con papel orientador sin
formular propuestas de
arreglo.
No es directivo, trabaja
imaginarios y
representaciones sociales.
Amplia variedad, no
enmarcadas en derecho sino
en dinámicas de la lógica
social.
Informal: no hay trámites que
preceden, no se reviste de
formalidad.
Énfasis en comunicación y
competencias sociales.
De diversos tipo. Puede ser
verbal o escrito. Si es escrito
puede ser un compromiso
redactado por las partes o
transacciones comunitarias
veladas por un tercero.
Se centra en el rol
transformador de relaciones,
en la dinámica emocional, en
la transformación de al
menos una creencia. No en
76
CONCILIACIÓN
procedibilidad.
 Judicial
 Extrajudicial
o En derecho
o En equidad
Se rige por la norma
jurídica, sobre parámetros
legales.
En derecho: Abogado
En equidad: no
necesariamente.
Es justicia instrumental,
reglamentada por el
ministerio.
Esta obligado a presentar
formulas de arreglo. Es
una práctica evaluativa.
Es directiva, impone
reglas, da definiciones.
Tipificados según asuntos
conciliables, transigibles y
desistibles.
Formal.
Reestructuración, toma de
notas, preguntas,
negociación.
Formal, genera un acta de
conciliación que tiene
registro.
El acuerdo presta mérito
ejecutivo y hace transito a
cosa juzgada.
El no acuerdo lleva a la
siguiente instancia judicial.
Se mide por el número de
acuerdos sobre el número
de audiencias, y por el
MEDIACIÓN
lograr un acuerdo.
VIGILANCIA
No se trata de un delegado
del estado. No hay una figura
clara que garantice su
operación.
77
CONCILIACIÓN
cumplimiento de los
acuerdos logrados.
Opera bajo registro,
vigilado, sancionado y
regido por el reglamento
del derecho.
6.
CONCLUSIONES
El desarrollo de los Métodos Alternativos para la Resolución de Conflictos
en Colombia se ha centrado principalmente en la figura de la Conciliación.
Esto se evidencia en el desarrollo amplio de la legislación y de figuras que
sustenten a la misma dentro del marco legal Colombiano. Otros procesos se
han trabajado como el arbitraje o la amigable composición; sin embargo con
la mediación es poco lo que se ha trabajado a nivel estatal.
En la actualidad se reconocen los beneficios de esta figura por ir más allá
del manejo del conflicto puntual y buscar un cambio en la cultura que permita
una transformación real del manejo del conflicto y por ende de la forma en
que las personas se relacionan con el mismo, de allí que se rija por la norma
social. Este reconocimiento ha generado que en el mundo entero se
reconozcan los beneficios de esta figura y sea ampliamente difundida, sin
embargo, aunque incipiente en Colombia se han venido realizando
numerosos trabajos por autores ampliamente reconocidos e incluso por el
gobierno y otras entidades. Hace falta en el país un poco más de visibilidad
para estos procesos. En lo referente a la conciliación, esta figura es una
herramienta que permite cumplir el requisito de procedibilidad que se exige
en Colombia para muchos casos judiciales. De esta forma la conciliación se
rige por la norma jurídica, con una base de parámetros legales.
Dentro de la idea transformativa se encuentra entonces que la mediación
se divide según su enfoque en tres clases principales (Satisfacción de
intereses, transformación de relaciones, circular narrativo), por otra parte la
conciliación se divide en dos tipos, de acuerdo a la función que busca lograr
(Judicial y extrajudicial). En este marco, se define que cualquier persona
78
puede actuar como mediador (con ciertas características de formación y
personalidad), mientras que en la conciliación debe tratarse de un abogado,
excepto en uno de los subtipos de la conciliación extrajudicial (en equidad).
En este contexto, el mediador es principalmente un facilitador, donde su
actuación es orientar y trabajar imaginarios sin dar lugar a propuestas de
arreglo y los conflictos que maneja pueden ser prácticamente de cualquier
tipo. El conciliador por su parte debe presentar fórmulas de arreglo, siendo
directivo e impositivo y los asuntos deben estar tipificados según asuntos
conciliables, transigibles y desistibles. La conciliación es vigilada por el
Estado, mientras que la mediación no tiene un doliente claro que garantice su
operación.
Como se observa, la forma en que se implementa cada proceso también
es diferente, la mediación es un proceso informal sin trámites que la
precedan, donde el acuerdo puede incluso ser verbal. Por otra parte, la
conciliación es formal y conlleva procesos claves que además hace que el
acuerdo que se produzca en la misma preste mérito ejecutivo y haga tránsito
a cosa juzgada, lo que genera que la medición del impacto de la conciliación
se relacione directamente con el número de acuerdos logrados y el
cumplimiento de los mismos. En la mediación, así no halla acuerdo el
impacto lo define la capacidad de transformar las relaciones y la forma de
manejo de los conflictos.
Probablemente la falta de reconocimiento a los trabajos realizados en el
tema y por ende a la figura como tal, han desembocado en una evidente
ausencia de personas capacitadas como mediadores que repliquen sus
conocimientos en los alumnos de programas que se centran en el tema. De
esta necesidad parte el presente trabajo, pues a lo largo del proceso
79
formativo fue evidente la preeminencia de conciliadores que estaban en
nuestro proceso formativo. Esta realidad genera una confusión entre estos
dos mecanismos, donde no son claras las diferencias que se presentan en el
desarrollo de las mismas. Se hace entonces evidente que las diferencias van
más allá de la noción conceptual y están enmarcadas en todos los ámbitos
que subyacen los procesos. Sin embargo, es difícil poder ubicarlas de forma
puntual.
Más allá del desarrollo legislativo que suele volverse excluyente y
limitante, este trabajo sugiere realizar mayor investigación en el tema de la
mediación para nuestro país, y se hace necesario que estos procesos sean
visibles y se conozcan, dando lugar a que los mediadores del futuro sean
formados por los mediadores del presente que están en desarrollo y no por
los conciliadores que manejan un sistema alterno pero no igualable a la
mediación.
80
BIBLIOGRAFÍA
ACOSTA Joaquín, COMPENDIO HISTÓRICO DEL DESCUBRIMIENTO Y
COLONIZACIÓN DE LA NUEVA GRANADA, Presidencia de la República.
Bogotá, 1996
ALONSO Manuel, CRISIS Y GOBERNABILIDAD EN COLOMBIA, Revista
Debats 60, Valencia, España, 1997
ANDRADE C. Jasón A., CÓRDOBA A. Miguel F., ESTRUCTURA BÁSICA
DEL
SISTEMA
PROCESAL
COLOMBIANO,
Colombia,
Universidad
Externado de Colombia, 2007
ARBOLEDA
P.,
Enrique.
GRAN
ENCICLOPEDIA
DE
COLOMBIA-
INSTITUCIONES 1. Biblioteca el Tiempo- Círculo de Lectores, 2007
BAZZANI, Juliana, LA PERCEPION DEL CONFLICTO, EL DEBER DE
NEUTRALIDAD Y EL ROL DEL MEDIADOR O MEDIADORES EN LA
MEDIACIÓN O CONCILIACIÓN, Tesis para la Lic. En Resolución de
Conflicto, U. de Los Andes, Bogotá, 2000
BEER, Jennifer E., STIEF, Eileen, THE MEDIATORS´S HANDBOOK, 3a Ed.,
Canadá, New Society Publishers, 1997.
BETANCUR,
Belisario,
CONFLICTO
Y
CONTEXTO:
RESOLUCION
ALTERNATIVA DE CONFLICTOS Y CONTEXTO SOCIAL, TM Editores,
Instituto SER Investigaciones. Bogotá, 1997
81
Biblioteca Luis Ángel Arango, GUÍA TEMÁTICA DE POLÍTICA. Biblioteca
Virtual
del
Banco
de
la
República,
2003:
http://www.lablaa.org/blaavirtual/ayudadetareas/poli/indice.htm
CAMARA DE COMERCIO/BID. Controversias en América Latina, Bogotá
29/30 Julio, 1999.
CAPACITACIÓN A FUNCIONARIOS Y FORMACIÓN DE CIUDADANOS DE
BOGOTÁ COMO MEDIADORES COMUNITARIOS PARA EL DISTRITO
CAPITAL, Universidad Externado de Colombia - Alcaldía Mayor de Bogotá,
Bogotá, 2002
CARULLA B. Pedro, LA MEDIACIÓN: UNA ALTERNATIVA EFICAZ PARA
RESOLVER
CONFLICTOS
EMPRESARIALES,
2001.
En:
http://www.derecho.com/boletin/articulos/articulo0051.htm
CHERNICK, Marc W., APRENDER DEL PASADO: BREVE HISTORIA DE
LOS PROCESOS DE PAZ EN COLOMBIA (1982-1996)” en Colombia
Internacional No. 36, Oct.-Dic. 1996, Centros de Estudios Internacionales de
la Universidad de los Andes. Bogotá, 1996
COMISIÓN COLOMBIANA DEL OCEANO. POLÍTICA NACIONAL DEL
OCEANO Y LOS ESPACIOS COSTEROS. Serie Documentos Generales
INVEMAR No. 19. Litoflash, Santa Marta, 2007
COMISIÓN DE CONCILIACIÓN NACIONAL: http://www.conciliacion.gov.co
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA
82
DANE - Departamento Administrativo Nacional de Estadística. LIBRO DEL
CENSO GENERAL 2005 Nivel Nacional.
DECARO, Julio, LA CARA HUMANA DE LA NEGOCIACIÓN, Cáp. 7, en
Nada Bueno es Gratis, Mac Graw-Hill, Bogotá, 2000
Decreto 4089 de 2007 (Colombia)
Decreto 3756 de 2007 (Colombia)
Decreto 3626 de 2007 (Colombia)
Decreto 314 de 2007 (Colombia)
Decreto 30 de 2002 (Colombia)
Decreto 2771 de 2001 (Colombia)
Decreto 2511 de 1998 (Colombia)
Decreto 1818 de 1998 (Colombia)
Decreto 2651 de 1991 (Colombia)
Decreto 2279 de 1989 (Colombia)
DIAZ, Ana Maria y Susana I. Echeverry, LA IMPORTANCIA DEL IMPACTO
LEGAL Y POLÍTICO EN COLOMBIA RELATIVO A LOS ACUERDOS Y
CONVENIOS SOBRE PROTECCIÓN Y PROMOCIÓN A LA INVERSIÓN
EXTRANJERA, SU NEGOCIACIÓN Y SITUACIÓN DE LOS MECANISMOS
DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS. Colombia, Pontificia Universidad
Javeriana, 2005
ESTATUTOS DE MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE
CONFLICTOS, Ministerio de Justicia y Del Derecho, Bogotá, 1998
83
FALLA, Héctor, EL FUTURO DE LOS MÉTODOS ALTERNOS PARA LA
SOLUCIÓN
DE
EN
CONTROVERSIAS
COLOMBIA,
en
Seminario
Internacional sobre el fortalecimiento de los Métodos Alternos de Solución de
Controversias en América Latina, Cámara de Comercio/BID, Bogotá, 29/30
Julio, 1999
FUENTES H., Alfredo, REFORMA JUDICIAL EN COLOMBIA: PROGRESOS
EN 15 AÑOS. En: http://www.cejamericas.org
Fundación
Ideas
para
la
Paz.
“COMUNIDAD
INTERNACIONAL,
CONFLICTO ARMADO Y PERSPECTIVAS DE PAZ EN COLOMBIA”.
Ponencias del Seminario. Revista Cambio, Editorial Alfaomega Colombiana
S.A. Bogotá, 2002
Fundación Ideas para la Paz. CONFLICTO Y PAZ EN COLOMBIA:
CONSECUENCIAS Y PERSPECTIVAS PARA EL FUTURO. Ponencias del
Seminario. Alfaomega Colombiana S.A. Bogotá, 2004
Fundación
Ideas
para
la
Paz
y
Fundación
Konrad
Adenauer.
RECONSTRUCCIÓN, REINSERCIÓN Y REGIÓN. Cuadernos del Conflicto,
Memorias. Publicaciones Semana S. A., Legis S. A. Bogotá, 2006
Fundación Ideas para la Paz. VERDAD, MEMORIA HISTÓRICA Y MEDIOS
DE COMUNICACIÓN. Cuadernos del Conflicto. Publicaciones Semana S.A.
Bogotá, 2008
GAITAN, Pilar, COMUNIDAD INTERNACIONAL: CONFLICTO ARMADO Y
PERSPECTIVAS DE PAZ EN COLOMBIA, Alfaomega, Bogotá. 2002
84
GÁLVEZ, Norma y Torrente, Paola. ACUERDOS Y DESACUERDOS EN
TORNO A LA CONCILIACIÓN EN COLOMBIA. En: Revista Justicia y
Desarrollo No. 17 pp. 49-59. Corporación Excelencia en la Justicia. Bogotá,
2001.
GARAY, Luis Jorge, (Coord.), SUPERANDO EL CONFLICTO: UNA
AGENDA PARA LA CONSTRUCCIÓN DE LA PAZ. Talleres del Milenio.
Alfaomega, Bogotá, 2002
GOMEZ,
Bernardo
(comp.),
LA
CONCILIACIÓN:
MECANISMO
ALTERNATIVO DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS, Ministerio de Justicia de
Colombia, Editorial LEGIS, Bogotá. 2001
GONZÁLEZ, María Isabel. EL CUIDADO DE LOS VÍNCULOS. MEDIACIÓN
FAMILIAR Y COMUNITARIA, Colombia, Universidad del Rosario, 2007
GROOT José Manuel HISTORIA Y CUADROS DE COSTUMBRES, Editorial
Minerva. Bogotá, 1934
GUAQUETA, Alexandra, OPERANDO EN MEDIO DEL CONFLICTO:
CONSTRUCCION DE PAZ Y ALGUNAS MEJORES PRÁCTICAS DE
EMPRESAS COLOMBIANAS. Fundación Ideas para la Paz - International
Alert. Serie Working Papers No. 2, Bogotá. 2006
HERRERA M., Hernando, ESTADO DE LOS MÉTODOS ALTERNATIVOS
DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS EN COLOMBIA, Organización de los
Estados Americanos, Colombia, 2002
85
Instituto
Geográfico
Agustín
Codazzi
-
http://portalninos.igac.gov.co:8080/ninos/contenidos/glosario.jsp?idMenu=7&l
etra=P
MARQUEZ,
German,
ECOSISTEMAS
ESTRATÉGICOS
Y
OTROS
ESTUDIOS DE ECOLOGÍA AMBIENTAL, Fondo FEN Colombia. Bogotá,
1996
MARCOS
A.,
Rafael,
LA
NEGOCIACIÓN
Y
LA
MEDIACIÓN
DE
CONFLICTOS SOCIALES, Bogotá, 2004
MASSIRIS C., Ángel, ORDENAMIENTO TERRITORIAL: EXPERIENCIAS
INTERNACIONALES Y DESARROLLOS CONCEPTUALES Y LEGALES
REALIZADOS EN COLOMBIA, Bogotá, 2000
MEDIADORES EN RED: http://www.mediadoresenred.org.ar
MEDIATE: http://www.mediate.com
MELO
G.,
Jorge
Orlando
HISTORIA
DE
COLOMBIA:
EL
ESTABLECIMIENTO DE LA DOMINACIÓN ESPAÑOLA, Presidencia de la
República. Bogotá, 1996
MELO G., Jorge Orlando HISTORIOGRAFÍA COLOMBIANA: REALIDADES
Y PERSPECTIVAS, Editorial Marín Vieco. Medellín, 1996
MELO G., Jorge Orlando COLOMBIA HOY Banco de la República. Bogotá,
2001
86
OSPINA, Juan Sebastián, ¿EN QUÉ VA LA LEY? Fundación Ideas para la
Paz, Bogotá. 2007
PARA DESARMAR LA PALABRA: TÉRMINOS DE CONFLICTO Y DE LA
PAZ, Corporación Medios para la Paz, Bogotá, 1999
PARRA Jairo, LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN COLOMBIA. En:
http://www.cejamericas.org
PINZON, Luís Arturo, REFLEXIONES CRÍTICAS SOBRE LA PRODUCCIÓN
DE VERDAD Y PODER EN LA TEORÍA Y PRÁCTICA DE LA MEDIACIÓN,
Universidad de los Andes, CIFI, Bogotá, 1996
POLO DEMOCRÁTICO ALTERNATIVO: IMPUNIDAD EN COLOMBIA ES
MASIVA
Y
GENERALIZADA. 30
de
julio
de
2008:
http://www.polodemocratico.net/Impunidad-en-Colombia-es-masiva-y
POSADA C., Eduardo, ¿GUERRA CIVIL? EL LENGUAJE DEL CONFLICTO
EN COLOMBIA. Alfaomega Colombiana S.A. Bogotá, 2001
POSADA C., Eduardo, DEAS, Malcolm y POWELL, Charles, LA PAZ Y SUS
PRINCIPIOS. Alfaomega Colombiana S. A., Bogotá, 2002
POSADA C., Eduardo, ‘ILEGITIMIDAD’ DEL ESTADO EN COLOMBIA.
Alfaomega Colombiana S.A. Bogotá, 2003
PROGRAMA NACIONAL DE CONCILIACIÓN: http:www.conciliacion.gov.co
Proyecto de acuerdo 168 de 2002 (Colombia)
87
PUNTES, Salvador, LA MEDIACIÓN SOCIAL COMO ACTIVIDAD DE
PROMOCIÓN DE LA PARTICIPACIÓN CIUDADANA Y DEL EJERCICIO DE
LOS
DERECHOS
SOCIALES.
Diputación
de
Barcelona.
En:
http://www.diba.es/innovacio/fitxers/puntes_mediacio.pdf
RAMÍREZ, Socorro, INTERVENCIÓN EN CONFLICTOS INTERNOS. EL
CASO COLOMBIANO (1994-2003), Colombia, 2004
REDORTA
L.,
Josep,
CÓMO
ANALIZAR
LOS
CONFLICTOS:
LA
TIPOLOGÍA DE CONFLICTOS COMO HERRAMIENTAS DE MEDIACIÓN,
Bogotá, 2003
RETTBERG, Angelika (Coord.), Camacho, Álvaro, Chaux, Enrique, García,
Arturo, Iturralde, Manuel, Sánchez, Fabio, Sanz de Santamaría, Alejandro y
Laura Wills, PREPARAR EL FUTURO: CONFLICTO Y POST-CONFLICTO
EN COLOMBIA. Universidad de los Andes y Fundación Ideas para la Paz Alfaomega Colombiana S. A. Bogotá, 2002
REY de Varón, Claudia, CON QUE EXPECTATIVAS ACUDEN LOS
USUARIOS A LA UNIDAD DE MEDIACIÓN Y CONCILIACIÓN DE BOGOTÁ,
Tesis de Lic. En Resolución de Conflictos, Universidad de Los Andes,
Bogotá. 2002
ROBAYO, Gustavo Adolfo, LA MEDIACIÓN: UN MEDIO PACÍFICO PARA LA
SOLUCIÓN DE CONFLICTOS, Defensoria del Pueblo, Bogotá. 1999
SALAMANCA, Manuel, DEMOCRACIA Y RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
POLÍTICOS. Universidad Javeriana, Bogotá. 2001
88
SPRINGER, Natalia, ¡NEGOCIAR YA!. Fundación Ideas para la Paz, Bogotá.
2005
VILLADIEGO B., Carolina, LA CONCILIACIÓN PENAL EN COLOMBIA.
ALGUNOS
PROBLEMAS
IDENTIFICADOS
EN
SU
EJECUCIÓN
COTIDIANA, En: http:// www.cejamericas.org
WILLS O. Laura, LA MEDIACIÓN COMO HERRAMIENTA PARA LA
RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS ARMADOS INTERNOS, Colombia, 2003
BOGOTA, ALCALDE MAYOR, Proyecto de acuerdo 168 de enero 1 de
2002.
BOGOTA, ALCALDE MAYOR Decreto 503 de diciembre 30 de 2003.
COLOMBIA, ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE. CONSTITUCIÓN
POLÍTICA, del 6 julio de 1991. COLOMBIA.
PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 4089 de octubre 25 de 2007.
COLOMBIA.
PRESIDENTE
DE
LA
REPUBLICA.
Decreto
3756
de
DE
LA
REPUBLICA.
Decreto
3626
de
septiembre 27 de 2007.
COLOMBIA.
PRESIDENTE
septiembre 20 de 2007.
COLOMBIA.
PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 314 de 7 de
febrero de 2007.
89
COLOMBIA. PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 30 de enero 14 de
2002.
COLOMBIA. PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 2771 de diciembre
20 de 2001.
COLOMBIA. PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 2511 de diciembre
10 de 1998.
COLOMBIA.
PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 1818 de
septiembre 7 de 1998.
COLOMBIA. PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 2651 del 25 de
noviembre de 1991.
COLOMBIA. PRESIDENTE DE LA REPUBLICA. Decreto 2279 del 7 de
octubre de 1989.
90
UNIVERSIDAD DE LA SABANA
INSTITUTO DE POSTGRADOS
RESUMEN ANALÍTICO DE INVESTIGACIÓN
No.
1
2
3
4
5
VARIABLES
In Colombia, Alternative Dispute Resolution methods have been mainly centered in
conciliation, which has led to a difficulty in differentiating the other existing methods.
Through a documentary revision of the Colombian context, key differences are found
on aspects as: law, concept, kinds, justice concept, third party competences, third
party paper, kinds of conflicts, methodology, agreement, impact measurement and
vigilance. Likewise, though many works have been done around the subject of
mediation for the country, these haven’t received enough attention and thorough
research was required to get to be acquainted with them.
6
7
DESCRIPCIÓN DE LA VARIABLE
NOMBRE DEL POSTGRADO Especializacion en Mediacion de Conflictos
DIFERENCIAS ENTRE LA MEDIACIÓN Y LA CONCILIACIÓN EN COLOMBIA
TÍTULO DEL PROYECTO
Alvarado Rodríguez Andres; Farfan Mendigana Jorge Eduardo; Palma Sanchez
AUTOR(es)
Adriana Lucia; Rodriguez Granados Rocio Azucena
2008, Diciembre
AÑO Y MES
Perea, Tulia
NOMBRE DEL ASESOR(a)
En Colombia el desarrollo de los métodos alternativos para la resolución de
conflictos se ha centrado principalmente en la conciliación, lo cual ha llevado a que
en la actualidad sea difícil diferenciar los otros métodos que existen. Por medio de
una revisión documental para el contexto colombiano, se encuentran las diferencias
claves con la mediación a nivel de Legislación, Concepto, Clases, Noción de justicia,
Competencias del tercero, Rol del tercero, Tipos de conflicto, Metodología, Acuerdo,
Medición de impacto y Vigilancia. De la misma forma se evidencia que aunque se
han realizado varios trabajos centrados en el tema de mediación en el país, los
mismos no se han hechos visibles, siendo necesario realizar una investigación
DESCRIPCIÓN O ABSTRACT meticulosa para poder acceder a los mismos.
PALABRAS CLAVES O
DESCRIPTORES
Métodos alternativos para la resolución de conflictos, Conciliación, Mediación,
Legislación, Justicia, Acuerdo.
9
SECTOR ECONÓMICO AL
QUE PERTENECE EL
PROYECTO
TIPO DE INVESTIGACIÓN
10
OBJETIVO GENERAL
11
OBJETIVOS ESPECÍFICOS
12
FUENTES BIBLIOGRÁFICAS
8
13
RESUMEN O CONTENIDO
Sector de educación.
Investigacion documental
Establecer las diferencias entre la mediación y la conciliación en Colombia, a través
de una profunda revisión de documentos.
Describir el origen de la mediación en Colombia, como método alternativo de
resolución de conflictos.
Establecer las características y explicar, cuál es la aplicación y el
desarrollo de la mediación y conciliación en Colombia.
Comparar la mediación y la conciliación en
Colombia, de acuerdo con las siguientes categorías: teórica, legal y conceptual
En total se utilizaron ochenta ysiete (87) fuentes bibliograficas
El trabajo se compone de seis partes que siguen una secuencia lógica en el proceso
de aclarar conceptualmente las diferencias claves entre la mediación y la
conciliación.
Después de la introducción, donde se define la dimensión humana del conflicto,
intrínseco a las sociedades pero no como algo negativo sino como una oportunidad
de crecimiento, se continua con la descripción, planteamiento y justificación y
delimitación del problema. En este capitulo se hace evidente la falta de
diferenciación entre la conciliación y la mediación como métodos alternativos para la
resolución de conflictos en el contexto colombiano, y la necesidad que surge desde
la academia de entender las diferencias en el desarrollo y aplicación de estos dos
métodos para nuestro país.
En los objetivos se plantea la intención de llegar a realizar la diferenciación entre los
métodos mencionados, a través de la descripción del origen de la mediación en
Colombia, como método alternativo de resolución de conflictos. Así mismo se busca
establecer las características y explicar, cuál es la aplicación y el desarrollo de la
mediación y la conciliación en Colombia, comparándolas a nivel teórico, legal y
conceptual.
Posteriormente se realiza una contextualizacion en el ámbito colombiano y una
descripción conceptual donde es posible encontrar el desarrollo de los métodos
alternativos en Colombia y el futuro de la mediación para el país. Como se explica
en el siguiente capitulo de la metodología, el proceso se lleva a cabo por medio de
una revisión documental de distintas fuentes. El trabajo continua con la comparación
entre los dos métodos según diferentes categorías (Legislación, Concepto, Clases,
Noción de justicia, Competencias del tercero, Rol del tercero, Tipos de conflicto,
Metodología, Acuerdo, Medición de impacto y Vigilancia) y culmina con las
conclusiones y la bibliografía.
14
METODOLOGÍA
Para desarrollar el presente estudio documental descriptivo se llevó a cabo un
análisis de documentos tales como: revistas, libros históricos, cartillas del gobierno,
documentos legales y jurídicos, publicaciones en Internet y libros sobre leyes
colombianas y derecho, además, investigando diferentes autores y corporaciones en
todo lo relacionado con la mediación y la conciliación.
De la
misma forma, se realiza una descripción precisa sobre los dos métodos alternativos
de resolución de conflictos. Se hace especial énfasis en términos legales y en
diferencias conceptuales que subyacen en los dos métodos, y que se reflejan en los
fundamentos de los mismos a lo largo del proceso y el papel que juega el tercero
dentro de los mismos.
Este trabajo
comprende un análisis descriptivo, cualitativo, procedimental, legal, teórico y práctico.
El desarrollo de los Métodos Alternativos para la Resolución de Conflictos en
Colombia se ha centrado principalmente en la figura de la Conciliación. Esto se
evidencia en el desarrollo amplio de la legislación y de figuras que sustenten a la
misma dentro del marco legal Colombiano. Otros procesos se han trabajado como el
arbitraje o la amigable composición; sin embargo con la mediación es poco lo que se
ha trabajado a nivel estatal.
En la actualidad se reconocen los beneficios de esta figura por ir más allá del
manejo del conflicto puntual y buscar un cambio en la cultura que permita una
transformación real del manejo del conflicto y por ende de la forma en que las
personas se relacionan con el mismo, de allí que se rija por la norma social. Este
reconocimiento ha generado que en el mundo entero se reconozcan los beneficios
de esta figura y sea ampliamente difundida, sin embargo, aunque incipiente en
Colombia se han venido realizando numerosos trabajos por autores ampliamente
reconocidos e incluso por el gobierno y otras entidades. Hace falta en el país un
poco más de visibilidad para estos procesos. En lo referente a la conciliación, esta
figura es una herramienta que permite cumplir el requisito de procedibilidad que se
exige en Colombia para muchos casos judiciales. De esta forma la conciliación se
rige por la norma jurídica, con una base de parámetros legales.
Dentro de la idea transformativa se encuentra entonces que la mediación se divide
según su enfoque en tres clases principales (Satisfacción de intereses,
transformación de relaciones, circular narrativo), por otra parte la conciliación se
divide en dos tipos, de acuerdo a la función que busca lograr (Judicial y
extrajudicial). En este marco, se define que cualquier persona puede actuar como
mediador (con ciertas características de formación y personalidad), mientras que en
la conciliación debe tratarse de un abogado, excepto en uno de los subtipos de la
conciliación extrajudicial (en equidad).
15
CONCLUSIONES
En este contexto, el mediador es principalmente un facilitador, donde su actuación
es orientar y trabajar imaginarios sin dar lugar a propuestas de arreglo y los
conflictos que maneja pueden ser prácticamente de cualquier tipo. El conciliador por
su parte debe presentar fórmulas de arreglo, siendo directivo e impositivo y los
asuntos deben estar tipificados según asuntos conciliables, transigibles y desistibles.
La conciliación es vigilada por el Estado, mientras que la mediación no tiene un
doliente claro que garantice su operación.
Como se observa, la forma en que se implementa cada proceso también es
diferente, la mediación es un proceso informal sin trámites que la precedan, donde el
acuerdo puede incluso ser verbal. Por otra parte, la conciliación es formal y conlleva
procesos claves que además hace que el acuerdo que se produzca en la misma
preste mérito ejecutivo y haga tránsito a cosa juzgada, lo que genera que la
medición del impacto de la conciliación se relacione directamente con el número de
acuerdos logrados y el cumplimiento de los mismos. En la mediación, así no halla
acuerdo el impacto lo define la capacidad de transformar las relaciones y la forma de
manejo de los conflictos.
Probablemente la falta de reconocimiento a los trabajos realizados en el tema y por
ende a la figura como tal, han desembocado en una evidente ausencia de personas
capacitadas como mediadores que repliquen sus conocimientos en los alumnos de
programas que se centran en el tema. De esta necesidad parte el presente trabajo,
pues a lo largo del proceso formativo fue evidente la preeminencia de conciliadores
que estaban en nuestro proceso formativo. Esta realidad genera una confusión entre
estos dos mecanismos, donde no son claras las diferencias que se presentan en el
desarrollo de las mismas. Se hace entonces evidente que las diferencias van más
allá de la noción conceptual y están enmarcadas en todos los ámbitos que subyacen
los procesos. Sin embargo, es difícil poder ubicarlas de forma puntual.
Más allá del desarrollo legislativo que suele volverse excluyente y limitante, este
trabajo sugiere realizar mayor investigación en el tema de la mediación para nuestro
país, y se hace necesario que estos procesos sean visibles y se conozcan, dando
lugar a que los mediadores del futuro sean formados por los mediadores del
presente que están en desarrollo y no por los conciliadores que manejan un sistema
alterno pero no igualable a la mediación.
16
*
RECOMENDACIONES
CÓDIGO DE LA BIBLIOTECA
No aplica para usted.
No aplica para usted.