Bienes colectivos, acción colectiva y protección de recursos naturales

Bienes colectivos, acción colectiva y
protección de recursos naturales:
Una aproximación desde el Análisis Económico del
Derecho
http://works.bepress.com/daniel_monroy/32/
Daniel A. Monroy C.
Noviembre de 2013
Minería Ilegal
Frontera Ecuador - Perú
Minería Ilegal Oro
Antioquía - Colombia
Derechos del “Buen Vivir” y de “libertad”
“Buen vivir” Art. 14.- (…) el derecho de la población a
vivir en un ambiente sano y ecológicamente
equilibrado, que garantice la sostenibilidad y el
buen vivir, sumak kawsay.
“Libertad” Art. 66.- El derecho a vivir en un ambiente
sano, ecológicamente equilibrado, libre de
contaminación y en armonía con la naturaleza
La naturaleza como sujeto de derechos
Art. 71.- La (…) Pacha Mama, tiene derecho a que se
respete integralmente su existencia y el mantenimiento y
regeneración de sus ciclos vitales…
Toda persona (…) o nacionalidad podrá exigir (…) el
cumplimiento de los derechos de la naturaleza.
El Estado incentivará a las personas (…), y a los
colectivos, para que protejan la naturaleza.
Art. 72.- Derecho a la restauración (Obligación del Estado
de restaurar, eliminar, mitigar las consecuencias nocivas
de la explotación de los RRNN No renovables)
Art 74.- “Los servicios ambientales no serán
susceptibles de apropiación”
¿Qué son los derechos colectivos?
“…bienes no susceptibles de apropiación
exclusiva, son intereses de cada uno y a la vez de
todos los miembros del grupo, en los que todos
son titulares pero ninguno de ellos es
propiamente el titular en sentido clásico”
(Bujosa, 1995, pág. 81)
¿Qué son los derechos colectivos?
“La distinción entre intereses subjetivos y colectivos
de un grupo depende de la posibilidad de
apropiación exclusiva de los objetos o bienes
materiales o inmateriales involucrados en la
relación jurídica. Así, de los derechos colectivos
puede afirmarse que a pesar de pertenecer a todos
los miembros de una comunidad ninguno puede
apropiarse de ellos con exclusión de los
demás”
Problemas de la definición basada en la no
exclusión
• No todos los derechos catalogados en la
regulación como “colectivos” responden a la
propiedad de no exclusión.
• Los derechos al “goce de un ambiente sano” y el
derecho al “manejo y aprovechamiento racional de
los recursos naturales” la no exclusión es una
circunstancia que se encuentra presente no como
consecuencia de una decisión de Estado sino
por la naturaleza misma de los recursos en
juego.
Hipótesis del trabajo
1. La característica definitoria de los derechos
colectivos de “no exclusión”, es una idea
consistente con la característica definitoria de los
denominados bienes o “recursos comunes” y los
“bienes públicos.
2. Analizar los derechos colectivos como recursos
no excluyentes supone importantes retos para el
Derecho y relacionados con la adecuada
provisión y/o garantía, ello, por problemas
relativos a la lógica de la acción colectiva.
Recursos no excluyentes
Bien público: (i) no excluyente, no es posible impedir
que lo use otra persona. (ii) Es de “oferta conjunta”, el uso
individual no altera el de los demás.
Externalidades positivas
(ambientales)
El aire limpio,
Los beneficios de la reforestación
El paisaje
Externalidades negativas
(ambientales)
La contaminación.
El ruido,
Las enfermedades contagiosa
Recursos no excluyentes
Recurso común: (i) no excluyente, pero (ii) no es
de oferta conjunta, es decir, es agotable.
 Recursos naturales no
renovables.
 El medio ambiente en si
mismo.
 Los recursos pesqueros en
aguas abiertas,
 Los bosques abiertos (tala)
 El agua presente en la
naturaleza,
Medio ambiente –sano- y recursos naturales
como recursos no excluyentes
• Medio ambiente –sano–: “involucra aspectos
relacionados con el aprovechamiento de los
recursos naturales, equilibrio de los
ecosistemas, la protección de la diversidad
biológica y cultural, el desarrollo sostenible…”
• Aprovechamiento racional de los RRNN: Se
concreta en “garantizar el desarrollo sostenible,
la conservación, restauración o sustitución de los
recursos naturales”
Medio ambiente –sano- y recursos naturales como
recursos no excluyentes
Materialización del derecho colectivo:
• Acciones dirigidas al adecuado manejo del medio
ambiente en general, y la racionalización de los
recursos naturales en específico;
• Cumplimiento de deberes del Estado dirigidos a
garantizar el manejo adecuado de los recursos y del
medio ambiente;
• La protección de estos derechos se dirigen además
a garantizar la calidad de vida de la generación
actual y las futuras.
Medio ambiente –sano- y recursos naturales como
recursos no excluyentes
Medio ambiente sano
• Prohibición de contaminar
• Ordenes de preservar fuentes
de agua
• Prohibiciones de incidir en
parques naturales
• Orden de mantener
ecosistemas en equilibrio
Uso racional de RRNN
• Adopción de medidas
preventivas y sancionatorias
por uso irracional de RRNN
• Prohibición de ciertas
actividades de explotación de
RRNN
• Restauración de áreas dañadas
por uso “irracional” de RRNN
Todas estas acciones generan beneficios
económicamente no excluyentes
Medio ambiente –sano- y como recursos no
excluyentes
• Estos recursos adquieren forma de recursos no
excluyentes aunque, de manera intermitente, son
recursos cuyos beneficios son de oferta conjunta.
• La característica de no exclusión es derivada de la
naturaleza misma de los recursos en juego mas que
de una decisión de Estado.
Síntesis
Resulta antieconómico –a veces imposible – controlar
la exclusión en cuanto a los beneficios que recibirá algún
individuo de la concreción del “objeto” sobre el que recaen
los derechos colectivos al medio ambiente –sano- y uso
racional de los RRNN.
¿Quiénes se benefician de la provisión de un medio ambiente sano?
¿Estos beneficios son apropiables individualmente?
¿Estos beneficios son excluyentes?
AED de los recursos no excluyentes
• Generan comportamientos tipo “free-rider”
• No permiten una revelación adecuada de las
preferencias de los consumidores
• No hay incentivos para producción óptima.
¿Por qué?
– Soluciones de mercado no dan respuesta
adecuada en lo que respecta a la provisión óptima
de los mismos.
– Existe una descoordinación entre intereses
individuales e intereses colectivos.
– Imposibilidad de apropiarse enteramente los
beneficios de los recursos.
AED de los recursos no excluyentes
La lógica (olsoniana) de la acción colectiva indica que
naturaleza no excluyente de beneficios asociados a la
provisión de recursos no excluyentes “corroe” todo
incentivo asociado a la provisión de tales bienes.
Corolario:
1. La no exclusión aparejada a los beneficios de los
derechos colectivos supone la ausencia de
incentivos para que estos sean provistos.
2. No provisión = no garantía, desprotección de
los derechos colectivos.
AED de los recursos no excluyentes
La lógica (olsoniana) de la acción colectiva:
– Si el grupo está compuesto por individuos racionales,
estos no actuarán en pro del interés común.
– Lo anterior a menos que exista coerción o incentivos
externos dirigidos a que los individuos actúen en procura
del beneficio común.
Los problemas de los recursos no excluyentes se centran
principalmente en la generación de mecanismos efectivos
y dirigidos a su adecuada provisión (Hardin, 1991)
(Snidal, 1991)
En el caso de los derechos colectivos, el mecanismo de
provisión son las acciones –judiciales – colectivas
AED de los recursos no excluyentes
¿Qué incentivos selectivos pueden concebirse para
incentivar el ejercicio de los “medios” de provisión de
recursos no excluyentes (vgr. acciones –judicialescolectivas)?
El derecho foráneo
– Caso EEUU
– Caso Canadá
– Caso Israel
– Caso Suecia
AED de los recursos no excluyentes
En las legislaciones revisadas, las acciones –judicialescolectivas tienen como fin llevar a litigio “pretensiones
individualmente no recuperables”
Para poder litigar estas causas, y por tanto, proteger los
derechos, se han creado marcos jurídicos que incentivan la
aparición de “abogados empresarios”
En Colombia, el anterior sistema de incentivos económicos,
no generaba comportamientos empresariales (risk takers)
sino mas bien comportamientos tipo rent seeker.
AED de los recursos no excluyentes
¿Abogados empresarios? ¿Risk takers y no
seekers?
rent
1. Derecho
a
honorarios
contingentes
(recompensas).
2. Obligación de hacer inversiones riesgosas:
•
•
•
•
Inversiones dirigidas a iniciar y mantener la acción –
judicial– colectiva (prueba de vulneración y responsables)
Incentivos para ejercer la “acción de grupo” y no la
“acción popular” cuando las dos acciones son
aplicables.
Demostrar al juez la adecuación de la representación
de los intereses que se reclaman. (capacidad financiera)
Aplicación de la regla -procesal- inglesa. (¿caución’)
Bienes colectivos, acción colectiva y
protección de recursos naturales:
Una aproximación desde el Análisis Económico del
Derecho
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Daniel A. Monroy C.
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