TEMA 4: EL CONTRATO I) CONCEPTO Y ELEMENTOS 1.- Concepto: El contrato es un acuerdo de voluntades entre dos o más personas por el que se crean obligaciones y derechos patrimoniales entre ellas. Por eso el contrato es una de las fuentes de las obligaciones. Mediante el contrato se realizan operaciones económicas, se intercambian bienes y servicios, por lo que supondrán una relación jurídica patrimonial (susceptible de valoración económica). Pº de la autonomía de voluntad; Significa que los particulares tienen poder de autorregulación para poder satisfacer sus interese económicos. El único límite son la Ley, la moral y el orden público. (Hoy en día se ha atenuado por la contratación de las grandes empresas y la necesidad de proteger a lso consumidores) 2.- Elementos: a. Consentimiento de los contratantes; Debe haber un acuerdo de 2 o más voluntades, manifestada por el concurso de la oferta y de la aceptación sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Para ser válido ha de ser prestado por personas que tengan capacidad de obrar y ha de ser consciente y libre. Ø Capacidad de obrar: No será válido (y si lo hacen podrá pedir su nulidad tanto su representante legal como la persona afectada, pero la otra parte contratante no); - El consentimiento de menores no emancipados - El consentimiento de menores emancipados para los contratos para los que no tienen la plena capacidad - El consentimiento de un incapacitado para los contratos que según la sentencia no puede realizar. Ø Vicios del consentimiento: Tampoco será válido si se da alguna de estas circunstancias… - Error. Cuando tienes un conocimiento falso de una cosa o de un hecho, siempre que no le sea imputable a él. Deberá ser sustancial, sobre el propio objeto del contrato o lo que motivo a celebrarlo. - Violencia. Cuando para arrancar el consentimiento se ha empleado una fuerza irresistible. Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola - Intimidación. Cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado a sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cónyuge, descendientes o ascendientes (atendiendo a las circunstancias personales de cada caso) No incluye el “temor reverencial”, el temor a desagradar a las personas a quienes se debe sumisión y respeto. - Dolo. Cuando con palabras o maquinaciones insidiosas por parte de uno de los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. Ha de ser grave y no haber sido empleado por las 2 partes contratantes b. Objeto; Son los bienes o servicios sobre los que recae. Ha de ser… • Lícito. Debe estar dentro del comercio de los hombres y no ser contrario a la ley o a las buenas costumbres. • Posible. Ha de existir en el momento del contrato o al menos es necesario que pueda existir en el futuro, y debe ser físicamente posible entregar la cosa o realizar el servicio. • Determinado. Debes estar claramente determinado en el momento del contrato o al menos ser determinable sin necesidad de un nuevo acuerdo c. Causa; La causa no son los motivos particulares de los contratantes, sino la finalidad típica reconocida por la Ley. En la mayoría de los contratos cada una de las partes realiza una atribución patrimonial en favor de la otra, por lo que la causa es para cada parte contratante la prestación o promesa de una cosa o servicio por la otra parte. Ej; en una compraventa el intercambio de cosa por precio. Sin embargo, en los contratos donde sólo una de las partes realiza una atribución patrimonial (ej; donación) la causa es la mera liberalidad del bienhechor. Los motivos particulares sólo tendrán relevancia cuando sean ilícitos, porque la Ley exige que la causa no sea contraria a la ley, a l amoral y al orden público. Ej: Contratar a alguien para que transporte drogas. 3.- Formas del contrato: El contrato requiere que las partes manifiesten su voluntad y exterioricen su consentimiento de alguna forma perceptible, pero ¿cómo? El pº general es la libertad de forma, por lo que un contrato pude se verbal (aunque lo difícil será probarlo) . Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola Excepciones; - A veces la ley exige determinada forma escrita para que el contrato sea válido. Ej; La fianza mercantil - Otras veces la ley exige la forma escrita pero no para que el contrato sea válido, sino únicamente a efectos de facilitar la prueba del mismo. Ej; El seguro II) FORMACION 1.- Perfección del contrato: La regla general es que el contrato se perfecciona (nace y general derechos y obligaciones) por el mero consentimiento de las partes sobre los elementos esenciales del mismo. Y el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptación sobre la cosa y la causa, es decir, cuando lo que ofrece una parte es aceptado por la otra. El perfeccionamiento puede ocurrir..... • De forma instantánea, sin actuaciones previas. Ej; Comprar un caramelo enana tienda. • Precedida de actuaciones previas. Tras esos tratos preliminares, se perfeccionará cuando se llegue al acuerdo y concurran la oferta y la aceptación. Ej; Comprar una casa 2.- Perfección del contrato entre personas distantes: Cuando las personas que contratan se hallan en lugares distintos, es importante determinar el perfeccionamiento para saber cuando ha ocurrido (Ej, saber si tiene capacidad de obrar) y donde (ej; saber la ley aplicable). Si una parte hace una oferta y la potra acepta contestando por carta, ¿Cuándo se ha perfeccionado? Cuando contesta, cuando expide la carta, cuando la otra parte recibe la carta...... ¿Y donde? En el lugar donde se escribió la carta, donde se ha recibido..... La respuesta es; § Cuando el oferente conoce o debió conocer la aceptación (no siendo posible ignorarla sin faltar a la buena fe), salvo que sea él el que decide voluntariamente tener la cartas sin abrir durante un tiempo razonable y pospone el conocer la respuesta. Excepción: Si se trata de un contrato celebrado mediante dispositivos automáticos (maquina expendedora...), habrá consentimiento desde que se manifiesta la aceptación. § En el lugar en el que se hizo la oferta. Excepción: Si el contrato se ha realizado por vía electrónica y una de las partes es un consumidor, será en el lugar de residencia habitual del consumidor Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola III) EFICACIA El efecto fundamental de un contrato es que obliga a quienes lo hayan realizado a cumplir lo acordado en el mismo, tiene fuerza de Ley entre ellos. Por eso, la regla general es que ninguna de las partes podrá desistir del mismo, salvo en algunos casos (ej; los consumidores). Ese efecto obligatorio se produce sólo para; o Las partes del contrato, entendiéndose como tal a los que sumen los derechos y obligaciones que se originan del mismo, sin tener en cuenta si han intervenido personalmente o no. o Los herederos de las partes del contrato, salvo que los derechos y obligaciones que procedan del contrato no sean transmisibles o Las personas a las que se les haya cedido dicho contrato Por lo que en pº no afecta a terceros. Excepción; el contrato a favor de terceros, como por ejemplo un seguro de vida. IV) CLASES Ø Consensuales, formales y reales: § Consensuales; Se perfeccionan por el mero consentimiento de las partes. Ej; compraventa (la regla general) § Formales; Para su perfección requieren una forma determinada, por escrito, en documento privado o en escritura pública. Ej; Fianza mercantil (la excepción) § Reales; Se perfeccionan únicamente con la entrega de la cosa. Ej; El préstamo (la excepción). Ø De ejecución instantánea o duraderos: § De ejecución instantánea; Su ejecución se realiza de una vez. Ej; Compraventa § Duradero; Su ejecución ser realiza continuada o periódicamente. Ej; Arrendamiento Ø Civiles y mercantiles: Hay contratos que están regulados tanto en el Código civil como en el Código Mercantil (ej; compraventa) por eso es importante saber que tipo de contrato es. Lo que ocurre es que en este momento no existe un criterio para diferenciarlos. Los mercantiles son fáciles de saber porque el propio CCom. establece los requisitos que han de cumplirse para que se considere mercantil. Otros tienen una única regulación (La Ley de seguro, la Ley de agencia) Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola V) INCUMPLIMIENTO La regla general es que si uno incumple su obligación el otro podrá exigir su cumplimiento forzoso (o su equivalente económico) y además la indemnización de los daños y perjuicios ocasionados. Reglas específicas en materia de contratos que generan obligaciones para ambas partes: Ante el incumplimiento de una de las partes, si la otra parte ya ha cumplido o está dispuesta a cumplir, puede optar entre... • exigir el cumplimiento (cumplimiento forzoso), o • dejar el contrato sin efecto; resolverlo (siempre que el incumplimiento sea grave). La resolución produce la extinción del contrato pero con distintos efectos según que tipo de contrato sea; - Si es de ejecución instantánea, habrán de devolverse las prestaciones que se hayan realizado. - Si es de duración, no deberán devolverse las prestaciones, simplemente dejarán de estar vinculados cara al futuro. *Y en ambos casos podrá pedir la indemnización de los daños y perjuicios si ha sido imputable al deudor (dependiendo del grado de culpa del deudor). En los contratos con obligaciones recíprocas, ninguna de las partes puede exigir el cumplimiento a la otra si ella no ha cumplido o no está dispuesta a cumplir su obligación VI) EXTINCIÓN Causas: Ø El cumplimiento (el modo normal): - En los de ejecución instantánea, al ejecutar las obligaciones que a cada uno le corresponde - En los de duración, al transcurrir el tiempo pactado Ø Anulación: Por falta de capacidad, vicios en el consentimiento..... Ø Resolución por incumplimiento: Lo explicado en el apartado anterior Ø Mutuo disenso: Por acuerdo entre las partes Ø Denuncia unilateral: Es la facultad concedida a una de las partes o a ambas para extinguir la relación contractual por su libre decisión sin que por tanto se precise la invocación de una justa causa para ello (ej; como nadie Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola puede obligarse de por vida, cuando haces un contrato de sociedad puedes marcharte si quieres) Ø Desistimiento: En determinados contratos con consumidores se concede al consumidor el derecho a desistir libremente del contrato (“arrepentirse”), siempre que lo ejercite dentro de un breve plazo de días (los realizados a distancia....) Ø Concurrencia de ciertas circunstancias personales de las partes: Ej; la muerte de una de las partes (la muerte del arrendatario, salvo que se subrogue su cónyuge....) VII) LA CONTRATACION MODERNA 1.- Consideraciones generales: En principio los contratos se basan en la autonomía de la voluntad, partiendo de la base de que se encuentran en una situación de igualdad. Por lo tanto, el contrato es el fruto de una libre negociación. Sin embargo, hace tiempo que en algunos casos esa igualdad ha desaparecido, como cuando los particulares contratan con grandes empresarios (transporte, banca, seguro, telecomunicaciones...) - - 2.- Los contratos de adhesión: Son aquellos en los que una de las partes elabora unilateralmente las condiciones que van a regir el contrato, de tal manera que la otra parte no negocia las condiciones, no tiene oportunidad de modificarlas; si quiere contratar, ha delimitarse a adherirse, a aceptarlas. Normalmente, los contratos de adhesión son, además, contratos sometidos a condiciones generales; son pactos predispuestos por una de las partes para imponerlos a una pluralidad de contratos. El problema es que la grande empresa incurra en abusos; - Puede no dar la posibilidad real a la otra parte de conocer esas condiciones (porque igual sólo hace una remisión pero no le ha entregado una copia....) - Por que las cláusulas pueden ser oscuras (difíciles de comprender) o abusivas Para defender a la parte débil hay diferentes mecanismos: • Hay una regla que dice que la interpretación de las cláusulas oscuras no debe favorecer a la parte que lo hubiese ocasionado. • Se regulan algunos contratos en particular con normas imperativas, de modo que queda mucho más excluida la voluntad de las partes (incluyendo la voluntad del más fuerte) • Se regulan con carácter general las condiciones generales de contratación Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola VIII) EL COMERCIO ELECTRONICO En los últimos tiempos ha aumentado el tráfico realizado a través de medios electrónicos, básicamente a través de Internet (bien para luego ejecutar el contrato por los medios tradicionales, bien para suministrar el propio servicio y ejecutarlo por medios informáticos). Ello supone problemas de seguridad jurídica: saber con quien se está contratando realmente, identificar los productos que no se tiene a la vista..... 1.- Contratación electrónica: a. Obligaciones de los prestadores de servicios; - Lo operadores económicos que actúan en la red bien ofreciendo bienes y servicios o bien facilitando a otros el acceso y operatividad en la red (prestadores de servicios) es la de ofrecer los datos que permitan su identificación. - Deben facilitar información clara y exacta sobre el precio del producto o servicio, indicando si incluye o no los impuestos aplicables y, en su caso, sobre los gastos de envío. El incumplimiento de estas normas da lugar a sanciones administrativas b. Responsabilidad de los prestadores de servicios; ¿Qué responsabilidad tienen estos por transmitir o alojar en sus páginas determinadas informaciones ilícitas o que lesionen derechos de terceros? - Los que generan la información y los datos y realizan lo necesario para su difusión en la red, responderán. - Los intermediarios que se limitan a transmitir y alojar la información pero sin haberla generado ellos en principio no tienen una obligación general de supervisar los datos. Ahora bien, incurrirá en responsabilidad cuando tenga conocimiento efectivo de la ilicitud de esos datos. c. Reglas sobre la celebración de los contratos; En principio se rigen por las reglas generales aunque tienen unas normas concretas….. • Para que sea válida la celebración de contratos por vía electrónica no es necesario el previo acuerdo de las partes sobre la utilización de medios electrónicos (Requisito que sin embargo es necesario para la contratación por correspondencia telegráfica) • Si la ley exige que conste por escrito se entiende cumplido este requisito cuando el contrato está en soporte electrónico • Si la ley exige escritura pública o inscripción en determinado registro, deberá realizarse de la forma habitual. Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola • Se entenderá que hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptación (o debió conocerla sin faltar a la buena fe) y el contrato se entenderá celebrado en el lugar en que se hizo la oferta, salvo que una de las partes sea un consumidor, supuesto en que el contrato se entenderá realizado en el lugar de residencia habitual del propio consumidor. * La contratación automática en las páginas web (pulsando simplemente las instrucciones de la página) también tiene unas normas especiales; - Deben ponerse a disposición del destinatario las condiciones generales para que estas puedan ser almacenadas y reproducidas por el destinatario con carácter previo al inicio del procedimiento. - También debe ofrecérsele al destinatario determinada información antes de iniciar el proceso de contratación (trámites que se van a seguir, los medios técnicos que se van a poner a su disposición…) - Una vez celebrado el contrato, el prestado deberá confirmar la recepción de la aceptación. 2.- La firma electrónica: Es un conjunto de datos electrónicos que sirven para identificar al autor de un documento enviado también por medios electrónicos (es el sustituto de un autógrafo tradicional, tiene el mismo valor jurídico y es admisible como prueba en un juicio). La firma electrónica avanzada es la firma electrónica que permite la identificación del signatario y ha sido creada por medios que éste mantiene bajo su exclusivo control, de manera que está vinculada únicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, lo que permite que sea detectable cualquier modificación de éstos. Para que pueda ser utilizada en el tráfico con seguridad, los terceros han de disponer de medios que les permitan verificar la autenticidad de la firma. Para ello se crea la figura del “prestador de servicios de certificación” que, previo contrato con el signatario de la firma, expedirá certificados electrónicos que permitan vincular unas claves públicas con la clave privada, para comprobar que la firma corresponde efectivamente a un signatario determinado. Tema 4 / Dº Mercantil (Turismo) / María Esnaola