LA LEGITIMACION Y EN EN LA EL LEY CODIGO CIVIL 14.367 Por GUILLERMO Profesor I. — F. Interino Asociado FRUGONI de REY Derecho Civil I INTRODUCCIÓN. en Legitimar consite simplemente en convertir legitimo lo en legítimos los hijos que no es y aplicado a los hijos, convertir habidos del matrimonio, un fuera mediante acto determinado por la ley en virtud del cual un hijo ilegit'mo o extramatrimonial, por ficción o creación legal, se equipara a los legítimos o matrimoniales en las relaciones jurídicas familiares. una legitimación La tancia surge nac'dos de que de un en el amor instinto halla y la su racional fundamento protección-de natural, legítimas nupcias no ino siendo para los padres exclusivo todos con en hacia circuns- la hijos sus para los que con se los en- gendran. La legitimación permite familia cn constituir legitima lo que el orcomenzó fuera de ella y de la ley, siempre que no perturbe en el peligro den social limites sus y por ello la lcg'timacién halla de que resulte un premio a la ligereza o a las personas desenfrenadas a la familia legitima o matrimoY el perjuic'o que se causa n'almente constituida. flauna Con ella. se da a los padres la. posibilidad de borrar de la condición causado el mal y mejorar queza reparando los de la educacion los deberes hifos cumpliendo con más facilidad y dirección paternidad, por el solo hecho de tal, impone que toda a los seres humanos. “lala de es institución Si bien esta origen romano, palabra de Roma, el Derecho en habiendo gitimación” no se encuentra establecimodos a los sido aplicada por los intérpretes modernos 35 dos cristianos la para losemperadores los hijos ilegítimos 1. sobre en Se la ubica tiempos de Constantino, de concubinato con el objeto nacidos por adquisición de la patria potestad en que se aplicó a los de hacerlos desaparematripermitiendo legitimar por subsiguiente los hijos nacidos del concubinato con mujer ingenua al promulgarse la respectiva Constitución (año 335) que existían Teodosio Más adelante ads(443) permitieron y Valentiniano la Curia a los hijos naturales, creando así otro de modo cribir A su vez, Justiniano Conspor una legitimación (oblatio curiae). del año 529 reiterada al año siguiente, titución dispuso que en todo a tiempo se pudiese legitimar por subsiguiente matrimonio de concubinato los hijos nacidos 74 y en el año 538 por la Novela introdujo otro modo de legitimación, el rescripto del principe. hijos cer o disminuirlo, monio todos . En el derecho actual sólo subsisten dos clases de legitimación: la originada matrimonio de los padres y la depor el subsiguiente del Estado denominada en los paises monárquicos bida a concesión real”. La otra, la “oblatio “concesión de la orcuriae”, privativa ha desaparecido sin dejar rastros. ganización del pueblo romano La legitimación por matrimonio" está admitida subsiguiente las legislaciones, donde carece de excepto la soviética por todas diferencias entre hijos matrimoniales y aplicación por no existir extramatrimoniales. estatal Por su parte la legitimación por concesión o del poder forma administrativa ya judicial solo la admiten Holanda, Suiza, en Europa y Perú, Cuba y Veneen América. subsiNuestra la legitimación por legislación sólo admite de los padres 2. La norma guiente matrimonio pertinente se halla en el art. 311 del C. Civil que dice: “Los hijos nacidos fuera del matrimonio, de pad/res que al tiempo de la concepción de llos pudieron casarse, fuera con dispensa, quedan legitiaunque mados matrimonio de los padres.” por el subsiguiente público, ya en España, Italia, zuela Surge de la disposición citada que nuestro Código ha seguido el sistema el canónico tradicional romano, inspirado en el Derecho y el español y en los conceptos vigentes en la época sobre la filiación ilegitima y las distintas clases (nan de hijos que esta abarca como incestuosos adulterinos, y sacrílegos) y sólo admite, turales, 1 En el Derecho de Roma la legitix'nación fue un modo jurídico o artificial de adquirir la patria potestad sobre los descendientes babidos fuera de justo mati-ima: a (matrimonium iuris gentium y concubinato). pero no con respecto aquellos eran fruto de uniones verdadero ilícitas constituir delito caían bajo por que esfera del Derecho Penal (Stupmm: que comprendía el adulterio, el incesto, el y la bignmia). 2 La sin emla ley argentina. legitimación por rescripto no es admitida por la ley N9 41 sana la sanción del Código, podemos anotar bargo con anterioridad el 1° de _septiembre de 1855 que legitima los hijos naturales del genera] nio que la sacrilegio ïJmnada rquiza. 36 ' lo expresa naturales, el citado precepto legal, la legitimación de es decir de padres que al aquellos habidos del hijo pudieron norma casarse, que se a los 324 al definir 3. hijos naturales la concepción en el art. II. — los hijos tiempo de confirma REQUISITOS. todas las legislaciones Nuestro Código, como inspiradas en iguales principios. exige dos requisitos para que se opere la legide los hijos naturales el matrimonio timación válido de y son: los padres‘ y el reconocimiento o conjunto separado de ambos el que haga uno solo de ellos. padres no bastando Este segimdo requisito, se halla exigido por el Art. 317 que del “Para tenga. efecto, los padres expresa: que la legitimación han de reconocerle antes de la celebración del mahijo natural éste en los registros trimonio, o al inscribirse parroquiales, o dos meses el matrimonio.” después dc celebrado Con esta que exigencia el legislador trató de evitar esposos sin hijos encubriendo una adopción prohibida por la ley, reconocieran a un extraño como tal convirtiéndolo en legitimo. Gran parte de la doctrina considera esta injustificada dispola introducción limitativa tendiente a impedir de un extrala familia por vía de legitimación, considerando que más nacido el hijo de quienes sido admitir lógico hubiese que habiendo matrimonio la legitimación se opere cualesquiera luego contraen fuese el momento 5. del reconocimiento del reconocimiento Se presenta una cuestión sobre el carácter la ley nada dice si sólo produce pues legitimación el “reconocimiento voluntario" se o también produce con el forzoso. a La mayoria inclinan se de nuestros autores0 aceptar que el reconocimiento la voluntad contra de los forzoso (judicial) ‘ sición ño en 3 El el art. art. inmediato 118 del proyecto 3ll reconoce como antecedente de Goyena y en el art. 1558 del Esboco de Freitas. d'uposición análoga también al art. del Código regla entre 202 del C. de Chile. nosotros de la sanción Antes de 1857, en Buenos el Título XIII 4' y desde de la Partida el 28 de octubre Aires, decreto del gobernador Alsina. 4' Siendo fe por nulo el matrimonio ambos cónyuges, de confory de mala midad con lo que dispone el art. 39 de la ley 2393 Civil), no produce (¿matrimonio En ningún efecto civil razón por la cual no puede legitimar los hijos naturales. buena existido fe por parte cuanto al matrimonio de uno o de putativo habiendo durante ambos el matrimonio cónyuges, se legitiman los hiios concebidos putativo antes del matrimonio concebidos y los hijos naturales putativo y nacidos después1 los arts. de acuerdo lo dispuesto con 87. ines. 3 y 4- y 88 de la citada por ley, Concebido: antes del matrimonio los hiios naturales y nacidos y también putativo el matrimonio la ley no lo diga expresamente porque aunque putativo produce los mismos el válido efectos (Cfme. Busso, t. II, pág. 700). que 5 Maine 202. En el D. Canónico la legitimación se produce de pleno derecho efecto del por necesario el reconocimiento sin que sea anterior matrimonio, (Canon. 1116). o Diaz de Guijarro y otros. un 37 que haya produce la legitimación siempre. por supuesto, el plazo previsto en recaído por la citada disposición legal, pues no con salvo obtenido posterioridad puede producirla que se en la posesión de estado desde a que ésta equivale haya fundado si bien no formal. En lo que respecreconoc‘miento un voluntario, el art. 318 reconocimiento al efectuarse ta voluntar'o, según puede la partida de nacimiento en el por los dos padres. ya ante ya sea acta, ya por escritura pública otorjuez del lugar, levantándose gada por los padres en los plazos legales o ya en presencia del si se efectuara al celeencargado del Registro Civil" y testigos el matrimonio. brar 9 Busso De acuerdo con entendemos testaque también por en los términos del Art. mento 333 9, pero siempre dentro de los por el art. 317. plazos señalados Por otra con lo prescripto 317 parte, de acuerdo por el art. debe de la celebración el reconoc‘m‘ento del tener lugar antes o al inscribirse éste en los registros matrimonio (desparroquiales de 1884 en el Registro desCivil) o dos meses pués de la reforma el matrimonio. pués de celebrado los inconvenientes Para solucionar derivados de la omisión en los plazos legales la doctrina del reconocimiento y la jurispru‘° dencia aceptan que la posesión de estado por parte del hijo nahace el reconocimiento tural innecesario de tal modo que expreso, reconocidos con los hijos que no fueron anterioridad formalmente del plazo de los dos al matrimonio o durante el mismo o dentro meses en obtener el benemomento cualquier siguientes, pueden de legitimación, probando la posesión de estado ficio si bien exiacabada de la misma 1‘. giendo una demostración padres el 7 3 Antes de la ley de Matrimonio T. II, pág. 708. 9 “Se tenian de última voluntad, la voluntad nifieste testamento puede como ser Civil, el párroco. hecho del biio natural. en las disposiciones enunciativos, o de frase incidente. en que se maen todo reconocimiento pero por su biio natural; reconocimiento los términos de reconocerlo revocado". Cám. Prayones 272. Rébora I, 75. pág. 155. Jurispmdcnzia: L. L, 60-6”; Cárn. Civ. 2'., 30/10/950. J. A., 1942-IV-908; Civ. l', 23/3/942, Cám. Nac. Civ. D. 6/11/953. J. A., l952-IV-l72; Cám. Nac. Civ. A, 2l/8/952, l' Cám. J. A., 1954-11338; L. L. 73-703; Cám. Nac., Bahia Blanca. 30/ll/953, J. A., 2' Le Plata, Cám. La Plata, J. A., 1947-IV-762; 27/5/930. 16/l2/947. J. A.. L L., 9-611; S. C. Tucumán, 11/5/92, 33-50; Cám. l' Córdoba, 29/10/937, J. A., ¡947-111-456. 12-952; S. T. San Luis, 17/6/947, ¡l e imprecin, es vaga cuando No habiendo admitido la prueba testimonial o de referencias no se veces ha aceptado una sumaria, simple información y algunas La Ley, 2-127; C. Civil 2', 30/3/36, exigiendose p0r el contrario juicio ordinario. C. Civil 2', 11/6/45, J. A, 1945-111-282. ¡o Lafaille 202. l 38