220-004708, 04 de febrero de 2005 Ref.: El no pago del capital, no afecta la existencia, validez, ni eficacia de la sociedad. Me refiero a su escrito radicado con el número 2005-01-002091, por medio del cual pregunta las consecuencias jurídicas para una sociedad de responsabilidad limitada que efectuó un aumento de capital, debidamente formalizado por escritura pública, operación llevada a través de unos cheques que, aunque se encuentran en caja, no se hicieron efectivos. Sobre el particular, con relación al asunto planteado, esta Superintendencia mediante Oficio DAL-28106, Oct. 31 de 1991, publicado en el Libro de Doctrinas y Conceptos Jurídicos 1995, Pág. 473 y ss., ha concluido que el no pago del capital, no afecta la existencia, validez, ni eficacia de la sociedad, como tampoco los actos que haya realizados en ejercicio de su objeto social, así se desprende de los siguientes apartes: "(… ) De otro lado, en lo atinente a la validez del contrato respecto de cada uno de los socios requiere, de acuerdo con el artículo 101 de la obra citada, que de su parte exista capacidad legal para asociarse, consentimiento exento de error esencial fuerza o dolo y además, que las obligaciones contraídas tengan objeto y causa ilícitos. En la misma disposición se anota que se entiende por error esencial aquel que versa sobre los móviles determinantes del acto o contrato, comunes o conocidos por las partes. Respecto del objeto y causa ilícitos el artículo 104 -inciso 3o.- ibídem señala que habrá objeto ilícito cuando las prestaciones a que se obligan las partes del contrato o la empresa o la actividad social, sean contrarías a la ley o al orden público. Se estará frente a la causa ilícita "...cuando los móviles que induzcan a la celebración del contrato contraríen la ley o el orden público y sean comunes o conocidos por todos los socios. El punto de la eficacia da lugar a afirmar que no existe dentro de la regulación de nuestro derecho mercantil, norma alguna que sancione como ineficaces los actos u operaciones de la sociedad de responsabilidad limitada, cuando no se ha cubierto la totalidad de los aportes. Lo dicho cobra mayor fuerza, si no se pierde de vista, como ya se hizo notar, que en tal situación la responsabilidad de los asociados se deduce como en la compañía colectiva". Si bien el citado concepto hace referencia de manera especifica a la no cancelación del aporte al momento de la constitución de la compañía, los argumentos y consideraciones expuestas son aplicables respecto al aumento de capital aprobado y no cancelado por alguno de los asociados, de acuerdo con lo previsto en el artículo 345 del C. de Co., que expresa la obligación de cancelar en su integridad el capital social al momento de constituirse la compañía como al solemnizarse cualquier aumento del mismo. Sumado a lo anterior, es preciso también transcribir el Oficio 220-53255 de 30 de diciembre del 2001, relacionado con el no pago del capital y la facultad de la Entidad frente a tal hecho. "Disminución del capital cuando no ha habido pago del aporte. Se recibió su comunicación radicada bajo el número 112363 mediante la cual consulta el caso de una sociedad de responsabilidad limitada que elevó a escritura pública y registró ante la Cámara de Comercio un incremento de capital en efectivo, el cual nunca entró ni se contabilizó en los libros y estados financieros de la compañía, ni se efectuó ningún tipo de endeudamiento con entidades financieras, circunstancia por la que pretende reversar la operación efectuada y pregunta como puede hacerlo y que entidad autoriza la reversión de dicha escritura? Antes de proceder a responder las inquietudes por usted formuladas procede hacer las siguientes precisiones jurídicas: 1. El capital social en las compañías se conforma con los aportes realizados por los socios en un momento determinado, los cuales pasan a formar parte del patrimonio de la persona jurídica, quien dispone de esos bienes por ser una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados (artículo 98 del Código de Comercio, en concordancia con el 122), y como tal constituye la prenda general de los acreedores que en principio está llamada a permanecer indemne. 2. El capital en las sociedades de responsabilidad Ltda., debe imperiosamente pagarse íntegramente al constituirse la compañía o al realizarse un aumento del mismo, conforme lo dispuesto en el artículo 354 de la legislación mercantil. 3. Dispone la ley en el artículo 125 del Código citado, que cuando el pago de los aportes no se haga en la forma y fecha convenidos, la sociedad podrá hacer uso de cualquiera de los arbitrios de indemnización previstos en la misma norma, uno de los cuales contempla la posibilidad de reducir su aporte a la parte del mismo que haya pagado o esté dispuesto a pagar, cumpliendo lo que para el efecto dispone el artículo 145 ibidem . 4. El citado artículo 145, permite la disminución del capital y el consiguiente reembolso de los aportes, siempre que se trate de sociedades que carezcan de pasivo externo, o que hecha la reducción los activos sociales representen no menos del doble del pasivo, o que sus acreedores acepten expresamente la reducción, cualquiera sea el monto de los activos, y en todo caso cuando en relación con los pasivos provengan de prestaciones sociales a su cargo, se obtenga la aprobación del competente funcionario del trabajo, medidas todas que procuran la protección de la prenda común de los acreedores, lo que explica igualmente porqué se requiere en ese caso la autorización de Superintendencia de Sociedades. 5. La reducción del capital en todo caso se tendrá como una reforma del contrato social y deberá adoptarse y formalizarse como lo ordena los estatutos y la ley (Artículo 158 en concordancia con el artículo 147 del Código de Comercio). Consecuentemente lo expuesto, la simple modificación de la escritura para adecuar el monto del capital al valor efectivamente pagado, supone una decisión que corresponde adoptar al máximo órgano social por tratarse de una reforma estatutaria, la que debe solemnizarse y registrarse en la Cámara de Comercio, conforme a lo dispuesto por el artículo 158 del Código de Comercio. Ahora bien, en concordancia con el artículo 145 citado, la ley 222 de 1995, por la cual se modificó el libro ll del Código de Comercio, le señaló en el artículo 86 otras funciones a esta Superintendencia, entre las cuales en el numeral 7 dispuso la de autorizar la disminución del capital en cualquier sociedad, cuando la operación implique un efectivo reembolso de aporte, presupuesto distinto al que ocurre en el caso planteado, como quiera que según lo expuesto, no habría una verdadera reducción en los activos de la compañía, por lo que tal modificación no requerirá autorización por parte de este organismo. Lo anterior, sin perjuicio de la responsabilidad frente a terceros que pueda atribuirse a los administradores por el hecho del registro mercantil de la escritura de reforma al capital social sin haber efectuado el pago correspondiente al incremento de los aportes sociales (artículo 125 del Código de Comercio, en concordancia con los artículos 23, 24 y 25 de la ley 222 de 1995)" (lo resaltado no es del texto original). Para mayor información e ilustración sobre temas societarios, se sugiere consultar la página de Internet de la Entidad (www.supersociedades.gov.co). En los anteriores términos hemos dado respuesta a su consulta, no sin antes manifestarle que los efectos del presente pronunciamiento son los contemplados en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.