Responsabilidad Jurídica de Socios y Representante legal en

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Responsabilidad Jurídica de Socios y Representante legal en sociedades S.A.-LTDA
y SAS
Primero que todo, señalaremos la responsabilidad de los socios y/o accionistas de las
sociedades en referencia.
A. Responsabilidad Socios-Accionistas
I. Sociedad Anónima (S.A.)
El código de comercio no da un concepto exacto de este tipo societario, sin embargo,
el artículo 373 señala:
Artículo 373: La sociedad anónima se formará por la reunión de un fondo social suministrado
por accionistas responsables hasta el monto de sus respectivos aportes”.
De la norma transcrita se puede inferir que, la sociedad anónima es aquella sociedad
mercantil que nace bajo una denominación social y cuyo capital social se encuentra
dividido en acciones y/o títulos. De igual manera y como lo señala la misma norma,
los accionistas pertenecientes a este tipo societario son responsables hasta el monto
de sus respectivos aportes, es decir, que no responden de manera personal por las
deudas de la sociedad, dado que en las sociedades anónimas se separa el patrimonio
de los asociados y el de la sociedad, y su responsabilidad se limita solo al aporte
efectuado.
Adicionalmente, el inciso primero del artículo 252 del código de comercio señala: En
las sociedades por acciones no habrá acción de los terceros contra los socios por las
obligaciones sociales. Estas acciones sólo podrán ejercitarse contra los liquidadores y
únicamente hasta concurrencia de los activos sociales recibidos por ellos. En otras palabras,
los terceros acreedores de la sociedad anónima no podrán dirigirse contra los
accionistas para el reclamo de cualquier obligación pecuniaria contraída por la
sociedad, en razón y como se señaló anteriormente, porque existe separación del
patrimonio de estos y de la sociedad.
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II. Sociedad Limitada (LTDA)
La sociedad limitada ha sido entendida, como una sociedad de carácter mixto y/o
una forma intermedia que posee ciertas características de las sociedades de personas,
como la relación intuito personae entre los asociados, o de las sociedades de capitales,
como la limitación de la responsabilidad frente a terceros.
El artículo 353 del código de comercio señala: En las compañías de responsabilidad
limitada los socios responderán hasta el monto de sus aportes. Si bien es cierto que la
norma estipula que al igual que la sociedad anónima los socios son responsables
frente a terceros acreedores hasta el monto de sus aportes, no del todo se aplica
taxativamente dicho precepto, ya que para las sociedades limitadas existen unas
excepciones en las cuales los socios responden ilimitadamente y para el caso en
concreto tenemos que frente a las relaciones laborales y tributarias los miembros de
dichas sociedades son responsables al igual que la sociedad, de las obligaciones
contraídas por esta, tal cual como lo señala el Estatuto Tributario en su artículo 794, a
cuyo tenor:
ARTICULO 794. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS SOCIOS POR LOS
IMPUESTOS DE LA SOCIEDAD. Artículo modificado por el Inciso Final del Parágrafo
2o. del Artículo 51 de la Ley 633 de 2000. Inciso 1o. modificado por el artículo 30 de la Ley
863 de 2003. En todos los casos los socios, copartícipes, asociados, cooperados, comuneros y
consorciados, responderán solidariamente por los impuestos, actualización e intereses de la
persona jurídica o ente colectivo sin personería jurídica de la cual sean miembros, socios,
copartícipes, asociados, cooperados, comuneros y consorciados, a prorrata de sus aportes o
participaciones en las mismas y del tiempo durante el cual los hubieren poseído en el
respectivo período gravable.
III. Sociedad Por Acciones Simplificada (SAS)
En las sociedades por acciones simplificadas, la responsabilidad del socio(s) se limita
al monto del capital aportado, ya que al igual que la sociedad anónima existe
separación del patrimonio, y a su vez le permite al accionista(s) la transferencia de
activos y el manejo separado de los mismos, tal cual como lo señala la ley 1258 de
2008 en su artículo 1:
Artículo 1. Constitución: La sociedad por acciones simplificada podrá constituirse por una
o varias personas naturales o jurídicas, quienes sólo serán responsables hasta el monto de sus
respectivos aportes.
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Salvo lo previsto en el artículo 42 de la presente ley, el o los accionistas no serán responsables
por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la
sociedad.
De la norma precedente, se logra evidenciar que dicha responsabilidad no es tan
limitada, cuando se utilice la SAS con fines ilícitos como fraude a la ley, perjuicio a
terceros entre otros como lo estipulo la Ley 1258 de 2008:
Artículo 42. Desestimación de la personalidad jurídica. Cuando se utilice la
sociedad por acciones simplificada en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los
accionistas y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los
actos defraudatorios, responderán solidariamente por las obligaciones nacidas de
tales actos y por los perjuicios causados.
B. Responsabilidad del Representante Legal
La representación legal ha sido definida, como aquella facultad otorgada por la ley a
una persona (natural y/o jurídica) para obrar en nombre de otra, por tal motivo y con
ocasión al alto grado de responsabilidad otorgada a estos, la Ley 122 de 1995 preceptuó
en su artículo 24:
Artículo 24. Responsabilidad de los administradores. El artículo 200 del Código de
Comercio quedará así: Artículo 200. Los administradores responderán solidaria e ilimitadamente
de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros.
No estarán sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento de la acción u
omisión o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten.
En los casos de incumplimiento o extralimitación de sus funciones, violación de la ley o de los
estatutos, se presumirá la culpa del administrador.
De lo mencionado anteriormente, se logra evidenciar que, si bien es cierto que los actos
ejecutados por el Representante Legal indistintamente del tipo societario que este
represente, y que dichos actos son otorgados por otra persona para que actúe en su
nombre, ello no es eximente de responsabilidad de las acciones, decisiones y omisiones
realizadas por el Representante legal, ya que, es en cabeza de éste, está la
representación y manejo de la sociedad.
Por ende, algunas de las indebidas conductas efectuadas por los administradores se
encuentran tipificadas en el código penal, para lo cual el representante legal responderá
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penalmente, siempre y cuando su conducta haya sido realizada con culpa o dolo1, para
lo cual la sanción más representativa será la privación de la libertad en establecimiento
carcelario.
Uno de los tipos penales en los cuales pueden llegar a incurrir los Representantes legales
en materia tributaria de una sociedad anónima, limitada o por acciones simplificada, es
la Omisión del agente retenedor o recaudador consagrado en el artículo 402 del Código
penal, el cual dice:
“El agente retenedor o autorretenedor que no consigne las sumas retenidas o autorretenidas por
concepto de retención en la fuente dentro de los dos (2) meses siguientes a la fecha fijada por el
Gobierno Nacional para la presentación y pago de la respectiva declaración de retención en la
fuente o quien encargado de recaudar tasas o contribuciones públicas no las consigne dentro del
término legal, incurrirá en prisión de cuarenta y ocho (48) a ciento ocho (108) meses y multa
equivalente al doble de lo no consignado sin que supere el equivalente a 1.020.000 UVT.”
Del precepto normativo, podemos concluir que, las obligaciones tributarias de una
sociedad, si bien es cierto están en cabeza de la persona jurídica (S.A., LTDA, SAS) como
tal, también es cierto que el correcto desarrollo y ejercicio de las mismas, se encuentra en
cabeza del representante legal, por ende, la conducta penal le será imputable a éste.
1
Código Penal. Artículo 22-Dolo. La conducta es dolosa cuando el agente conoce los hechos constitutivos de la
infracción penal y quiere su realización.
Código Penal. Artículo 23.Culpa: La conducta es culposa cuando el resultado típico es producto de la infracción al
deber objetivo de cuidado y el agente debió haberlo previsto por ser previsible, o habiéndolo previsto, confió en
poder evitarlo.
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