Oficio 220-086730 Del 1º

Oficio 220-086730 Del 1º. de Julio de 2009
ASUNTO:
REUNION ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS O JUNTA DE SOCIOS, DENTRO DE LOS
PROCESOS A QUE ALUDE EL REGIMEN DE INSOLVENCIA- LEY 1116 DE 2006
Me refiero a su escrito, recibido vía correo electrónico, radicado en esta Entidad con el número 2009- 01- 164205,
mediante el cual consulta ¿Si se puede reunir la asamblea general de accionistas cuando la sociedad se encuentra en
proceso de reorganización o en liquidación judicial, en caso de que lo hagan, de que tratan esa reuniones?
Al respecto, este Despacho se pronuncia sobre los interrogantes planteados, en los siguientes términos:
a.- De conformidad con lo dispuesto en el artículo 1º de la Ley 1116 de 2006, “ El Régimen de Insolvencia Empresarial
tiene por finalidad la protección del crédito y la recuperación y conservación de la empresa como unidad de explotación
económica y fuente generadora de empleo, a través de los procesos de reorganización y de liquidación judicial, siempre
bajo el criterio de agregación de valor.
El proceso de reorganización pretende a través de un acuerdo preservar empresas viables y normalizar sus relaciones
comerciales y crediticias, mediante su reestructuración operacional, administrativa, de activos y pasivos.
El proceso de liquidación judicial persigue la liquidación pronta y ordenada, buscando el aprovechamiento del patrimonio
del deudor…” (Se subraya).
Del estudio de la norma antes transcrita, se desprende, de una parte, que el primero de los procesos persigue la salvación
de los negocios del deudor, que aunque afronta dificultades económicas tiene perspectivas de salir de la crisis en que se
encuentra, en tanto que el segundo tiene por objeto la realización de los bienes del deudor, para atender en forma
ordenada el pago de las obligaciones a su cargo, y de otra, que se trata de procesos diferentes con objetivos distintos.
Sentado lo anterior, es necesario establecer la continuidad de los órganos sociales, es decir, de la asamblea general de
accionistas o junta socios, según el caso, de las compañías que se encuentren adelantando uno u otro proceso.
Sea lo primero advertir que el Régimen de Insolvencia Empresarial regulado por la Ley 1116 ante citada, no previó tal
circunstancia como uno de los efectos del inicio o apertura del proceso respectivo. Sin embargo, este Despacho considera
que el máximo órgano social debe continuar ejerciendo sus funciones como tal durante el trámite del proceso de
reorganización o de liquidación judicial, por las siguientes razones:
i) Como es sabido, los órganos sociales de una compañía mercantil están conformados por el gerente o representante
legal (de ejecución y gestión externa) la junta directiva (de administración), la junta de socios o asamblea general de
accionistas (de dirección) y el revisor fiscal (de fiscalización).
ii) Ahora bien, tratándose de un proceso de reorganización empresarial, le permite a la sociedad deudora seguir
desarrollando su objeto social previsto en los estatutos, y en tal virtud, los órganos sociales continúan ejerciendo sus
funciones en los términos establecidos por la ley y el contrato social durante el trámite y ejecución del acuerdo de
reorganización, sin que las mismas puedan interferir en el proceso.
Igual circunstancia, se predica del órgano de fiscalización, el cual continúa ejerciendo sus funciones inherentes a su
cargo, en la forma descrita en la ley o en los estatutos.
iii) En relación con el proceso de liquidación judicial, se tiene que los órganos de ejecución y gestión externa y de
administración, es decir, el representante legal y la junta directiva de la compañía que se encuentre adelantando el
aludido proceso, quedan separados, y por ende, suspendidas sus funciones, según lo dispuesto en el numeral 3. del
artículo 50 de la Ley 1116 de 2006.
Luego, uno de los efectos de la liquidación judicial es la separación de los administradores de la sociedad deudora, esto
es, de los representantes y los miembros de la junta directiva, quienes una vez decretada la liquidación y sin necesidad
de aviso ni formalidad quedan ipso facto separados de su cargo a partir de la notificación del auto de apertura.
iv) En este orden de ideas, durante la liquidación judicial la junta de socios o la asamblea general de accionistas se
reunirá en las fechas indicadas en los estatutos o en la ley para sus sesiones ordinarias, previa convocatoria del
liquidador, con el fin de someter a su consideración los estados financieros de fin de ejercicio, así como un informe
detallado sobre el estado y desarrollo del proceso liquidatario.
También podrá el referido órgano social hacer los nombramientos que por ley le corresponda, lo cual implica reunirse
una vez al año para tal efecto, sin perjuicio de pueda reunirse extraordinariamente cuando las necesidades imprevistas
u urgentes de la compañía así lo exijan.
La convocatoria al máximo órgano social deberá hacerse por los medios y con la antelación prevista en los estatutos o
en la ley.
Los asociados conservan frente a la sociedad el derecho de información y el de inspección sobre los documentos
anteriormente señalados.
v) En conclusión, la ley no ha eximido al máximo órgano social de cumplir con sus obligaciones legales y estatutarias, lo
cual le permite, entre otras cosas, hacer un seguimiento al trámite liquidatario, lo que resulta acorde con uno de los
derechos fundamentales de los asociados de pretender, si lo hubiere, el remanente de los activos sociales una vez
atendido el pasivo externo de la sociedad.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes anotarle que la misma tiene el alcance del
artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.