02/04/2014 EL DELITO DE OMISIÓN DE REPORTE DE OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106 EXPOSITOR: DR. VÍCTOR ROBERTO PRADO SALDARRIAGA DOCTOR EN DERECHO CATEDRÁTICO DE DERECHO PENAL JUEZ SUPREMO TITULAR DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SUMARIO 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. DELITOS PERIFÉRICOS AL LAVADO DE ACTIVOS. ANTECEDENTES INTERNACIONALES. SUJETOS OBLIGADOS Y DEBERES ESPECIALES. POSICIÓN DE GARANTE DE LOS SUJETOS OBLIGADOS. OBLIGADOS FUNCIÓN DE LAS SEÑALES DE ALERTA. CONCEPTOS OPERATIVOS DE OPERACIONES Y TRANSACCIONES INUSUALES Y SOSPECHOSAS. MODALIDADES DE REGULACIÓN DE LA OMISIÓN DE REPORTE DE OPERACIONES Y TRANSACCIONES SOSPECHOSAS. SOSPECHOSAS EL DELITO DE OMISIÓN DE REPORTE DE OPERACIONES Y TRANSACCIONES SOSPECHOSAS EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106. 8.1. MODALIDADES DELICTIVAS REGULADAS . 8.2. PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS TÍPICAS. 8.3. PENALIDAD CONMINADA. 1 02/04/2014 DELITOS PERIFÉRICOS AL LAVADO DE ACTIVOS SON TIPOS PENALES ESPECIALES Y AUTÓNÓMOS QUE DESCRIBEN Y CRIMINALIZAN CONDUCTAS CONEXAS O COMPLEMENTARIAS A DELITOS CENTRALES O BÁSICOS. EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106 ENCONTRAMOS DOS DELITOS PERÍFERICOS AL LAVADO DE ACTIVOS Y QUE SON LOS SIGUIENTES: 1. OMISIÓN DE REPORTE DE OPERACIONES Y TRANSACCIONES SOSPECHOSAS (ARTÍCULO 5°). 2. REHUSAMIENTO, RETARDO Y FALSEDAD EN EL SUMINISTRO DE INFORMACIÓN ( ARTÍCULO 6°). ANTECEDENTES INTERNACIONALES Grupo de Acción Financiera internacional “LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS DEBEN PRESTAR ESPECIAL ATENCIÓN Ó A TODAS LAS TRANSACCIONES COMPLEJAS, INSÓLITAS O SIGNIFICATIVAS, Y A TODOS LOS PATRONES DE TRANSACCIONES NO HABITUALES QUE NO TENGAN UN PROPÓSITO ECONÓMICO O LEGAL EVIDENTE. EN LA MEDIDA DE LO POSIBLE DEBEN EXAMINARSE LOS ANTECEDENTES Y EL OBJETO DE DICHAS TRANSACCIONES, CONSIGNANDO LAS CONCLUSIONES POR ESCRITO, ESCRITO Y PONIENDO ESTAS A DISPOSICIÓN COMO AYUDA PARA LOS SUPERVISORES, LOS AUDITORES Y LOS ORGANISMOS DE APLICACIÓN DE LA LEY” (RECOMENACIÓN NÚMERO 14 DEL TEXTO ORIGINAL GAFI) 2 02/04/2014 ANTECEDENTES INTERNACIONALES Grupo de Acción Financiera internacional “SI UNA INSTITUCIÓN Ó FINANCIERA SOSPECHA O TIENE MOTIVOS RAZONABLES PARA SOSPECHAR QUE LOS FONDOS SON EL PRODUCTO DE UNA ACTIVIDAD DELICTIVA, O ESTÁN RELACIONADOS CON LA FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO, SE LE DEBE EXIGIR, POR LEY, A QUE INFORMEN RÁPIDAMENTE DE SUS SOSPECHAS A LA UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA (UIF)” (RECOMENACIÓN NÚMERO 20 DEL NUEVO TEXTO GAFI) ANTECEDENTES INTERNACIONALES Reglamento Modelo de la CICAD-OEA 1. LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS PRESTARÁN ESPECIAL ATENCIÓN A TODAS LAS TRANSACCIONES, EFECTUADAS O NO, COMPLEJAS, INSÓLITAS, Y A TODOS LOS PATRONES DE TRANSACCIONES NO HABITUALES Y A LAS TRANSACCIONES NO SIGNIFICATIVAS PERO PERIÓDICAS, QUE NO TENGAN UN FUNDAMENTO ECONÓMICO O LEGAL EVIDENTE. 2. AL SOSPECHAR QUE LAS TRANSACCIONES DESCRITAS EN EL NUMERAL 1 DE ESTE ARTÍCULO PUDIERAN CONSTITUIR O ESTAR RELACIONADAS CON UN DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS O FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO, LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS DEBERÁN COMUNICARLO INMEDIATAMENTE A LAS AUTORIDADES COMPETENTES, ESPECIALMENTE A LA MENCIONADA EN EL ARTÍCULO 13 DE ESTE REGLAMENTO. (ARTÍCULO 19° REGLAMENTO MODELO CICAD-OEA) 3 02/04/2014 ANTECEDENTES INTERNACIONALES Reglamento Modelo de la CICAD-OEA 3. LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS PRESTARÁN ESPECIAL ATENCIÓN A TODAS LAS TRANSACCIONES, EFECTUADAS O NO, COMPLEJAS, INSÓLITAS, Y A TODOS LOS PATRONES DE TRANSACCIONES NO HABITUALES Y A LAS TRANSACCIONES NO SIGNIFICATIVAS PERO PERIÓDICAS, QUE NO TENGAN UN FUNDAMENTO ECONÓMICO O LEGAL EVIDENTE. 4. AL SOSPECHAR QUE LAS TRANSACCIONES DESCRITAS EN EL NUMERAL 1 DE ESTE ARTÍCULO PUDIERAN CONSTITUIR O ESTAR RELACIONADAS CON UN DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS O FINANCIAMIENTO DEL TERRORISMO, LAS INSTITUCIONES FINANCIERAS DEBERÁN COMUNICARLO INMEDIATAMENTE A LAS AUTORIDADES COMPETENTES, COMPETENTES ESPECIALMENTE A LA MENCIONADA EN EL ARTÍCULO 13 DE ESTE REGLAMENTO. (ARTÍCULO 19° REGLAMENTO MODELO CICAD-OEA) SUJETOS OBLIGADOS Y DEBERES ESPECIALES EL PRINCIPAL OBJETIVO DE LAS POLITICAS Y ESTRATEGIAS DE PREVENCIÓN Ó DEL LAVADO DE ACTIVOS ES PROMOVER QUE LOS SUJETOS OBLIGADOS PUEDAN IDENTIFICAR TRANSACCIONES U OPERACIONES INUSUALES Y A PARTIR DE ELLO DETECTAR Y COMUNICAR A LA AUTORIDAD COMPETENTE LAS TRANSACCIONES U OPERACIONES SOSPECHOSAS DE ESTAR UTILIZANDO ACTIVOS ILEGALES. 4 02/04/2014 DEBERES ANTILAVADO DE LOS SUJETOS OBLIGADOS 1. IDENTIFICAR COMO SOSPECHOSAS LAS TRANSACCIONES U OPERACIONES EFECTUADAS, EFECTUADAS FRUSTRADAS O INCONCLUSAS QUE RESULTEN COMPLEJAS, INSOLITAS, SIGNIFICATIVAS, NO HABITUALES, NO SIGNIFICATIVAS PERO PERIODICAS, QUE NO TENGAN UN FUNDAMENTO LÓGICO, ECONOMICO O LEGAL QUE JUSTIFIQUE SU REALIZACIÓN (DEBER DE DILIGENCIA) 2. COMUNICAR INMEDIATAMENTE A LA UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA LAS TRANSACCIONES U OPERACIONES SOSPECHOSAS DETECTADAS (DEBER DE REPORTE) 3. MANTENER RESERVA Y NO INFORMAR AL CLIENTE O A TERCEROS EL REPORTE REALIZADO O EL SUMINISTRO DE INFORMACIÓN SOILICITADA POR AUTORIDAD COMPETENTE ( DEBER DE CONFIDENCIALIDAD Y RESERVA) PARA LA PREVENCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS LOS SUJETOS OBLIGADOS REQUIEREN: CONOCIMIENTO DE LOS CLIENTES CONCOCIMIENTO DE SU PERSONAL CONOCIMIENTO DEL MERCADO FINANCIERO Y DE SUS OPERACIONES. CAPACITACION PERMANENTE EN LAS MEDIDAS ANTILAVADO. REGISTRO DE LAS TRANSACCIONES INUSUALES. REPORTE DE LAS TRANSACCIONES SOSPECHOSAS. 5 02/04/2014 POSICIÓN DE GARANTE DE LOS SUJETOS OBLIGADOS LOS SUJETOS OBLIGADOS AL REPORTE DE TRANSACCIONES U OPERACIONES SOSPECHOSAS, SUS EMPLEADOS Y FUNCIONARIOS ASUMEN UNA POSICIÓN DE GARANTE DE LA TRANSPARENCIA Y ESTABILIDAD DEL SISTEMA ECONOMICO FINACIERO, ASÍ COMO DE LA OPERATIVIDAD Y EFICACIA DE LAS MEDIDAS DE PREVENCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS. FUNCIÓN DE LAS SEÑALES DE ALERTA LA EXPERIENCIA ACUMULADA POR LOS SECTORES VULNERABLES A OPERACIONES DE LAVADO DE ACTIVOS, ASÍ COMO LAS TIPOLOGÍAS CONTRUÍDAS POR LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS PARA LA PREVENCIÓN Y CONTROL CONTRO DE ESTE DELITO, DE ITO HAN IDO IDENTIFICANDO SITUACIONES Y PRÁCTICAS ANÓMALAS, POTENCIALES O LATENTES, DETRÁS DE LAS CUALES SE PUEDE ESTAR INICIANDO O ENCUBRIENDO UN PROCESO DE BLANQUEO DE DINERO ILEGAL. POR CONSIGUIENTE, LA PRESENCIA DE TALES ACTOS Y PRÁCTICAS IRREGULARES E ILÓGICAS EN LA REALIZACIÓN DE RUTINAS PROPIAS DE LOS NEGOCIOS U OPERACIONES FINANCIEROS, COMERCIALES, EMPRESARIALES O DE SERVICIOS PROFESIONALES SON CONSIDERADAS SEÑALES DE ALERTA DE OPERACIONES INUSUALES O SOSPECHOSAS. SE SUELE SOSTENER QUE EXISTE UNA RELACIÓN IMPORTANTE ENTRE SEÑALES DE ALERTA E INDICIOS CONTINGENTES DE UNA POSIBLE OPERACIÓN DE LAVADO DE ACTIVOS. 6 02/04/2014 TRANSACCIONES INUSUALES UNA TRANSACCION ES INUSUAL CUANDO SU CUANTIA O CARACTERISTICAS NO GUARDAN RELACION CON LA ACTIVIDAD ECONOMICA DEL CLIENTE O QUE, POR SU NUMERO, POR LAS CANTIDADES TRANSADAS O POR SUS CARACTERISTICAS PARTICULARES, SALEN DE LOS PARAMETROS DE NORMALIDAD ESTABLECIDOS PARA DETERMINADO SEGMENTO DEL MERCADO. LA COMPARACION DE LAS TRANSACCIONES INUSUALES DETECTADAS CON LA INFORMACION ACERCA DE LOS CLIENTES Y LOS MERCADOS DEBE DE PERMITIR AL BANCO IDENTIFICAR UNA TRANSACCION SOSPECHOSA. TRANSACCIONES SOSPECHOSAS UNA TRANSACCION ES IDENTIFICADA COMO SOSPECHOSA CUANDO EXISTEN INDICIOS DE QUE ESTA RELACIONADA CON EL TRAFICO ILICITO DE DROGAS O CON ACTIVIDADES ILICITAS EN GENERAL. EN LA IDENTIFICACION DE OPERACIONES SOSPECHOSAS ES NECESARIO ATENDER LAS “SEÑALES DE ALERTA” COMO SON: QUE LA ACTIVIDAD DEL CLIENTE NO ES CONGRUENTE CON SUS ACTIVIDADES HABITUALES, QUE SE DAN INTENTOS DE INCUMPLIR CON LOS REQUISITOS DE INFORMACION O DILIGENCIAMIENTO DE FORMATOS, ETC. 7 02/04/2014 MODALIDADES DE TRATAMIENTO LEGAL DE LA OMISIÓN DE REPORTE DE OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS 1. EN LA ACTUALIDAD ES POSIBLE IDENTIFICAR CUATRO MODALIDADES MODALIDADES:: 1. PAISES QUE TIPIFICAN LA OMISION DE REPORTE COMO DELITO AUTONOMO: AUTONOMO: – COLOMBIA COLOMBIA:: ARTICULOS 325° 325° Y 325° 325°A DEL CODIGO PENAL (2009 2009)) – ESLOVENIA ESLOVENIA:: ARTICULO 27 DE LA LEY SOBRE PREVENCION DEL BLANQUEO DE DINERO (1994 1994)). – SUIZA SUIZA:: ARTICULO 305º 305º ter DEL CODIGO PENAL (1994 1994)). – PERU PERU:: ARTICULO 5º DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106 (2012 2012)). 2. PAISES QUE ASIMILAN LA OMISION DE REPORTE COMO DELITO DE LAVADO DE DINERO: DINERO: – ESPAÑA ESPAÑA:: ARTICULO 301° 301° DEL CODIGO PENAL (1995 1995)). 3. PAISES QUE TRATAN LA OMISION DE REPORTE SOLO COMO INFRACCIÓN ADMINISTRATIVA ADMINISTRATIVA:: – BRASIL BRASIL:: ARTICULO 12° 12° DE LA LEY 9.613 CONTRA EL LAVADO Y OCULTAMIENTO DE BIENES, VALORES Y DERECHOS (1998 1998)). – ALEMANIA ALEMANIA:: ARTICULO 17° 17°, I.4 DE LA LEY CONTRA EL LAVADO DE DINERODINERO- GWG (2008 2008)). 4. PAISES QUE NO TRATAN LA OMISION DE REPORTE COMO DELITO O INFRACCIÓN ADMINISTRATIVA PERO INCLUYEN SANCIONES ADMINISTRATIVAS PARA ACTOS CONEXOS O DERIVADOS: COSTA RICA: RICA: ARTICULOS 25° 25° Y 81 81°°. b.2 DE LA LEY 7786, 7786, MODIFICADO POR LA LEY 8791 (2009 2009)). EL DELITO DE OMISIÓN DE COMUNICACIÓN DE OPERACIONES O TRANSACCIONES SOPECHOSAS EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106 (ARTÍCULO 5°) TIPO PENAL Y PENALIDAD: “EL QUE INCUMPLIENDO SUS OBLIGACIONES FUNCIONALES O PROFESIONALES, OMITE COMUNICAR A LA AUTORIDAD COMPETENTE, LAS TRANSACCIONES U OPERACIONES SOSPECHOSAS QUE HUBIERE DETECTADO, SEGÚN LAS LEYES Y NORMAS REGLAMENTARIAS, SERÁ REPRIMIDO CON PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD NO MENOR DE CUATRO NI MAYOR DE OCHO AÑOS, CON CIENTO VEINTE A DOSCIENTOS CINCUENTA DÍAS – MULTA, E INHABILITACIÓN NO MENOR DE CUATRO NI MAYOR DE SEIS AÑOS, AÑOS DE CONFORMIDAD CON LOS INCISOS 1), 1) 2) Y 4) DEL ARTÍCULO 36º DEL CÓDIGO PENAL. LA OMISIÓN POR CULPA DE LA COMUNICACIÓN DE TRANSACCIONES U OPERACIONES SOSPECHOSAS SERÁ REPRIMIDA CON PENA DE MULTA DE OCHENTA A CIENTO CINCUENTA DÍAS MULTA E INHABILITACIÓN DE UNO A TRES AÑOS, DE CONFORMIDAD CON LOS INCISOS 1), 2) Y 4) DEL ARTÍCULO 36º DEL CÓDIGO PENAL. 8 02/04/2014 EL DELITO DE OMISIÓN DE COMUNICACIÓN DE OPERACIONES O TRANSACCIONES SOPECHOSAS EN EL DECRETO LEGISLATIVO 1106: CARACTERÍSTICAS GENERALES SE ENCUENTRA TIPIFICADO Y SANCIONADO POR EL ARTÍCULO 5° DEL DECRETO LEGISLATIVO 1106. 1106. EL SUJETO ACTIVO ES QUIEN TIENE LA OBLIGACIÓN LEGAL DE REPORTAR OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS (ARTICULO 8º DE LA LEY 27693) 27693) SE TRATA PUES DE UN DELITO ESPECIAL PROPIO O DE INFRACCIÓN DE DEBER DEBER... ES UN DELITO DE OMISIÓN PROPIA DONDE LA ACCIÓN ESPERADA IMPLICA LA COMUNICACIÓN DE LAS OPERACIONES O TRANSACCIONES SOSPECHOSAS DETECTADAS A LA AUTORIDAD COMPETENTE (UIF (UIF-- PERÚ) PERÚ).. EL AGENTE PUEDE ACTUAR DOLOSA O CULPOSAMENTE. CULPOSAMENTE. ES UN DELITO INSTANTÁNEO QUE SE CONSUMA CON EL INCUMPLIMIENTO DE LA COMUNICACIÓN EN LA OPORTUNIDAD, MODO Y FORMAS ESTABLECIDAS PARA ELLO..CABE ANOTAR QUE CONFORME A LEGISLACÓN VIGENTE EL PLAZO PARA EL ELLO REPORTE SUELE SER FIJADO EN 15 DIAS DESDE QUE SE DETECTÓ LA OPERACIÓN, (RESOLUCIÓN SMV N° 007007-2013SMV/ 2013SMV/01 01,, ARTÍCULO 14 14°°; RESOLUCIÓN SBS N° 224922492013,, ARTÍCULO 12 2013 12°°) LA PENALIDAD CONMINADA ES CONJUNTA E INCLUYE PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD, MULTA E INHABILITACIÓN SUJETOS OBLIGADOS Y ENTIDADES SUPERVISORAS EN LA LEY Nº 27693 Y NORMAS REGLAMENTARIAS 32 SUJETOS OBLIGADOS (EMPRESAS FINANCIERAS, SISTEMA BURSÁTIL, AGENCIAS DE VIAJES, NOTARIOS, AGENTES DE SERVICIOS DE COURIER, ETC.). CASINOS, ADUANAS, 12 ORGANISMOS SUPEVISORES OFICIALES (SBS, CONASEV, APCI, SUNAT – ADUANAS, UIF – PERÚ, ETC.). 20 SUJETOS OBLIGADOS CON ORGANISMOS SUPERVISORES ESPECIALIZADOS 12 SUJETOS OBLIGADOS SON SUPERVISADOS POR LA UIF - PERÚ 9 02/04/2014 PORCENTAJE DE OPERACIONES SOSPECHOSAS REPORTADAS POR TIPO DE SUJETO OBLIGADO (ÚLTIMOS 12 MESES A ENERO DE 2014) BANCOS - 42% 21% 42% 9% EMPRESAS O PERSONAS NATURALES DEDICADAS A LA COMPRA Y VENTA DE VEHÍCULOS - 17% NOTARIOS - 11% EMPRESA DE TRANSFERENCIA DE FONDOS - 9% 11% 17% OTROS - 21% FUENTE: UIF - PERÚ MONTO INVOLUCRADO EN LOS INFORMES DE INTELIGENCIA FINANCIERA POR DELITO PRECEDENTE A PARTIR DEL REPORTE DE OPERACIONES SOSPECHOSAS (ENERO DE 2007 A ENERO DE 2014) POSIBLE DELITO VINCULADO Tráfico ilícito de drogas Minería ilegal Defraudación de rentas de aduanas / contrabando Defraudaciónde Corrupción defuncionarios rentas de aduanas / contrabando Defraudación de Defraudación tributaria rentas de aduanas / contrabando Defraudación Estafa / fraude de rentas de aduanas / contrabando Defraudación de rentas de aduanas / contrabando Proxenetismo Defraudación de rentas Financiamiento del Terrorismo de aduanas / contrabando Defraudación Delitos contradelarentas administración de aduanaspública / contrabando Defraudación de rentas Enriquecimiento ilícitode aduanas / contrabando Defraudación Trata de personas de rentas de aduanas / contrabando Defraudación de rentas de aduanas / contrabando Secuestro Defraudación Delitos contradeelrentas patrimonio de aduanas agravados / contrabando Tráfico ilícito de migrantes Delitos contra los derechos intelectuales Otros TOTAL N° DE IIF TOTAL MILLONES US$ 255 4 30 80 44 18 9 16 4 7 3 1 2 6 1 155 5,200 1,525 282 190 166 158 26 7 5 3 2 2 1 1 1 638 635 8,207 FUENTE: UIF - PERÚ 10 02/04/2014 MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCION 11