Generalidades del derecho de autor

Bogotá, D.C.,
C 1.1.
Señor
OSCAR DAVID ÁLVAREZ MORINELLY
Correo electrónico: davidmorinelly@hotmail.com
Asunto:
Generalidades del derecho de autor
Respetado señor Álvarez:
En atención a su comunicación remitida desde la Comisión Nacional de
Televisión, y radicada en esta Dirección el día 26 de agosto del presente año,
con el número 1-2009-32415, comedidamente me permito dar respuesta a sus
inquietudes, previas las siguientes consideraciones:
I.
GENERALIDADES DEL DERECHO DE AUTOR
El derecho de autor es un conjunto de normas que protegen los derechos
subjetivos del creador de la obra, entendida ésta como la manifestación
personal, original de la inteligencia expresada de forma tal que pueda ser
perceptible. La protección se concede al autor desde el momento mismo de la
creación de la obra sin que para ello requiera formalidad jurídica alguna.
De la autoría se desprenden dos tipos de derechos: los morales y los
patrimoniales.
Los derechos morales facultan al autor para reivindicar en todo tiempo la
paternidad de la obra, oponerse a toda deformación que demerite su creación,
publicarla o conservarla inédita, modificarla y a retirarla de circulación. Los
¡Protegemos la creación!
Dirección: Calle 28 No.13A 15 Piso 17 Teléfono 341 81 77 Fax 286 08 13
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Línea de atención de quejas y reclamos: 01 8000 127878
Bogotá, D.C. - Colombia - América del Sur
derechos morales se caracterizan por ser intransferibles, irrenunciables e
imprescriptibles.
Por su parte los derechos patrimoniales son el conjunto de prerrogativas del
autor que le permiten explotar económicamente la obra. Constituye una
facultad exclusiva para realizar, autorizar o prohibir cualquier, utilización que
se quiera hacer de la creación, como la reproducción, la comunicación y
distribución pública, la importación, la traducción, adaptación, arreglo u otra
transformación de la obra.
A diferencia de los derechos morales, los derechos patrimoniales son
susceptibles de transmitirse tanto por acto entre vivos como por causa de
muerte a los herederos o causahabientes.
El titular del derecho patrimonial respecto de la obra tiene el control sobre las
formas de utilización, en consecuencia está facultado para autorizar o
prohibir cualquier explotación que sobre su obra se realice.
II.
ASPECTOS GENERALES DE LOS DERECHOS CONEXOS
Estos derechos están dirigidos a proteger los intereses de los artistas
intérpretes o ejecutantes,1 productores de fonogramas2 y organismos de
radiodifusión.3 En este caso, a diferencia de lo que sucede con el derecho de
autor que protege las obras, en este derecho se tutela la representación
artística, la fijación de sonidos, y la transmisión al público de acontecimientos
o información.
El reconocimiento a los tres titulares mencionados en precedencia, como
auxiliares de los creadores protegidos por el derecho de autor, se da por virtud
de la Convención de Roma de 1961, de la cual es miembro Colombia desde
1975, por medio de la Ley 48 de ese año.
1
Artista intérprete o ejecutante: Persona que representa, canta, lee, recita, interpreta o ejecuta en cualquier
forma una obra. Decisión Andina 351 de 1993 artículo 3
2
Productor de fonogramas: Persona natural o jurídica bajo cuya iniciativa, responsabilidad y
coordinación, se fijan por primera vez los sonidos de una ejecución u otros sonidos. Ibídem
3
Organismo de radiodifusión: Empresa de radio o televisión que transmite programas al público. Ibídem.
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2
III.
COMUNICACIÓN PÚBLICA DE UNA OBRA
La comunicación pública de una obra4 es definida por la Organización
Mundial de Propiedad Intelectual (OMPI) como la “expresión que abarca
todo tipo de transmisión al público de una obra de un autor”5.
La comunicación pública, puede ser directa, (v.gra. las representaciones en
vivo de obras musicales), o bien ser indirecta, como es el caso de los
establecimientos abiertos al público que comunican públicamente creaciones
musicales a partir de emisiones de radio o televisión captadas en dicho
establecimiento.
Igualmente, conforme al artículo 159 de la Ley 23 de 1982, son actos de
comunicación pública “aquellos que se realizan en teatros, cines, tiendas,
salas de concierto o baile, bares, estadios, circos, restaurantes, hoteles,
establecimientos comerciales, bancarios e industriales, en fin, dondequiera
que se comuniquen obras musicales, y se transmitan por radio y/o televisión,
sea con participación de artistas, sea por procesos mecánicos, electrónicos,
sonoros o audiovisuales, surgiendo de esta manera la obligación de retribuir
económicamente a los titulares de tales obras”.
Es decir que cualquier acto de comunicación pública de una obra, requiere la
previa y expresa autorización de su autor, titular de derechos o de la sociedad
de gestión colectiva que los represente6.
A su vez, es preciso aclarar que el ánimo de lucro no es un elemento esencial
del concepto de comunicación pública, pues, se entiende por tal, “Todo acto
por el cual una pluralidad de personas, reunidas o no en un mismo lugar,
pueda tener acceso a la obra sin previa distribución de ejemplares a cada
una de ellas”7. Al respecto el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina
de Naciones ha indicado lo siguiente:
4
Artículo 13 literal b) de la Decisión 351 de 1993 “La comunicación pública de la obra por cualquier medio
que sirva para difundir las palabras, los signos, los sonidos o las imágenes”.
5
OMPI Glosario de Derecho de Autor y Derechos Conexos, Ginebra 1980, voz 202.
6
Infra. Pág. 6.
7
Decisión Andina 351 de 1993, artículo 15.
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3
“La comunicación pública a que se refiere el inciso b) del artículo 13 de la Decisión 351,
se define como "todo acto por el cual una pluralidad de personas pueda tener acceso a
todo o parte de ella, en su forma original o transformada, por medios que no consisten en
la distribución de ejemplares."
“Es pública la comunicación cuando se produce para la colectividad, exceptuándose el
ámbito familiar o doméstico.
Este derecho también reconocido ampliamente por la legislación iberoamericana lo
denomina como "derecho de representación" el cual cubre dos ámbitos el directo, cuando
es en vivo y el indirecto el que se refiere a discos fonográficos, cintas y bandas
magnéticas o de films, videocopias, etc.- Mediante un agente de difusión como es la
radiodifusión, los satélites y la distribución por cable.
Los juristas brasileños Antonio Chávez, Henrry Jessen y Milton Fernández unánimemente
subrayaron las siguientes conclusiones sobre los conceptos de lucro indirecto, de
recepción doméstica y de público:
(…)
"El lucro indirecto se caracteriza por una utilización aparentemente sin ánimo de lucro,
que torna el ambiente más agradable, más alegre o más sereno, pero que crea una
ventaja en relación a locales semejantes que no dispongan de aparatos para la recepción
de las transmisiones;
"El progreso tecnológico en la transmisión de sonidos o imágenes y sonidos no puede dar
lugar a la apropiación del trabajo ajeno y de la propiedad intelectual, merecedora de la
protección jurídica, ni proporcionar un enriquecimiento sin causa."8
IV.
DERECHO DE REMUNERACIÓN POR LA COMUNICACIÓN
PÚBLICA DE FONOGRAMAS E INTERPRETACIONES
Igualmente, la legislación autoral reconoce en cabeza de los productores
fonográficos y de los artistas, (intérpretes o ejecutantes) el derecho a percibir
una remuneración como contraprestación por la comunicación pública de sus
fonogramas o interpretaciones respectivamente. Así, el artículo 173 de la Ley
23 de 1982 dispone lo siguiente:
8
Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina de Naciones, Proceso 39 – IP- 99, 1 de diciembre de 1999.
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4
“Cuando un fonograma publicado con fines comerciales, o una reproducción
de ese fonograma, se utilicen directamente para la radiodifusión o para
cualquier otra forma de comunicación al público, el utilizador abonará una
remuneración equitativa y única, destinada a la vez a los artistas intérpretes o
ejecutantes y al productor del fonograma, suma que será pagada por el
utilizador al productor”.
V.
SOCIEDADES DE GESTION COLECTIVA
En Colombia el recaudo de derecho de autor y de derechos conexos
proveniente de la comunicación pública de la música, se realiza a través de
las denominadas sociedades de gestión colectiva, las cuales agrupan a
titulares de derecho de autor, (autores, compositores y editores de música) y a
titulares de derechos conexos (artistas intérpretes o ejecutantes y productores
de fonogramas). Estas sociedades se encargan de gestionar a nombre de los
mencionados titulares del derecho, por medio de un mandato otorgado a ellas,
el derecho que individualmente corresponde a sus asociados.
A fin de ejercer sus actividades, las sociedades de gestión colectiva deben
obtener por parte de la Dirección Nacional de Derecho de Autor, personería
jurídica y autorización de funcionamiento, quedando así sometidas sus
actuaciones a la inspección y vigilancia por parte de esta entidad.
En este orden de ideas, en la actualidad las únicas sociedades legitimadas para
gestionar y recaudar colectivamente por concepto de la comunicación pública
de la música son:
• Sociedad de Autores y Compositores de Colombia, SAYCO, con
autorización de funcionamiento conferida mediante la Resolución No. 070
del 5 de junio de 1997, por la Dirección Nacional de Derecho de Autor.
• Asociación Colombiana de Intérpretes y Productores Fonográficos,
ACINPRO, con autorización de funcionamiento conferida mediante la
Resolución No. 125 del 5 de agosto de 1997 por la Dirección Nacional de
Derecho de Autor.
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5
VI.
LAS TARIFAS SON LA MANIFESTACION DE UN DERECHO
ENIMENTEMENTE PRIVADO
En relación con el tema de las tarifas se hace indispensable recordar que el
ejercicio de los derechos patrimoniales de autor corresponde al ámbito
exclusivo de la autonomía de la voluntad; pues la ley y los convenios
internacionales han dotado a los titulares de derechos patrimoniales de
facultades exclusivas para autorizar o prohibir el uso de sus bienes
intangibles. En consecuencia, el titular de las obras y prestaciones derivadas
de los derechos conexos, está plenamente facultado para decidir sobre la
suerte que correrá su patrimonio, considerado en términos jurídicos como una
propiedad privada.
De lo expuesto, es claro que toda persona que pretenda comunicar o utilizar
una obra musical está obligada legalmente a contar con la autorización previa
y expresa de su titular o de la sociedad de gestión colectiva que los represente.
Ahora bien, en relación con los criterios para de la determinación de la tarifa,
es preciso recordar que el artículo 48 de la Decisión Andina 351 de 1993,
consagra el principio de la proporcionalidad entre uso y la tarifa. En efecto,
la norma citada dispone:
“Las tarifas a cobrar por parte de las entidades de gestión colectiva deberán
ser proporcionadas a los ingresos que se obtengan con la utilización de las
obras interpretaciones artísticas o producciones fonográficas, según sea el
caso, salvo que las legislaciones internas de los Países miembros
expresamente dispongan algo distinto”.
Por su parte, el artículo 73 de la Ley 23 de 1982, señala que, “ En todos los
casos en que los autores o las asociaciones de autores, celebren contratos
con los usuarios o con las organizaciones que los representen, respecto al
derecho de autor; por concepto de ejecución, representación, exhibición y en
general, por uso o explotación de las obras protegidas por la presente ley,
serán las tarifas concertadas en los respectivos contratos, las que tendrán
aplicación, siempre que no sean contrarias a los principios consagrados por
la misma”.
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6
El contenido de las normas que vienen de transcribirse, nos permite afirmar
que el cobro que realizan los titulares de derecho de autor o conexos o las
sociedades de gestión colectiva que los representen, está sujeto a una
utilización real de las obras o prestaciones y constituye en esencia el ejercicio
de un derecho eminentemente privado.
VII. CONCLUSIONES
De acuerdo con las anteriores consideraciones puede concluirse lo siguiente:
• La protección otorgada por el derecho de autor surge desde el mismo
momento de la creación de la obra, sin necesidad de formalidad alguna,
generando para el autor una serie de prerrogativas morales y patrimoniales
que lo facultan para realizar, autorizar o prohibir, cualquier utilización de su
creación.
Así las cosas, la comunicación pública de una obra, debe contar con la
autorización previa y expresa de su titular, quien bien la puede conceder a
título gratuito u oneroso.
• Por su parte, el artista y el productor fonográfico tienen derecho a recibir
una remuneración por la comunicación pública de sus interpretaciones y
fonogramas, respectivamente.
• Las tarifas que los titulares de derecho de autor y derechos conexos cobran
a los diferentes usuarios por la utilización de sus obras o prestaciones
musicales corresponden al ejercicio de un derecho eminentemente privado.
En consecuencia, su determinación está causada exclusivamente por la
concertación que autores, intérpretes y productores fonográficos, o quienes
los representen, acuerden con los usuarios.
• Finalmente, me permito informarle que a fin de recaudar las
remuneraciones provenientes de la comunicación pública de sus obras o
prestaciones musicales, bien puede explorar la posibilidad de que una
sociedad de gestión colectiva las administre. A dichos efectos, le
sugerimos contactar a la Sociedad de Autores y Compositores de
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7
Colombia, SAYCO9 o a la Asociación Colombiana de Intérpretes y
Productores Fonográficos10, según corresponda.
Acorde con el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, las
respuestas a las consultas formuladas en virtud del derecho de petición, no
comprometen la responsabilidad de la entidad que las atiende, ni son de
obligatorio cumplimiento o ejecución.
Cualquier inquietud o aclaración adicional será atendida con gusto.
Cordialmente,
YECID ANDRÉS RÍOS PINZÓN
Jefe de la Oficina Asesora Jurídica
Rad. 1-2009-32415
9
La página web de SAYCO es www.sayco.org
La página web de esta sociedad es www.acinpro.org.co
10
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