En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-024851 de marzo 11 de 2008
Asunto: Las utilidades deben pagarse a quien detenta la calidad de socio o
accionista.
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad con el número 2 008-01-025891, por
medio del cual manifiesta, por un lado, que en enero de 2006 vendió bajo presión sus
acciones que tenia en una sociedad y por el otro, que la referida compañía no realizó
reparto de utilidades, y con base en tales hechos consulta qué acción puede emprender y
ante qué entidad para lograr el pago de las mismas, así como quien protege a los pequeños
accionistas.
Sobre el particular, es preciso manifestarle en primer término que el ordenamiento jurídico
colombiano reconoce el principio de la autonomía de la voluntad privada, por cuya virtud
las personas son libres y autónomas para escoger con quien quieren contratar y para fijar
las reglas y condiciones que van a regir sus relaciones jurídico-patrimoniales.
A este respecto el doctor Jaime Alberto Arrubla Paucar, expresó:
“ El Código Civil francés y por consiguiente el colombiano, se inspiran en toda esta filosofía
imperante en su época expresada en el artículo 1134 y su equivalente el 1602 del Código
colombiano, consagrando el principio de la autonomía de la voluntad, con las siguientes
características:
Toda persona es libre de contratar o no contratar, es decir, de celebrar acuerdo de voluntad
con otra persona. Nadie esta obligado a lo uno u a lo otro. Se conoce el principio de la
libertad de contratación que es una expresión de la autonomía de la voluntad (… ).”
(CONTRATOS MERCANTILES, TOMO I, TEORÍA GENERAL DEL NEGOCIO MERCANTIL, 12ª
Edición, 2007, Biblioteca Jurídica Dike, Pag. 43)
Es claro, conforme a lo anterior, que como manifestación del principio de autonomía de la
voluntad, las personas son libres para contratar o para no hacerlo, pues nadie está obligado
a participar en negocios jurídicos en los cuales no tiene interés. Pero incluso en el evento
en el que se decide contratar, el mencionado principio reviste vital importancia, en razón
a que son las propias partes las que pueden fijar los términos y condiciones del negocio
jurídico que se va a celebrar, sin perjuicio de las normas legales de carácter imperativo u
obligatorio que regulen el respectivo acto o contrato.
En tratándose de negociación de acciones en sociedades anónimas, el artículo 407 del
Código de Comercio reconoce el comentado principio, al señalar que el precio y la forma
de pago de las acciones serán fijados en cada caso por los interesados, lo que significa que
son el enajenante y el adquirente de las acciones los que de manera libre y voluntaria
determinan el valor y condiciones de pago de las mismas.
Sin embargo, en el evento en el que el consentimiento manifestado por alguna de las
partes en el correspondiente negocio jurídico estuviese viciado de error, fuerza o dolo
(artículos 1508 y siguientes Código Civil), la persona afectada con tal situación puede
intentar ante el juez la acción de nulidad relativa (artículo 900 Código de Comercio), con
el fin de que en la medida de que sea posible las cosas vuelvan al estado que tenían antes
de la celebración del respectivo contrato (artículo 1746 Código Civil), lo que tratándose de
una negociación de acciones ya efectuada se traduce en que el vendedor devuelva al
comprador la suma recibida de éste a título de pago de las acciones, y en que el adquirente
de las mismas transfiera el derecho de propiedad sobre tales participaciones al enajenante,
realizando las gestiones a que haya lugar frente a la sociedad.
De otra parte, en lo que respecta al derecho a recibir utilidades, se ha de señalar que el
mismo se predica de quienes ostentan la calidad de socios o accionistas en una sociedad
(artículos 379 Num. 2º y 451 Código de Comercio). En el caso de las sociedades anónimas,
la calidad de accionista la detenta la persona que aparece inscrita como tal en el libro de
registro de acciones (artículo 195 Código de Comercio), tal como lo manifestó esta
Superintendencia en el Oficio 220-63018 del 10 de Noviembre de 2006.
Ahora bien, el comentado derecho se consolida en la medida en que al finalizar cada
ejercicio social se hubiesen producido dividendos, los cuales deben estar justificados en
balances reales y fidedignos (artículo 151 Ibídem), y para cuya distribución se requiere de
la aprobación del máximo órgano social con una mayoría de por lo menos el 78% de las
acciones, cuotas o partes de interés representadas en la reunión (artículo 155). De allí que
la ley comercial exija que los asociados se reúnan en junta o asamblea general ordinaria
por lo menos una vez al año, con el fin de examinar la situación de la sociedad, considerar
las cuentas y balances del último ejercicio, y resolver sobre la distribución de utilidades
entre otros asuntos (artículo 422 Estatuto Mercantil).
En los casos en los que la sociedad deba sumas a los asociados por concepto de utilidades,
las mismas pueden ser exigidas a la compañía mediante proceso judicial en el que el
balance y la copia auténtica de las actas donde consta la aprobación por parte de la