Oficio 220-053537 Del 02 de Julio de 2012

Oficio 220-053537 Del 02 de Julio de 2012
ASUNTO: Sociedad de responsabilidad limitada en liquidación- mecanismo de reactivación.
Me refiero a su comunicación radicada con el número 2012-01-136038, mediante la cual consulta lo
siguiente:
1.
2.
3.
Cual es el porcentaje de voto favorable que se requiere en una sociedad limitada en liquidación,
de hace 17 años, para poder reactivarla?
cual es el porcentaje de voto favorable que se requiere en una sociedad limitada en liquidación,
de hace 17 años para transformarla en una sociedad por acciones simplificada?
Además de la opción de reactivar una sociedad limitada en liquidación que contempla la ley 1429
de 2010 en su art. 29, existe otra normatividad que dé opción de reactivar la sociedad en
liquidación de hace 17 años?
Al respecto es preciso observar que previo al mecanismo previsto por el artículo 29 de la ley 1429 de
2010, al que hace referencia en su escrito, el Código de Comercio, prevé en el capítulo X, relacionado con
la liquidación de las sociedades, un mecanismo de reactivación de la empresa a través de la constitución
de una nueva sociedad, contenido en el artículo 250, en el que dispone lo siguiente: “ Por acuerdo de
todos los asociados podrá prescindirse de hacer la liquidación en los términos anteriores y constituir, con
las formalidades legales, una nueva sociedad que continúe la empresa social” .
Por su parte, el artículo 250 ibídem, señala que “ El acto previsto en el artículo anterior se someterá a
las disposiciones pertinentes sobre fusión y enajenación de establecimientos de comercio. Cumplido tal
acto en esta forma, la nueva sociedad se sustituirá en todas las obligaciones de la anterior con todos sus
privilegios y garantías” .
Al respecto, la Superintendencia de Sociedades en oficio 220-085968 del 19 de junio de 2009, expresó lo
siguiente: “ De la lectura del artículo 250 aludido, se observa que el legislador contempló la posibilidad
de que todos los asociados de una sociedad en liquidación, decidan por unanimidad prescindir del trámite
liquidatorio, con el propósito de crear con los activos y pasivos que tenga la sociedad al tiempo de dicha
determinación, una nueva que continúe las actividades de aquella. Ello significa, que la nueva sociedad
nace a la vida jurídica por razón de la voluntad de todos los socios de no concluir la liquidación para en
cambio seguir adelantando los negocios de la compañía disuelta a través de la que se constituye,
concurriendo de esta manea la celebración de un contrato de sociedad.“
En otro aparte del referido oficio, expresó lo siguiente:
“ g) En tanto que para llevar a cabo la fusión impropia la ley impone un límite temporal de seis meses
contados a partir de la disolución, para la reconstitución se puede llevar a cabo la operación en cualquier
momento del trámite liquidatorio, claro está, siempre y cuando no haya sido inscrita en el registro
mercantil el acta contentiva de la cuenta final de liquidación de la sociedad”
De la doctrina transcrita se desprende claramente que en efecto, una sociedad disuelta y en estado de
liquidación, puede llevar a cabo el trámite de reconstitución previsto en el artículo 250 del Código de
Comercio, siempre y cuando no haya sido inscrita en el registro mercantil el acta contentiva de la cuenta
final de liquidación, siempre que así lo decidan los socios por unanimidad.
En lo que corresponde al segundo interrogante, relacionado con la posibilidad de transformar una
sociedad de responsabilidad limitada disuelta hace 17, le informo que esta alternativa por si sola, no es
viable, toda vez que para llevar a cabo la transformación de cualquier sociedad, se requiere que la sociedad
no esté disuelta. Así lo confirman las siguientes disposiciones normativas que para el efecto se transcriben:
Código de Comercio:
“ Artículo 167.- Una sociedad podrá, antes de su disolución, adoptar cualquiera otra forma de sociedad
comercial reguladas en este Código, mediante una reforma del contrato social.
La transformación no produce irá solución de continuidad en la existencia de la sociedad como persona
jurídica, ni en sus actividades ni en su patrimonio”
Ley 1258 del 5 de diciembre de 2008:
ARTÍCULO 31. TRANSFORMACIÓN. Cualquier sociedad podrán transformarse en sociedad por acciones
simplificada, antes de la disolución, siempre que así lo decida su asamblea o junta de socios, mediante
determinación unánime de los asociados titulares de la totalidad de las acciones suscritas. La decisión
correspondiente deberá constar en documento privado inscrito en el Registro Mercantil.
De igual forma, la sociedad por acciones simplificada podrá transformarse en una sociedad de cualquiera
de los tipos previstos en el Libro Segundo del Código de Comercio, siempre que la determinación respectiva
sea adoptada por la asamblea, mediante decisión unánime de los asociados titulares de la totalidad de las
acciones suscritas.
PARÁGRAFO. El requisito de unanimidad de las acciones suscritas también se requerirá en aquellos casos
en los que, por virtud de un proceso de fusión o de escisión o mediante cualquier otro negocio jurídico, se
proponga el tránsito de una sociedad por acciones simplificada a otro tipo societario o viceversa.
Sin embargo, cuando la medida concurra con el mecanismo de la reactivación de la sociedad, previsto en
el tercer interrogante, el artículo 29, de la ley 1429 de 2010, que expresa lo siguiente:
“ Reactivación de sociedades y sucursales en liquidación. La asamblea general de accionistas, la junta de
socios, el accionista único o la sociedad extranjera titular de sucursales en Colombia podrá, en cualquier
momento posterior a la iniciación de la liquidación, acordar la reactivación de la sociedad o sucursal de
sociedad extranjera, siempre que el pasivo externo no supere el 70% de los activos sociales y que no se
haya iniciado la distribución de los remanentes a los asociados.
La reactivación podrá concurrir con la transformación de la sociedad, siempre que se cumplan los requisitos
exigidos en la Ley.
En todo caso, si se pretende la transformación de la compañía en sociedad por acciones simplificada, la
determinación respectiva requerirá el voto unánime de la totalidad de los asociados.
Para la reactivación, el liquidador de la sociedad someterá a consideración de la asamblea general de
accionistas o junta de socios un proyecto que contendrá los motivos que dan lugar a la misma y los hechos
que acreditan las condiciones previstas en el artículo anterior.
Igualmente deberán prepararse estados financieros extraordinarios, de conformidad con lo establecido en
las normas vigentes, con fecha de corte no mayor a treinta días contados hacia atrás de la fecha de la
convocatoria a la reunión del máximo órgano social.
La decisión de reactivación se tomará por la mayoría prevista en la ley para la transformación. Los
asociados ausentes y disidentes podrán ejercer el derecho de retiro en los términos de la ley.
El acta que contenga la determinación de reactivar la compañía se inscribirá en el registro mercantil de la
Cámara de Comercio del domicilio social. La determinación deberá ser informada a los acreedores dentro
de los quince días siguientes a la fecha en que se adoptó la decisión, mediante comunicación escrita
dirigida a cada uno de ellos.
Los acreedores tendrán derecho de oposición judicial en los términos previstos en el artículo 175 del Código
de Comercio. La acción podrá interponerse dentro de los treinta días siguientes al recibo del aviso de que
trata el inciso anterior. La acción se tramitará ante la Superintendencia de Sociedades que resolverá en
ejercicio de funciones jurisdiccionales a través del proceso verbal sumario” .
Previa la transcripción de la norma anterior y teniendo en cuenta que la norma no establece una mayoría
calificada para adoptar la decisión, a juicio de esta Oficina, el porcentaje debe corresponder a la mayoría
ordinaria que rige cada tipo societario, de suerte que en el caso de la sociedad de responsabilidad limitada,
la regla es la contenida en el artículo 359 del Código de Comercio, que al respecto dispone: “ en la junta
de socios, cada uno tendrá tantos votos cuantas cuotas posea en la compañía. Las decisiones de la junta
de socios se tomarán por un número plural de socios que represente la mayoría absoluta de las cuotas en
que se halle dividido el capital de la compañía. En los estatutos podrá estipularse que en lugar de la
absoluta se requerirá una mayoría decisoria superior”
De otra parte, si al tiempo con la reactivación de la sociedad, se proyecta una transformación del ente
societario, habrá que tener en cuenta el quórum y la mayoría para la adopción de reformas estatutarias,
prevista en los estatutos o en su defecto en la ley, la que de acuerdo con el artículo 360 del Código de
Comercio, equivale cuando menos, al setenta por ciento de las cuotas en que se halle dividido el
capital social; ahora bien, si lo que se proyecta es una transformar la sociedad a una Sociedad por
Acciones Simplificada, es claro que a la luz del artículo 29 de la ley 1429 de 2010 en concordancia con la
ley 1258 de 2008, se requiere el voto unánime de los asociados.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes manifestarle que el presente
oficio tiene los alcances del artículo 25 del código contencioso administrativo.