® CISS grupo Wolters Kluwer 71 ENERO 2013 Una publicación realizada por Deloitte, en colaboración con CISS criterios doctrinales y jurisprudenciales ÁMBITO FISCAL Consultas ■■ Tributación no residentes: sociedad residente. Reparto de dividendos a matriz alemana Desde la entrada en vigor del nuevo Convenio de doble imposición entre España y Alemania, si bien se reduce del 10% al 5% la tributación máxima en origen aplicable a dividendos cuando el perceptor del dividendo sea una sociedad titular de un porcentaje mínimo de participación en el capital social del 10%, respecto a dividendos distribuidos desde España a Alemania, su aplicación práctica es reducida, dada la exención en origen a partir de participaciones iguales o superiores al 5%. En los supuestos de pago de un dividendo de una sociedad residente en España a otra residente en Alemania, resulta aplicable lo dispuesto en el Convenio Hispano-Alemán para evitar la doble imposición y prevenir la evasión fiscal en materia de Impuestos sobre la Renta y sobre el Patrimonio. Según se desprende del artículo 10 del Convenio, en la medida en que la sociedad española esté participada en más de un 25% por la sociedad alemana, se podrán gravar los dividendos que pague la sociedad española a su matriz alemana con el límite del 10% del importe bruto de los dividendos. Con fecha 18 de octubre entró en vigor el nuevo Convenio entre el Reino de España y la República Federal de Alemania para evitar la doble imposición. En el caso que resultara aplicable el nuevo convenio, los dividendos que pague una sociedad española a su matriz alemana se podrían gravar con el límite del 5% del importe bruto de los dividendos si el beneficiario efectivo es una sociedad que posea directamente al menos el 10% del capital de la sociedad española. No obstante, la normativa interna española, en el artículo 14.1 del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, Real Decreto Legislativo 5/2004, de 5 de marzo, establece en su apartado h) una exención para los beneficios distribuidos por sociedades filiales residentes en territorio español a sus sociedades matrices residentes en otros Estados miembros de la Unión Europea. Ahora bien, se establece una cautela, en cuanto que lo dispuesto en esta letra h) no será de aplicación cuando la mayoría de los derechos de voto de la sociedad matriz se posea, directa o indirectamente, por personas físicas o jurídicas que no residan en Estados miembros de la Unión Europea, excepto cuando aquélla realice efectivamente una actividad empresarial direc- 18 CRITERIO FISCAL News criterios doctrinales y jurisprudenciales tamente relacionada con la actividad empresarial desarrollada por la sociedad filial o tenga por objeto la dirección y gestión de la sociedad filial mediante la adecuada organización de medios materiales y personales o pruebe que se ha constituido por motivos económicos válidos y no para disfrutar indebidamente del régimen. Comentario a consulta vinculante de la DGT de 29 de noviembre de 2012; V2277-12 IRNR ■■ Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas: ejecución hipotecaria sobre vivienda habitual. Subasta pública. Pérdida patrimonial La ejecución hipotecaria y consiguiente dación en pago a una entidad financiera de la vivienda habitual por un valor inferior al de su adquisición, constituye una transmisión patrimonial generadora de una pérdida patrimonial, a integrar en la renta del ahorro. La transmisión de la vivienda habitual, en pública subasta, dará lugar a una ganancia o pérdida patrimonial cuyo importe se calculará de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 34 de la Ley 35/2006 del IRPF, por diferencia entre los valores de adquisición y transmisión, que para las transmisiones onerosas vienen definidos en el artículo 35 de la LIRPF. En caso de que, como constituye práctica habitual, la entidad financiera se adjudique la subasta la vivienda habitual por un valor inferior al de su adquisición, la transmisión de la vivienda habitual produciría una pérdida patrimonial que se integra en la renta del ahorro. De esta forma, se produce una única pérdida patrimonial para el contribuyente que entrega la vivienda, que se cuantifica considerando que se están permutando dos bienes o derechos (la vivienda y el préstamo), por la diferencia entre el valor de adquisición de la vivienda y el valor de mercado de esta en el momento de ser entregada. El Real Decreto-ley 6/2012, de medidas urgentes de protección de deudores hipotecarios sin recursos, añade en su artículo 10 una nueva disposición adicional trigésima sexta a la Ley del IRPF, y deja exenta la ganancia patrimonial generada por la dación en pago. El citado artículo señala que está exenta de este Impuesto, por tanto, la ganancia patrimonial que se pudiera generar en los deudores con contratos de préstamo o crédito garantizados con hipoteca inmobiliaria cuyo deudor se encuentre situado en el umbral de exclusión y que estén vigentes a la fecha de su entrada en vigor, con ocasión de la dación en pago de su vivienda. Comentario a consulta vinculante de la DGT de 29 de octubre de 2012; V2061-12 IRPF CRITERIO FISCAL 19