Voces: CUIDADO PERSONAL - DERECHOS DEL NIÑO - PESO DE LA PRUEBA - INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO - RECURSO DE APELACIÓN - RECURSO ACOGIDO Partes: Cortes Contreras | Existencia de la relación laboral Tribunal: Corte de Apelaciones de Temuco Fecha: 25-mar-2013 Cita: MJCH_MJJ34884 | ROL:10-13, MJJ34884 Producto: MJ Conforme los antecedentes que se han establecido, el desarrollo de la niña parece mejor resguardado, con el cuidado y protección que le brinda su abuela paterna, a fin de consolidar una situación de estabilidad emocional y afectiva necesaria para su desarrollo integral y que atendidas las circunstancias de vida de la niña, sólo pueden verificarse en dicho lugar. Doctrina: 1.- Se revoca la sentencia apelada y en consecuencia, se declara que el cuidado personal de la niña queda radicado en su abuela paterna, desde que si bien el cuidado de los hijos corresponde a sus padres la ley autoriza, si existe inhabilidad de éstos o porque el interés superior del niño así lo reclame, entregarlo a un tercero, debiendo en este caso, preferirse a los consanguíneos más próximos y sobre todo a los ascendientes. En este sentido, y aun cuando los progenitores no se encuentran afectados por inhabilidad legal, el bienestar de la menor aconseja mantenerla, por ahora, bajo el cuidado personal de su abuela paterna, en aras de su desarrollo social, afectivo y psíquico. Se debe tener presente que la niña ha vivido prácticamente siempre en el hogar de su abuela paterna, el que constituye su entorno familiar. 2.- Este Tribunal ve garantizado el Principio del Interés Superior del Niño, con la permanencia de la niña al cuidado de su abuela paterna, conclusión a la que se arriba sobre la base de los presupuestos surgidos del proceso de apreciación, ya que si bien ni la madre ni el padre presentan inhabilidad para detentar el cuidado personal de su hija, se configura en la especie el presupuesto legal que permite alterar la regla general en esta materia, constituido por el interés superior de la niña, que hace aconsejable que el cuidado continúe siendo ejercido por su abuela paterna, con quien ha permanecido mayoritariamente durante el tiempo en que el cuidado personal estuvo a cargo del padre, a fin de no afectar su estabilidad y garantizar su adecuado desarrollo psicológico y emocional, aspectos que podrían verse dañados de alterarse la situación, cambiándola del hogar al que ha pertenecido y al cual se siente también integrada. Temuco, 25 de marzo de 2013.- VISTOS: Se reproducen los fundamentos primero, segundo, tercero, cuarto, quinto, sexto, séptimo, octavo, noveno en su párrafo primero, con excepción del décimo que se elimina, de la sentencia dictada por el Tribunal de Familia de Temuco con fecha 20 de Diciembre de 2012, Y TENIENDO, ADEMÁS, PRESENTE: 1°.- Que la apelación deducida por el recurrente está dirigida a que se enmiende la sentencia de primera instancia y en su lugar se resuelva no modificar la medida cautelar impuesta en causa Rit P-241-2011 respecto de la niña Constanza Judith Cortés Contreras, con expresa condenación en costas. 2°.- Que son hechos de la causa: a.- Mediante sentencia de fecha 28 de Abril de 2011, dictada en causa RIT P-241-2011, se entregó el cuidado personal de la niña Constanza Cortés a su padre don Pablo Andrés Cortés Rojas, debido a que el padre denunció que la niña habría sido abusada por un hombre desconocido, encontrándose a cargo de su madre. b.- En la causa en que se investigó tal hecho se resolvió por la Fiscalía el archivo provisional. c.- Cuando el padre obtuvo el cuidado personal, lo delegó primero en su pareja, quien golpeaba a la niña y posteriormente en su madre, sin que cumpliera con su obligación de alimentos como tampoco con la relación directa y regular con su hija. d.- Por las denuncias del padre, las hermanas han sufrido una separación de su madre y abandono de la figura paterna. e.- El padre no proyecta su futuro viviendo con ninguna de sus hijas. f.- Por su parte la madre no ha tenido el cuidado personal de sus hijas en los últimos dos años. g.- Cuando las niñas quedaron bajo el cuidado personal del padre se ordenó también que tanto él como la madre debían asistir al PIB, lo que no se concretó porque la madre vive en la Tercera Región y el padre por sus sistemas de turno no pudo establecer rutinas diarias para ejercersu rol. h.- La abuela paterna le ofreció ayuda para tener a la nieta por un tiempo, para lo cual doña Emma contaba con el apoyo de su tía paterna, doña Ximena Cortés Rojas. i.- Concluye el informe del PIB Vilcún que se sugiere modificar la medida de protección, otorgándole los cuidados personales a la madre si es hábil y si no a la abuela paterna doña Emma Rojas en conjunto con su tía paterna. j.- La madre manifiesta su deseo de tener el cuidado personal de sus hijas, pero de acuerdo con el informe psicológico de la niña, ésta presenta evidentes secuelas psicológicas asociadas a experiencias traumáticas de connotación sexual, ocurridas mientras permaneció con su madre, así como desapego y abandono que percibe de ésta, por mantener contacto con escasa regularidad. k.- Del informe de ADRA de Padre Las Casas, de fecha 9 de Octubre de 2012 consta que la abuela paterna doña Emma Judith Rojas Saavedra cuenta con competencias suficientemente sanas para mantener los cuidados personales de su nieta Constanza Judith Cortez Contreras. Al efecto ella presenta condiciones psicológicas, familiares y económicas de estabilidad que le permiten brindar espacio adecuado para acoger a su nieta Constanza, además cuenta con red de apoyo familiar, que favorece crianza de la niña y proyección de sus cuidados por parte de tía paterna, en caso de requerirlos y presenta salud acorde a lo requerido para ejercer labores de crianza. 3°.- Que, debe considerarse para estos efectos que si bien el cuidado de los hijos corresponde a sus padres la ley autoriza, si existe inhabilidad de éstos o porque el interés superior del niño así lo reclame, entregarlo a un tercero, debiendo en este caso, preferirse a los consanguíneos más próximos y sobre todo a los ascendientes.En este sentido, y aun cuando los progenitores no se encuentran afectados por inhabilidad legal, el bienestar de la menor aconseja mantenerla, por ahora, bajo el cuidado personal de su abuela paterna, en aras de su desarrollo social, afectivo y psíquico. Se debe tener presente que la niña ha vivido prácticamente siempre en el hogar de su abuela paterna, el que constituye su entorno familiar, donde comparte con su tía paterna. 4°.- Que, el artículo 32 de la ley Nº 19.968 establece que en los juicios de familia se apreciará la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica. Siguiendo a la doctrina, y como reiteradamente lo ha resuelto la Excma. Corte Suprema, este sistema conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la razón y el criterio racional puesto en juicio. Las reglas que la constituyen no están establecidas en la ley, por ende, se trata de un proceso intelectual, interno y subjetivo del que analiza.Es una materia esencialmente de apreciación y, por lo mismo, de hecho, cuya estimación corresponde exclusiva y privativamente a los jueces del fondo. 5°.- Que, este Tribunal ve garantizado el Principio del Interés Superior del Niño, con la permanencia de la niña al cuidado de su abuela paterna, conclusión a la que se arriba sobre la base de los presupuestos surgidos del proceso de apreciación, ya que si bien ni la madre ni el padre presentan inhabilidad para detentar el cuidado personal de su hija, se configura en la especie el presupuesto legal que permite alterar la regla general en esta materia, constituido por el interés superior de la niña, que hace aconsejable que el cuidado continúe siendo ejercido por su abuela paterna, con quien ha permanecido mayoritariamente durante el tiempo en que el cuidado personal estuvo a cargo del padre, a fin de no afectar su estabilidad y garantizar su adecuado desarrollo psicológico y emocional, aspectos que podrían verse dañados de alterarse la situación, cambiándola del hogar al que ha pertenecido y al cual se siente también integrada.6°.- Que esta decisión se funda en el respeto al interés superior de la menor, desde que conforme los antecedentes que se han establecido, el desarrollo de la niña parece mejor resguardado, con el cuidado y protección que le brinda su abuela paterna, a fin de consolidar una situación de estabilidad emocional y afectiva necesaria para su desarrollo integral y que atendidas las circunstancias de vida de la niña, sólo pueden verificarse en dicho lugar; lo que constituye causa calificada y suficiente a la luz de lo dispuesto por el inciso tercero del artículo 225 del Código Civil, para determinar que la menor, se mantenga bajo el cuidado de su abuela paterna. 7°.- Que, en relación con el Interés Superior de la Niña se tiene presente lo consignado por doña Fabiola Lathrop en el Tratado de Jurisprudencia y Doctrina, Tomo II "Derecho de Familia", Thomson Reuters, "Si bien el concepto de este principio es más bien de carácter indeterminado, adquiriendo su real dimensión en el caso concreto, puede señalarse "que su cumplimiento equivale al pleno respeto de los derechos esenciales del niño, niña o adolescente", que es lo que precisamente se ha considerado en el caso sub-lite Por estas consideraciones y teniendo además presente lo dispuesto en las disposiciones legales citadas y en los artículos 67 de la Ley N° 19.968, 186 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, se declara que SE REVOCA la sentencia apelada de veinte de Diciembre de 2012, y, en consecuencia, se declara que el cuidado personal de la niña Constanza Judith Cortés Contreras queda radicado en su abuela paterna doña Emma Rojas, sin costas, por haber tenido el requirente motivo plausible para alzarse. Regístrese e incorpórese en su oportunidad en la carpeta digital. Redactada por la Ministra Sra. María Elena Llanos Morales Familia-10-2013.(brz) Sra. Llanos Sr. Toro Sr. Vera Pronunciada por la Primera Sala Integrada por su Presidenta Ministra Sra. María Elena Llanos Morales, Ministro Sr. Héctor Toro Carrasco y Ministro Sr. Alejandro Vera Quilodrán. En Temuco, a veinticinco de marzo de dos mil trece, notifiqué por el estado diario la resolución que antecede.