9/6/2015 www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 Contraloría General de la República División de Coordinación e Información Jurídica Dictamen 044457N15 Estado ­ Nuevo SI Carácter NNN NumDict 44457 Fecha emisión 04­06­2015 Orígenes DIR Referencias 234878/2014 Decretos y/o Resoluciones ­ Abogados JECV Destinatarios Fiscal del Ministerio de Obras Públicas. Texto Sobre la procedencia de rebajar el monto de la garantía de fiel cumplimiento del contrato en la situación que indica respecto de convenciones regidas por el decreto N° 75, de 2004, del Ministerio de Obras Públicas. Acción Fuentes Legales dto 75/2004 MOOPP art/1 inc/1, dto 75/2004 MOOPP art/96 inc/1, dto 75/2004 MOOPP art/90 inc/2, dfl 850/97 MOOPP art/109, dto 75/2004 MOOPP art/96 inc/4, dto 75/2004 MOOPP art/97, dto 75/2004 MOOPP art/102 Descriptores http://www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 1/5 9/6/2015 www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 Bienes, contratación pública, concesiones y obras públicas, obras públicas, garantías y cauciones Texto completo N° 44.457 Fecha:04­VI­2015 Se ha dirigido a esta Contraloría General la Fiscalía del Ministerio de Obras Públicas solicitando, en lo esencial, un pronunciamiento acerca de la procedencia de que en los casos en que se produzca una rebaja del valor de los contratos que se celebren conforme a las disposiciones del reglamento para contratos de obras públicas ­sancionado por el decreto N° 75, de 2004, de la aludida Secretaría de Estado­, se permita a los respectivos contratistas reemplazar las garantías de fiel cumplimiento que hubieren presentado, por otros documentos de un monto proporcional a ese nuevo valor. Sobre el particular, es dable anotar que el artículo 1 del aludido reglamento dispone, en su inciso primero, que dicho cuerpo normativo “formará parte integrante de todos los contratos de ejecución de obras celebrados por el Ministerio de Obras Públicas, sus Direcciones Generales y Servicios, y por las empresas e instituciones que se relacionen con el Estado por su intermedio, salvo aquellos casos calificados en que por decreto supremo se aprueben bases especiales que expresamente lo modifiquen”. Asimismo, que ese texto reglamentario previene, en su artículo 96, inciso primero, que “El contratista cuyo contrato se acepta deberá presentar como garantía de fiel cumplimiento del contrato, dentro del plazo que se indica en el inciso 2º del artículo 90, a la orden del Director o del Secretario Regional, según se adjudique la propuesta a nivel nacional o regional, una boleta bancaria o bien una póliza de seguro, conforme a lo dispuesto en el artículo 109 del D.F.L. MOP N° 850 de 1997, por una cantidad equivalente al 3% del valor del contrato y cuya vigencia será el plazo de éste aumentado en 24 meses para el caso de Obras Mayores, y por una cantidad equivalente al 5% del valor del contrato y con una vigencia del plazo de éste aumentado en 18 meses para Obras Menores, fijándose dicho valor expresado en unidades de fomento. Sin perjuicio de lo anterior, las bases administrativas podrán aumentar el monto de la garantía, y ampliar su plazo, si a juicio de la Dirección así conviniere”. Añade el mismo artículo, en su inciso cuarto, que “Si en el curso del contrato http://www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 2/5 9/6/2015 www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 se introdujeren aumentos de obras u obras nuevas o extraordinarias, deberán también rendirse garantías sobre ellas, en el porcentaje y plazo indicados en el inciso primero de este Artículo” y que “En caso de implicar aumento de plazo del contrato, el contratista deberá extender consecuentemente el plazo de vigencia de las garantías, de modo que todas tengan idéntica fecha de vencimiento”. Luego, es preciso apuntar que el artículo 97 de dicho reglamento prescribe que “El contratista deberá mantener vigente durante todo el contrato la garantía, siendo de su cargo los gastos que ello le irrogue”. Adicionalmente ha de tenerse presente que el artículo 102 del ordenamiento en comento señala, en lo que atañe a este pronunciamiento, que en los contratos a serie de precios unitarios la Administración podrá disminuir las cantidades de obras contempladas, reduciendo al mismo tiempo el plazo de ejecución de la obra, si procede de acuerdo al programa de trabajo. Agrega que esta disminución podrá también efectuarse en los contratos a suma alzada, siempre que se trate de modificaciones del proyecto contratado y que la disminución comprenda partidas o porcentajes de ellas perfectamente determinadas y valorizadas. Previene, por último, que “En ambos casos se rebajará el valor del contrato, en la proporción que concierna o de acuerdo al procedimiento que indiquen las bases administrativas”. Como es dable advertir, la normativa que rige la materia regula expresamente la forma de determinar el monto de la garantía de fiel cumplimiento del contrato, estableciendo que la Administración ha de estarse, para tal efecto, a un porcentaje específico del valor del respectivo convenio, el que puede ser mayor al definido en el reglamento analizado, si en el parecer del servicio ello conviniere. Asimismo, que una vez fijado el monto de la garantía, este queda establecido y debe expresarse en unidades de fomento. También ha contemplado dicha preceptiva el deber del contratista de rendir cauciones sobre los aumentos de obras u obras nuevas o extraordinarias, en iguales términos que las que acceden a la obligación original. Finalmente, es posible apreciar que el reglamento en examen no ha previsto normas que admitan la posibilidad de rebajar el monto de la garantía por la que se consulta. http://www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 3/5 9/6/2015 www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 En ese contexto, y frente a la presentación que se atiende, esta Sede de Control no visualiza sustento, en el ordenamiento reglamentario vigente sobre el particular, que habilite para que una vez fijados los montos garantizados de la manera reseñada en los párrafos que anteceden, estos puedan ser disminuidos con motivo de las variaciones que experimente el contrato durante su desarrollo, lo que, naturalmente, es sin perjuicio de los casos calificados en que, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 1 del citado reglamento, por decreto supremo se aprueben bases especiales para una convención determinada que expresamente contemple alguna regla acerca del aspecto analizado. Saluda atentamente a Ud., Patricia Arriagada Villouta Contralor General de la República Subrogante Glosario Dictamen Código que identifica al documento jurídico. Nuevo Indica si el documento es nuevo o no. Estado Indica el estados del dictamen: NumDict Indica el Guión (si no ha habido pronunciamiento posterior) número con Reactivado (si ha sido aplicado o confirmado) que se Alterado (si ha sido aclarado, complementado, identifica el reconsiderado o reconsiderado parcialmente) dictamen. Caracter Contiene el carácter de la disposición legal o Fecha Indica la reglamentaria (NNN: sin connotación especial, BIS: emisión fecha de de igual numeración, RES: reservado) emisión del dictamen. Origen Corresponde a la sigla de la o las Divisiones de la Abogados Indica las Contraloria emisora del dictamen. iniciales del abogado informante. DestinatariosNombre de la persona o autoridad a la que se dirige Texto Contiene un el documento. extracto del dictamen. Fuentes Contiene las disposiciones legales y reglamentarias DescriptoresTérminos legales asociadas con el dictamen. relevantes y siglas de organismos pertinentes. Acción Indica todas las acciones que el dictamen ejerce Texto Contiene el sobre otros anteriores. completo texto completo del dictamen. http://www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 4/5 9/6/2015 www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 http://www.contraloria.cl/LegisJuri/DictamenesGeneralesMunicipales.nsf/FormImpresionDictamen?OpenForm&UNID=0B77A376BE4D8CE403257E5E00456F36 5/5