XIII Informes Especiales Aspectos complementarios sobre el sistema jurídico y la naturaleza Ficha Técnica Autor : Pierre Foy Valencia* Título:Aspectos complementarios sobre el sistema jurídico y la naturaleza Fuente: Actualidad Gubernamental, Nº 87-Enero 2016 Sumario 1. Soft law y naturaleza 2. La naturaleza como sujeto: derechos de la naturaleza 3. Sistema jurídico, animales y naturaleza 1. Soft law y naturaleza El denominado soft law (“derecho suave”) representa para el derecho internacional ambiental un instrumento o recurso que permite proyectar principios y criterios jurídico-ambientales que, sin ser aún vinculantes u obligatorios, marcan el derrotero a futuro de las normativas, sean internacionales, comunitarias o nacionales1; por ello, inclusive se le denomina “pre derecho”. En realidad, el soft law se inscribe en el marco de las denominadas fuentes no tradicionales (non traditional source)2 del derecho internacional ambiental. Sin embargo, no se trata de una acepción o concepto unívoco, puesto que se discuten aspectos tales como la autoridad de la cual emanan estos instrumentos, los límites respecto de otros instrumentos internacionales, acaso más asimilables a la doctrina como fuente, como sería el caso del Informe Bruntland o de la Agenda 21, entre otros alcances no menos relevantes. 1.1. La Declaración de Estocolmo sobre el medio humano (1972)3 Entre el 5 y 6 de junio de 1972 se llevó a cabo en Estocolmo (Suecia) la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Humano. Uno de los mayores logros de * Doctor en Derecho. Máster en derecho ambiental. Profesor Asociado de la Pontificia Universidad Católica del Perú (PUCP). Docente en Derecho Ambiental y temas conexos en la PUCP, Universidad de Lima, Universidad Nacional Agraria, Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Centro de Altos Estudios Nacionales, Academia de la Magistratura, entre otras instituciones. Asesor y consultor en derecho ambiental. Autor de múltiples trabajos en su especialidad. Promotor de la naciente especialidad en Derecho y Animales. Investigador del Instituto de Ciencias de la Naturaleza, Territorio y Energías Renovables (INTE-PUCP) y del Instituto de Investigación Científica (IDIC, Universidad de Lima). Socio del Estudio Foy & Guevara-Valdez. Correo electrónico: pfoy@pucp.edu.pe 1 Consideramos que el escenario jurídico entre bloques comunitarios o supranacionales, en puridad técnica no debería denominarse derecho internacional sino “derecho intersupranacional”. 2 Birnie, P. & Boyle, A. (2002). International Law & The Environment. (2.a ed.). Oxford: University Press Oxford, pp. 24-27. 3 Una perspectiva de proceso puede revisarse en el trabajo del diplomático Germán Vera Esquivel (2004) La Cumbre Mundial sobre Desarrollo Sostenible de Johannesburgo. Una visión jurídica de tres décadas en la historia del Derecho Internacional Ambiental. Lima: IESC. XIII 4 dicho encuentro lo constituye la creación del Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA). Esta declaración contiene 26 principios y su marco teórico viene premunido del estudio efectuado por René Dubós, cuya redacción a modo de informe, fue realizado por Bárbara Ward Jackson y denominado “Una sola Tierra: El cuidado y Conservación de un Pequeño Planeta”. Previa a los 26 principios, se formula una proclama en siete aspectos, de los cuales importa resaltar los siguientes: a) el referido a la inextricable relación histórica entre el hombre y la naturaleza y de cómo lo natural y lo artificial representan dos caras de la misma moneda, desde una perspectiva humana; b) la advertencia acerca del peligro que representa el enorme poder transformador del hombre en relación con su entorno y la calidad de vida de las persona y sociedades. En lo que concierne a los principios, destacan a efectos de los fines del presente estudio: • Principio 4. El hombre tiene la responsabilidad especial de preservar y administrar juiciosamente el patrimonio de la flora y fauna silvestres y su hábitat, que se encuentran actualmente en grave peligro por una combinación de factores adversos. En consecuencia, al planificar el desarrollo económico debe atribuirse importancia a la conservación de la naturaleza, incluidas la flora y fauna silvestres. • Principio 5. Los recursos no renovables de la Tierra deben emplearse de forma que se evite el peligro de su futuro agotamiento y se asegure que toda la humanidad comparte los beneficios de tal empleo. 1.2. La Carta Mundial de la Naturaleza (1982) La Asamblea General de las Naciones Unidas aprobó la Carta Mundial de la Naturaleza en su sesión del 28 de octubre de 1982, mediante la cual los Estados adoptan principios de respeto a la naturaleza, pese a no tratarse de un instrumento jurídicamente vinculante. Recoge la obligación moral asumida por 118 Estados –entre los cuales no estaba el Perú– que votaron a su favor. Sus orígenes se remontan a la Estrategia Mundial de Conservación (UICN/WWF/PNUMA, 1980). Tiene más un valor moral que jurídico por no ser vinculante. El preámbulo señala que la Asamblea General “asume una serie de convicciones generales acerca del valor intrínseco de todos los seres vivos, cualquiera que sea la utilidad de los mismos para el hombre”. Da cuenta del “deterioro de los sistemas Actualidad Gubernamental N° 87 - Enero 2016 naturales que dimanan del consumo excesivo y del abuso de los recursos naturales y la falta de un orden económico adecuado”. En resumen, el texto propiamente dicho consta de 24 artículos entre los cuales destacan tres componentes o agrupamientos: • Principios generales de carácter filosófico y ético de conservación. Por ejemplo, los de respetar todas las especies, silvestres y domésticas y los hábitats necesarios para este; conservar los ecosistemas y los organismos, así como los recursos terrestres, marinos y atmosféricos; proteger la naturaleza de la destrucción que causan las guerras. • Funciones de la ONU. La necesidad de considerar la capacidad a largo plazo de los sistemas naturales en la planificación económica, el crecimiento de la población y mejoramiento de los niveles de vida; considerar la diversidad biológica y la belleza natural de las zonas correspondientes, asimismo la agricultura, ganadería, silvicultura y pesca se adaptarán a las características y posibilidades naturales de las diversas zonas. • Aplicación de los principios. Entre otras aplicaciones, los principios de la carta, se incorporarán, según corresponde al derecho, a la práctica de cada. Estado y se adoptarán también en el ámbito internacional. Los conocimientos relativos a la naturaleza se difundirán a través de los sistemas de educación y de los medios de comunicación. Se debe evitar actividades militares que perjudiquen a la naturaleza, debiendo establecerse normas relativas a los productos que puedan dañar el ambiente. Por último, la carta señala que todas las personas tendrán derecho a participar en las decisiones que se adopten sobre temas relativos a la naturaleza y cuando este haya sido objeto de daño podrá ejercer los recursos necesarios para obtener indemnización. 1.3. Declaración de Medio Ambiente y Desarrollo (Río 1992)4 Promulgada en la Conferencia Mundial sobre Desarrollo y Medio Ambiente, llevada a cabo en la ciudad de Río de Janeiro (Brasil) en junio de 1992. Dicho encuentro también es conocido como ECO 92. La referida declaración representa el acuerdo asumido por la gran mayoría de países del mundo, por el cual reconocen el concepto ecuménico y fundante del desarrollo sostenible (“El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma tal que responda equitativamente a las necesidades de desarrollo y ambientales de las generaciones presentes y futuras”, según el principio 3). El marco teórico y doctrinal de esta declaración, en lo fundamental se encuentra en el informe elaborado por la Comisión Mundial sobre Desarrollo y Medio Ambiente de las Naciones Unidas en 1987, “Nuestro Futuro Común”, más conocido 4 Glender y Lichtinger (1994). Área Ordenamiento Territorial y Gestión Ambiental como Informe Bruntland, en reconocimiento a quien presidió dicha comisión, la representante de Noruega, Gro Bruntland. Se complementa con el estudio del PNUMA/UICN/WWF, “Cuidar la Tierra” (1991), así como con la Agenda 21 y diversos convenios. Importa advertir que esta declaración reafirma y se basa en los principios establecidos por la denominada Declaración de Estocolmo (1972). Puede considerarse tributaria de aquellas concepciones antropocéntricas que inscriben al ser humano como centro del universo, lo cual de modo alguno significa una desestimación del valor que como tal, se le asigna a la naturaleza, o como decíamos líneas arriba, expresaría a lo que hemos mencionado como antropocentrismo débil. De manera expresa alude a la naturaleza en: a) Preámbulo: Reconociendo la naturaleza integral e interdependiente de la Tierra, nuestro hogar; b) Principio 1: “Los seres humanos constituyen el centro de las preocupaciones relacionadas con el desarrollo sostenible. Tienen derecho a una vida saludable y productiva en armonía con la naturaleza”, y c) Principio 23: “Deben protegerse el medio ambiente y los recursos naturales de los pueblos sometidos a opresión, dominación y ocupación”. 1.4. La Carta de la Tierra (2000) La Carta de la Tierra es una declaración de principios éticos fundamentales, a la par que una guía práctica y de sentido ecuménico y duradero para ser compartida por todos los pueblos del mundo. Representa a la vez una alerta para la acción que suma nuevas y significativas dimensiones a lo expresado en anteriores acuerdos y declaraciones sobre el ambiente y el desarrollo. Su texto se encuentra estructurado en torno a 4 principios básicos o angulares, los cuales se despliegan en 16 principios generales, desarrollados y complementados a su vez en 61 principios de detalle o de apoyo. Todos ellos van precedidos de un Preámbulo5, y finalizan con un texto de conclusión (el camino hacia adelante). I. Respeto y cuidado de la vida 1. Respetar la Tierra y la vida en toda su diversidad. 2. Cuidar la comunidad de la vida con entendimiento, compasión y amor. 3. Construir sociedades democráticas que sean justas, participativas, sostenibles y pacíficas. 4. Asegurar que los frutos y la belleza de la Tierra se preserven para las generaciones presentes y futuras. III. Justicia social y económica 9. Erradicar la pobreza como un imperativo ético, social y ambiental. 10.Asegurar que las actividades e instituciones económicas, a todo nivel, promuevan el desarrollo humano de forma equitativa y sostenible. 11.Afirmar la igualdad y equidad de género como prerrequisitos para el desarrollo sostenible y asegurar el acceso universal a la educación, el cuidado de la salud y la oportunidad económica. 12.Defender el derecho de todos, sin discriminación, a un entorno natural y social que apoye la dignidad humana, la salud física y el bienestar espiritual, con especial atención a los derechos de los pueblos indígenas y las minorías. II. Integridad ecológica 5. Proteger y restaurar la integridad de los sistemas ecológicos de la Tierra, con especial preocupación por la diversidad biológica y los procesos naturales que sustentan la vida. 6. Evitar dañar como el mejor método de protección ambiental y, cuando el conocimiento sea limitado, proceder con precaución. 7. Adoptar patrones de producción, consumo y reproducción que salvaguarden las capacidades regenerativas de la Tierra, los derechos humanos y el bienestar comunitario. 8. Impulsar el estudio de la sostenibilidad ecológica y promover el intercambio abierto y la extensa aplicación del conocimiento adquirido. IV. Democracia, no violencia y paz 13.Fortalecer las instituciones democráticas en todos los niveles y brindar transparencia y rendimiento de cuentas en la gobernabilidad, participación inclusiva en la toma de decisiones y acceso a la justicia. 14.Integrar en la educación formal y en el aprendizaje a lo largo de la vida, las habilidades, el conocimiento y los valores necesarios para un modo de vida sostenible. 15.Tratar a todos los seres vivientes con respeto y consideración. 16.Promover una cultura de tolerancia, no violencia y paz. 5 “La protección de la vitalidad, la diversidad y la belleza de la Tierra es un deber sagrado” (Preámbulo de la Carta). XIII Como se colige de estos textos principales acerca del soft law referidos a la naturaleza y los recursos naturales, las exigencias en torno a la naturaleza han surgido muchas veces a partir de compromisos estatales no vinculantes que luego inspiran a las normas positivas (hard law) sean internacionales como nacionales. 2. La naturaleza como sujeto: derechos de la naturaleza6 Según el enfoque clásico, la naturaleza constituye una cosa, por lo que las personas la pueden ocupar (los sujetos tienen derechos, los objetos no), el ser sujeto de derechos es una categoría jurídica que se diferencia del concepto de sujeto en los pueblos indígenas (Martínez, 2014:16). Por ejemplo, para Carlos Lenkersdorf7, citando a Martínez: Fuera del contexto lingüístico, el término sujeto correspondería en lengua Tojolabal a “corazón”. Para los indígenas no hay la fractura entre los seres humanos y la naturaleza pues “no hay nada que no tenga corazón”. En la naturaleza están incluidos animales de la casa y del monte, la milpa, las flores y los árboles, piedras, cerros y el agua y las nubes, la multitud de cosas que llenan la naturaleza están incluidas en el nosotros. Para los pueblos indígenas la naturaleza –Pachamama– es y ha sido siempre un sujeto, alguien con quien las sociedades intercambian y dialogan, y en ese diálogo establecen rituales de celebración y restricciones (2014: 16). Refiere Gudynas (2014: 31-33) que frente a la crisis o colapso ambiental, incluso las posturas clásicas antropocéntricas buscan respuestas, siendo así que por ejemplo buena parte de la economía ambiental se orienta hacia la valoración de los recursos naturales o de la diversidad biológica, para poder expresarlas en el mercado. Estaríamos frente a un ambientalismo del libre mercado –según el autor uruguayo– que propugna mercantilizar todos los recursos naturales y las principales especies. Casos representativos serían el PNUMAA, Río 2012 o la Economía Verde, por citar algunos. Para ello sistematiza algunas respuestas que se han venido ensayando que buscan contestar las insuficiencias a este enfoque de mercado: Postura de contestación o crítica 1. Se debe reconocer los derechos de las futuras generaciones. 2. Se debe reconocer el valor ecológico y los roles específicos que cumplen diversos componentes de la naturaleza en el gran entramado de la vida. 3. La naturaleza es más que un agregado de posibles mercancías valoradas económicamente, en donde se advierten valores más allá de lo económico excluidos por el mercado, como los religiosos o espirituales. 4. La naturaleza posee valores inherentes o propios, intrínsecos. Se rompe con el antropocentrismo y se afirma y reconoce que hay valores en el ambiente independientemente de los intereses o seres humanos Todas estas postulaciones que tomamos de este autor a modo de ejemplo –que, sin embargo, podríamos acotar muchas otras dentro de la variadísima gama de autores y enfoque controversiales sobre la materia– nos advierten de la riquísima base o fuente material y conceptual que permita sustentar la polémica en torno a los denominados derechos de la naturaleza y sus múltiples aristas ideológicas y conceptuales para su consecuente “traducción jurídica”, sea de lege lata o de lege ferenda. A resultas del reconocimiento constitucional ecuatoriano y boliviano de los derechos de la naturaleza –mencionado anteriormente– se plantea Zaffaroni que no serán pocos los conflictos judiciales en que habrá de definirse y delimitarse este derecho de la naturaleza ante situaciones concretas: “¿Tienen los ríos el derecho a conservar sus cauces naturales o pueden ser desviados? ¿Tienen las montañas el derecho a preservar sus laderas o pueden ser lesionadas con extracciones ilimitadas o rasuradas extinguiendo 6 O como refiere Acosta en el prólogo del libro de Gudynas (2014), “Los Derechos de la Naturaleza o el derecho a la existencia”. 7 Antropólogo que trabajó toda su vida con y sobre la cultura tojolabal, en Chiapas, México. Actualidad Gubernamental N° 87 - Enero 2016 XIII 5 XIII Informes Especiales la vegetación natural? ¿Hasta qué límite se las puede horadar? (2011: 71-72). Uno de los autores latinoamericanos que mayormente ha trabajado la cuestión de los derechos de la naturaleza desde hace lustros es Eduardo Gudynas (2014), aunque con un enfoque extremo y un tanto fundamentalista, de igual modo elabora determinadas premisas que ilustran las ideas fuerza de esta preocupación. Hace años ya se preguntaba acerca de los límites del mercado en la gestión ambiental y cuánto vale la naturaleza8, posteriormente aludirá a dos perspectivas éticas; a) la que insiste en que solamente los seres humanos son capaces de otorgar valores, y por ende lo no-humano siempre será, y solo podrá ser, sujeto de valor (una forma de antropocentrismo); b) la que reconoce los valores intrínsecos, donde estos son independientes y permanecen más allá de las personas. Se trata de un biocentrismo, pues enfatiza todas las formas de vida. En tiempos recientes ha consolidado su enfoque en la obra Derechos de la naturaleza: ética biocéntrica y políticas ambientales (2014). Para este autor, “el reconocimiento de los Derechos de la Naturaleza es mucho más que una novedad sudamericana. Expresa un cambio sustancial en las formas de valorar y entender a la Naturaleza”. Se plantea el “retorno de la biología de la conservación a su compromiso inicial con la protección de la Naturaleza”, cuestionándose la pretensión de reducir los valores de la naturaleza a las dimensiones mercantiles, y de otra parte se critica que las compensaciones económicas puedan constituir un sucedáneo para la conservación y la restauración ambiental. Abogará por un biocentrismo en que “no obstante postular los derechos de la naturaleza, no reniega de las ciencias contemporáneas sino que las contextualiza (2014: 204) y en donde la mejor opción para ubicar los derechos de la naturaleza sería a nivel de especies para asegurar la continuidad de los procesos evolutivos” (2014: 204). En cuanto a los fundamentos e interpretación sobre la constitucionalización de la Pachamama en el Ecuador, quien más ha desarrollado sus alcances es el exconstituyente ecuatoriano Acosta9. A partir de la obra colectiva de Acosta y Martínez (2011) sobre este asunto constitucional, se derivarían algunos conflictos y acaso paradojas: no será que hablar de “derechos de la naturaleza” conlleve lo siguiente: 8 PNUMA (1996). Formación ambiental. Órgano informativo de la Red de Formación ambiental para América Latina y el Caribe, 7 (15). 9 A modo de comentario crítico sobre dicho autor, creemos que Acosta insiste y reafirma una postura un tanto sobre ideologizada y acaso sesgada sesgando el debate y los enfoques pues, dualiza acaso maniqueamente en que nos encontramos ante dos modelos o cosmovisiones. De una parte el del buen vivir, diferente al occidental y que se recusa al denominado desarrollo moderno y ancla en raíces no capitalistas, biocentristas. De la otra, antropocéntrica y capitalistas. Es tal la exacerbación ideológica del autor que llega a cuestionar el enfoque convencional de ciudadanía y postular el de florestanía para diferenciar a los habitantes de la selva, que no viven en las ciudades. XIII 6 (…) cuando ya casi se ha logrado construir un marco de garantías normativas fundamentales y universales que protegen al ser humano, que le dignifican y que obligan a la humanidad a su respeto, de pronto hacemos nacer una nueva doctrina de derechos que se oponen al antropocentrismo tradicional, creando un biocentrismo que nos propone un nuevo punto de referencia –que ya no es el ser humano– desde donde observar y construir la relación entre el hombre y su entorno natural (…) Muchos temen que este cambio contribuya –y por ello la paradoja– a debilitar la valoración de la dignidad humana que solo ha sido operacionalizada jurídicamente a partir de la segunda mitad del siglo pasado Thezá Manríquez (2011). En buena cuenta si se postula una ética ambiental, ello conduce a una revisión crítica de la concepción tradicional en la que se sustenta el paradigma de un entorno que acusa un valor secundario en relación con el ser humano, el cual según dicha tradición, se sitúa en la cúspide de la evolución biológica. Para tratar de integrar estas paradojas cabría prestar atención a la siguiente reflexión de Cartay (2012: 36): (…) como bien dice Ted Perry, inspirado en el Jefe Seattle, “todo está conectado como la sangre que une a una familia... El hombre no tejió la trama de la vida; es una mera hebra de la misma. Lo que le haga a la trama, se lo hace a sí mismo”. La trama de la vida, como señala Capra, es una red flexible en continua fluctuación. (…) El cuestionamiento del modelo que separa al hombre de la naturaleza, así como del modelo de identificación entre ambos, exige adoptar una epistemología de la complejidad, lo que ha llevado a algunos a pensar en la necesidad de una lógica de lo aleatorio y de lo incierto para pensar los sistemas abiertos y complejos. (…) Los sistemas (el hombre, los ecosistemas, la biosfera) abiertos y cerrados, autónomos y dependientes, disponen de un plus de información y características que les permiten adaptarse a nuevas coyunturas, actualizar ciertas posibilidades y potencializar otras. Para Cartay10, la preocupación por el reconocimiento de nuevos tiene una secuela no reciente para lo cual citará a Leopold, Serres, Leimbacher, Hermitte, Bosselman, Stone (2012: 25-28), así como algunos documentos ecuménicos como la Carta de la Tierra, entre otros. del derecho desprovisto de ropajes antropocentristas y de saberes hegemónicos no plurales. Si autonomizamos mentalmente los procesos políticos de Bolivia y Ecuador y nos atenemos al “enfoque per se” acerca de los derechos de la naturaleza, podremos advertir que estamos ante la presencia de nuevos paradigmas, como lo fueron en su momento los derecho humanos en sus “diversas fases o generaciones” y que por último dichas posturas son parte de un largo proceso de revisión de las premisas de la modernidad, pero también de reencuentro con saberes ancestrales que se “dan la mano”: la Pachamama y la hipótesis Gaia (Lovelock), como refiere Zaffaroni (2012). 3. Sistema jurídico, animales y naturaleza11 En el marco de los enfoques sistémicos anteriormente desarrollados, deviene la discusión acerca de cómo valorar, desde una perspectiva ética, la relación hombreanimal, a la luz de esas nuevas percepciones y concepciones, en el entendido que el viejo paradigma cosificador del animal se ha derruido largamente, sobre todo a partir del influjo darwiniano –independientemente de la validez última de sus tesis– en tanto permitió poner en la palestra del debate científico y del conocimiento la cuestión de la condición biológica del hombre en su interrelación con los otros animales, ciertamente coadyuvado posteriormente con los desarrollos epistémicos y experimentales del saber ecológico contemporáneo. Tema que solo planteamos pero ya no podemos desarrollarlo por cuestiones de espacio En conclusión, consideramos que la reflexión sobre los nuevos paradigmas que recusan al enfoque antropocéntrico del Derecho se hace extensiva a la discusión sobre el sistema jurídico y los animales12. En ese sentido, refiere Gudynas –siguiendo a Riechmann– que “los derechos de los animales pueden ser interpretados como un subconjunto de los derechos de la naturaleza” (2014: 142). Colofón Somos conscientes de que hay todo un marco complejo de discusión bioético así como un ius filosófico, que debe atender la discusión acerca de la teoría del sujeto 10 Sumilla del trabajo de Cartay: La relación del hombre con la naturaleza plantea problemas éticos y jurídicos cuya relevancia no puede ignorarse en el presente siglo; por el contrario, se trata de problemas filosóficos de envergadura. En este sentido, a partir de diversas posiciones, se pretende estimular un debate sobre la naturaleza como sujeto de derechos y como objeto directo de deberes humanos, enarbolando como bandera teórica los derechos de los animales. Tal reivindicación implica, entre otras cosas, la necesidad de revisar el concepto de comunidad moral a la luz del valor inherente a la vida misma y el concepto de sujeto de derecho y/o de persona jurídica. Actualidad Gubernamental N° 87 - Enero 2016 11 En el presente apartado hemos retomado pasajes de dos trabajos de nuestra autoría: a) Impacto de los nuevos saberes éticocientíficos acerca de los animales en los sistemas jurídicos, una aproximación (Cuaderno de trabajo Dpto. de Derecho PUCP), y b) La constitución y el animal: aproximación a un estudio Foro jurídico (Mar. 2014). 12 De próxima aparición “Consideraciones interdisciplinarias para identificar la relación sistemas jurídicos/animales” de Pierre Foy en el libro Sistema Jurídico y Animales (PUCP).