No. 04-14 FEBRERO 2014 www.bdo.com.pa BOLETÍN TRIBUTARIO PRECIOS DE TRANSFERENCIA - CAPITALIZACIÓN EXIGUA CONTENIDO ¿Qué es Capitalización exigua o subcapitalización (thin capitalization) ? Medidas utilizadas para el control de la subcapitalización (thin capitalization). Riesgos Asociados. ¿Qué es Capitalización exigua o subcapitalización (thin capitalization) ? Durante los últimos años, las autoridades fiscales de diversos países han estado llevado a cabo medidas concretas para evitar la subcapitalización por partes de las compañías locales, a través del control estricto de los montos de financiamiento que las empresas toman de sus compañías vinculadas del exterior. Brasil en 20091 ha incorporado tales reglas, Canadá en 2012 ha incorporado cambios a la 2 legislación existente, China en 2008 , Alemania 5 3 4 en 2005 , Suiza (1998) y Australia (2010) entre los más destacados. Recientemente la OCDE incluyó la necesidad de implementar reglas anti-evasión por parte de las autoridades domésticas, las cuales incluye, entre otras, la regla de la “subcapitalización, y toda 6 asociada a limitar la deducción de intereses” . Más allá de algunas diferencias en las normativas de los distintos países, la medida apunta a imponer un límite sobre la deducibilidad de los intereses que se generan, producto de la colocación de elevados fondos deuda (en relación al capital societario), que empresas matrices o holdings colocan en sus subsidiarias. De acuerdo a la legislación australiana, el fisco ha plasmado en su normativa “la preocupación que diversas compañías extranjeras han financiado a sus subsidiarias australianas con relativa baja cantidad de capital y excesiva deuda” ,7 Auto-generando un incremento en el riesgo crediticio (credit risk) de la compañía local y consecuentemente justificando una elevada tasa de interés asociada al mencionado riesgo. Medida Provisória– MP No. 472, of December 15 Notice Concerning Taxation Policies for the Standards for Pre-Tax Deduction of Interest Payments Made to Related Parties, Cai Shui (2008) No. 121 3 Circular Julio 22. 4 Artículo 75 de la direct federal tax law (DFTL). 5 Taxation Ruling TR 2010/7 6 OECD (2013), Addressing Base Erosion and Profit Shifting, OECD Publishing. http://dx.doi.org/10.1787/9789264192744-en. Pag 38. 7 Parágrafo 78. 1 2 RUBEN BUSTAMANTE R. rbustamante@bdo.com.pa JONATHAN PACHECO jpacheco@bdo.com.pa SIMONE MITIL smitil@bdo.com.pa LUCAS RODRÍGUEZ GREGUELI lrodriguez@bdo.com.pa Contáctenos Edificio BDO Urb. Los Ángeles Calle El Paical N°J-32 PANAMÁ Tel.: +507 279-9700 Fax: +507 236-4143 www.bdo.com.pa Boletín Tributario 04-14 - En el caso de Alemania, para las compañías financieras que llevan a cabo operaciones 8 Back to Back aplica en ciertos casos las normas de thin capitalization, con relación a los intereses que devengaran los préstamos otorgados por las casas matrices. Como aliciente, establece ciertos montos mínimos de deuda, los cuales, toda deuda menor al monto establecido por la normativa no será sujeta a las reglas de subcapitalización. Respecto al fisco canadiense, el país norteamericano considera que todo interés producto de un proceso de sobre-endeudamiento no solo afectará su deducibilidad, sino que será considerado como dividendo, aplicándoles la retención del 25%, o entre el 5% y 15% en caso que existan tratados, de acuerdo lo establece su Whitholding Tax Legislation. Suiza, entre otros, aplica normas similares a Canadá, y determina que todo exceso de endeudamiento será considerado un “capital oculto” (hidden equity) y se reclasificarán los intereses asociados sobre la deuda, como pagos de dividendos al exterior. En términos regionales, Latinoamérica también se encuentra sujeta a las normativas asociadas a evitar la subcapitalización. Argentina 9 por su parte exime de dicha norma a los Bancos y demás entidades financieras. Medidas utilizadas para el control de la subcapitalización (thin capitalization) Existen diversas medidas, ratios y umbrales para determinar la existencia de “subcapitalización”, todas apuntando a evitar un exceso en los niveles de endeudamiento que puedan ser superiores a los que una compañía independiente podría endeudarse, y mantener en niveles adecuados la salud financiera de las compañías locales que se encuentran controladas desde el exterior. 8 Una operación Back to Back es aquella donde los accionistas, o alguna compañía vinculada del exterior aporta capital a la empresa local en forma de préstamo, para que posteriormente el banco local pueda prestar ese monto a otras vinculadas o clientes independientes. 9 Decreto N°916/2004. 2 PRECIOS DE TRANSFERENCIA - CAPITALIZACIÓN EXIGUA Entre los diversos umbrales, la legislación internacional nos enseña que, principalmente, los ratios utilizados son los siguientes: • Relación Deuda / Capital Global: el ratio más utilizado por las autoridades fiscales es aquel que implementa límites en la relación de Deuda Total con relación al Capital total aportado por los accionistas. Usualmente los umbrales varían entre 2:1 la relación Deuda – Capital hasta 3:1 (por lo general, las compañías financieras poseen ratios mayores, del tipo 5:1, o 6:1 para el caso de Suiza). En este sentido, los fiscos desearán controlar y evitar que la deuda no sobrepase aquel límite superior impuesto por la normativa vigente, y considerarán todo exceso del mismo, como un aporte de capital. Activos Pasivos ] • Relación Deuda / Capital por Compañía vinculada: Otro ratio utilizado es aquel que determina que el total de endeudamiento aportado por una compañía vinculada no puede superar el ratio 2:1 (o aquel ratio que aplicase) del capital que esa misma compañía del exterior aportó a la empresa local. En ambos casos, todo exceso de endeudamiento que supere el límite impuesto, podrá determinar la no-deducibilidad de los intereses asociados a dicho límite. Sumado a ello, y como ya se mencionara, el Fisco podrá considerar la porción de interés no deducible como concepto de dividendos, por lo que incluso estará sujeta a retenciones, si así aplicase. Interés anual - % 3:1 5% Monto de Deuda 3.500,00 Capital Relación Actual de deuda: Capital 1.000,00 3,5:1 Umbral según Legislación 3.1 Exceso del Umbral (3.500-3.000) 500,00 Intereses Devengados del ejercicio5%de 3.500 175,00 Intereses Devengados del Umbral5%de 3.000 Monto impugnado de Deducibilidad (considerado dividendo y sujeto a retenciones) 150,00 25,00 Boletín Tributario 04-14 - PRECIOS DE TRANSFERENCIA - CAPITALIZACIÓN EXIGUA Ej: En el ejemplo precedente, una compañía tomadora de un préstamo de su vinculada del exterior por un monto de U$S3.500 y con un capital de U$S1.000, estaría superando el ratio impuesto por la autoridad fiscal de 3:1. Por ello, todo interés que sea producto de la deuda que supere mencionado umbral (en este caso, equivalente a U$S500) quedará impugnada su deducibilidad y será considerada como dividendos. Los dividendos podrán estar sujetos a retenciones, según legislación de cada país. • Intereses /EBIT: una importante cantidad de fiscos en diversos países se encuentran muy interesados en limitar el porcentaje de intereses que pueden pagarse con relación a la Ganancia antes de Intereses e Impuestos (EBIT), e implementan umbrales (porcentajes límites) a tales efectos. Por ello, toda deducibilidad del pago de intereses al exterior, producto de préstamos con vinculadas, que supere dicho porcentaje, podrá ser automáticamente impugnado por parte de las autoridades fiscales. Concepto EBIT U$S 100 Intereses-intercompany 40 Renta antes de impuesto 60 Impuesto a la renta -25% 15 Ganancia del Ejercicio 45 Ej: En el presente ejemplo, la compañía presenta un elevado monto de intereses intercompany, el cual representa el 40% del EBIT. Por su parte, el impuesto a la renta equivale al 15%. Diversas autoridades fiscales tratan de imponer límites severos a las prácticas que puedan erosionar de tal manera la base imponible de las compañías locales. Riesgos asociados En Panamá, actualmente, no existe normativa asociada a la subcapitalización, y en principio no hay norma que regule las relaciones Deuda: Capital de las diversas compañías locales, con sus contrapartes vinculadas del exterior. Resultado de ello, es que empresas en todo tipo de industrias toman excesivas deudas de sus empresas relacionadas, incrementando su ratio deuda/capital por encima del comportamiento esperado en terceros independientes. Las consecuencias de ello son un elevado ratio de apalancamiento financiero, detrimento del riesgo crediticio, y elevadas tasas de interés abonadas a las casas matrices. La erosión de base imponible producto de mencionada práctica conlleva a riesgos y exposiciones frente al fisco local, exponiendo a la compañía a posibles fiscalizaciones y potenciales ajustes de Precios de Transferencia. El riesgo inherente a dichas operaciones puede verse desde dos aristas diferentes: 1) Si el fisco panameño implementase reglas de Capitalización exigua, muchas compañías locales no se encontrarían en condiciones de adecuarse a la norma de forma inmediata, producto que muchas encuentran su situación financiera con vinculadas ya atadas a contratos de larga duración, que difícilmente podrían adendar en el corto plazo. 3 En este sentido, la vinculación por control, no solo abarca lo meramente accionario, sino también aquellas compañías que mediante sus operaciones comerciales o financieras pudieran ejercer un control excesivo. Por ello, siempre es conveniente analizar los casos en los que existiesen: distribuidores exclusivos, únicos clientes o grandes acreedores. Este último detalle no debería perderse de vista a la hora de planificar la estructura financiera de las compañías panameñas, evitando un excesivo ratio de deuda sobre capital, toda vez que la autoridad fiscal podría entender la existencia de una vinculación económica, a pesar que pudiera no existir una relación accionaria directa. Por lo tanto, toda compañía local, que posea, o planee tener, créditos otorgados por compañías vinculadas, debería llevar a cabo un análisis de planificación fiscal, que no solo contemple una tasa de interés 2) Otra fuente de riesgo es que de acuerdo acorde, sino que además pueda contemplar las posibles consecuencias de a la Ley 52 de Octubre 2012 de Panamá, para la interpretación de las disposiciones un excesivo, elevado y en muchos casos, establecidas en la normativa de Precios de innecesario financiamiento. La estructura de capital de las compañías ya se Transferencia “serán aplicables, como referencia técnica, las Guías sobre Precios encuentra sujeta a las normas de Precios de Transferencia, y por lo tanto, deben de Transferencia para las Empresas ajustarse a mencionada normativa Multinacionales y las Administraciones panameña. Fiscales aprobadas por el Consejo de la OCDE en 2010…”. Cabe destacar que la OCDE denomina Empresa vinculada, cuando: 10 Artículo 9, sub-parágrafo 1a) y 1b) de la OECD Model Tax Convention. “Una empresa de un Estado participe directa o indirectamente en la dirección, el control o el capital de una empresa del otro Estado contratante, o Unas mismas personas participen directa o indirectamente en la dirección, el control o el capital de una empresa de un Estado contratante y de una empresa del otro Estado contratante y, en uno y otro caso, las dos empresas estén, en sus relaciones comerciales o financieras, unidas por condiciones aceptadas o impuestas que difieran de las que serían acordadas por empresas independientes, los beneficios que habrían sido obtenidos por una de las empresas de no existir dichas condiciones, y que de hecho no se han realizado a causa de las mismas, podrán incluirse en los beneficios de esa empresa y someterse a imposición en consecuencia” 10 BDO Audit, BDO Tax, BDO Outsourcing y BDO Consulting, son sociedades anónimas panameñas, miembors de BDO International Limited, una compañia limitada por garantía del Reino Unido y forma parte de la red internacional BDO de empresas independientes asociadas. 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