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Concepto Jurídico 507 del 2016 Junio 10
Subdirección de Gestión Normativa y Doctrina
Tema: Aduanas.
Descriptores
Vigencia y derogatorias.
Fuentes formales
Decreto 390 del 2016 artículos 670 y 674.
Tesis del redactor:
Ante todo es preciso señalar que no compete a esta dependencia conceptuar sobre
los procedimientos específicos a seguir, o las actuaciones concretas por adelantar
con ocasión de actos de contribuyentes o actuaciones administrativas de
funcionarios, tampoco corresponde definir, desatar, dirimir, investigar o juzgar las
actuaciones por parte de los mismos, considerando que a esta subdirección le
corresponde absolver consultas sobre interpretación y aplicación de normas
tributarias de carácter nacional, aduaneras y cambiarias.
En el oficio de la referencia, los funcionarios de vía gubernativa de la Seccional de
Bucaramanga plantean la necesidad de determinar las normas aplicables a los
recursos de reconsideración de acuerdo con el Decreto 390 del 2016 y señalan
como fundamento las siguientes consideraciones:
“¿Partiendo de la base que tenemos una normatividad especial y considerando que
las normas procedimentales son de orden público, puede inferirse que la
normatividad que refiere el recurso de reconsideración se encuentra vigente a partir
del 23 de marzo del 2016? o por el contrario ¿se podría dar una interpretación
distinta partiendo que el mismo Decreto condicionó su vigencia, tal como se señaló
anteriormente?
Cabe precisar que en el caso de las disposiciones que regulan el tema de las
notificaciones, se está en presencia de normas procesales y de orden público que
fueron expresamente enunciadas en el artículo 674 ibídem”.
1. Sobre el asunto es necesario indicar que estos temas ya fueron objeto de
pronunciamiento mediante los oficios 442 y 446 de 26 de mayo del 2016 de los
cuales se remite copia para su conocimiento.
En el segundo de los oficios citados se explicó con extensión la vigencia del Decreto
390 del 2016 y la entrada en vigencia escalonada con sus efectos así:
“De todo lo anterior, se observa que de acuerdo con el artículo 670 del Decreto 390
del 2016, las actuaciones relacionadas con los recursos se regirán por la norma
vigente cuando se interpusieron los mismos, y que una vez concluida la etapa
procesal iniciada en vigencia de la norma anterior, a la siguiente etapa procesal se
le aplicarán las normas del Decreto 390 del 2016, siempre y cuando se encuentre
vigentes los artículos que regulan lo pertinente.
Esta conclusión, tiene como fundamento que una norma que no está en vigor no
puede ser aplicada.
Lo afirmado fue ampliamente explicado en el numeral 3º y 4º del oficio 100208221347 del 2016, numeración DIAN 7623 de 23 de abril del 2016, mostrando que las
leyes sobre ritualidad de los juicios prevalecen sobre las anteriores desde el
momento en que deben empezar a regir; por tanto, si no han empezado a regir
no son obligatorias, no puede surtir efectos y mucho menos pueden prevalecer
sobre otras.
Por esta razón, una vez concluida una etapa procesal iniciada en vigencia del
Decreto 2685 de 1999, es menester revisar si han entrado en vigencia las normas
del Decreto 390 del 2016 que regulan la materia en la siguiente etapa procesal,
porque si no es así; es decir, no ha entrado en vigencia el Decreto 390 del 2016, en
los artículos correspondientes, lo que resulta pertinente es dar aplicación a la norma
vigente, que en la actualidad es el Decreto 2685 de 1999.
Se insiste que solamente puede haber conflicto de aplicación de normas o
prevalencia de aplicación de estas respecto de normas que se encuentren vigentes,
porque no resulta razonable predicar la aplicación de normas que no están vigentes.
Adicionalmente, cabe destacar que el artículo 676 del Decreto 390 del 2016 es
suficientemente claro y preciso sobre la derogatoria del Decreto 2685 de 1999 y la
entrada en vigencia de la nueva regulación.
ART. 676.—Derogatorias. Deróguense el artículo 24 del Decreto 1538 de 1986 y
el Decreto 509 de 1994.
A partir de la fecha en que entren a regir las normas del presente decreto,
conforme lo dispuesto por los artículos 674 v 675, quedarán derogadas las
demás disposiciones contenidas en el Decreto 2685 de 1999 y las siguientes
normas que lo modifican y adicionan.
En consecuencia, tal como se dispone expresamente, solamente a partir de la
fecha en que entren a regir las normas del Decreto 390 del 2016, conforme con
las reglas dispuestas en los artículos 674 y 675 ibídem, quedan derogadas las
demás disposiciones contenidas en el Decreto 2685 de 1999”.
A partir de lo expuesto se reitera que una vez concluida una etapa procesal iniciada
en vigencia del Decreto 2685 de 1999, es menester revisar si han entrado en
vigencia las normas del Decreto 390 del 2016 que regulan la materia en la siguiente
etapa procesal, porque si no es así; es decir, no ha entrado en vigencia el Decreto
390 del 2016, en los artículos correspondientes, lo que resulta pertinente es dar
aplicación a la norma vigente, que en la actualidad es el Decreto 2685 de 1999.
Se insiste que solamente puede haber conflicto de aplicación de normas o
prevalencia de aplicación de estas respecto de normas que se encuentren vigentes,
porque no resulta razonable predicar la aplicación de normas que no están vigentes.
Así las cosas, para los recursos que se van a conceder, lo primero es revisar la
vigencia de los artículos que regulan dicho tema.
Cabe observar que de acuerdo con el numeral 2º del artículo 674 del Decreto 390
del 2016 en la actualidad no se encuentran vigentes los artículos 601 a 610 ibídem,
porque entrarán a regir una vez sean reglamentados.
Por tanto, al estar pendientes de su reglamentación, no han entrado en vigor.
Por consiguiente, se deben aplicar las normas que regulan estos aspectos en el
Decreto 2685 de 1999, que son los artículos 515 y siguientes.
2. En lo relacionado con la afirmación que señala que la normatividad que refiere el
Recursos de Reconsideración se encuentra vigente a partir del 23 de marzo del
2016, considerando que las normas procedimentales son de orden público, es
necesario insistir en que este tema se explicó mediante el oficio con radicado
100208221-347 de 26 de abril del 2016, con numeración DIAN 7623 de 23 de abril
del 2016 del cual se remite copia para su conocimiento.
El artículo 670 se refiere a la aplicación de normas vigentes respecto de
procedimientos que se vienen adelantando cuando entra en vigor una norma nueva.
Por su parte, el artículo 674 se refiere a la entrada en vigor de los diferentes grupos
de artículos del Decreto 390 del 2016.
En consecuencia, deberá revisarse previamente la vigencia de las normas, para
luego verificar si resultan aplicables a los procedimientos que se vienen
adelantando.
Se reitera que únicamente se puede hablar de conflicto de aplicación de normas o
prevalencia de aplicación entre disposiciones que se encuentren vigentes, porque
no resulta procedente predicar la aplicación de normas que no están vigentes.
Adicionalmente, el artículo 676 del Decreto 390 del 2016 sobre la derogatoria del
Decreto 2685 de 1999 y la entrada en vigencia de la nueva regulación, precisa:
“ART. 676.—Derogatorias. Deróguense el artículo 24 del Decreto 1538 de 1986 y
el Decreto 509 de 1994.
A partir de la fecha en que entren a regir las normas del presente decreto,
conforme lo dispuesto por los artículos 674 y 675, quedarán derogadas las
demás disposiciones contenidas en el Decreto 2685 de 1999 y las siguientes
normas que lo modifican y adicionan”.
En consecuencia, como se dispone expresamente en la norma transcrita, solamente
a partir de la fecha en que entren a regir las normas del Decreto 390 del 2016,
conforme con las reglas dispuestas en los artículos 674 y 675 ibídem, quedan
derogadas las demás disposiciones contenidas en el Decreto 2685 de 1999.
Es recomendable resolver los recursos con antelación suficiente al vencimiento del
término de 3 meses para su resolución y notificación a partir del momento de la
presentación inicial. En cuanto al conteo de dicho término se exhorta a tener en
cuenta el momento inicial en que se presentó el escrito del recurso, y a partir de
este, se realice el cálculo del plazo, sin omitir los días que se utilicen para tomar
decisiones de corrección o de revocatoria si fuera el caso.