Bogotá D

220-13807, febrero 27 de 2003-03-07
Ref.:Radicación 2003-01-016971. CONSTITUCIÓN DE SOCIEDAD CON BONOS OBLIGATORIAMENTE
CONVERTIBLES EN ACCIONES COMO CAPITAL
Respetado señor:
Se recibió su escrito en referencia a través del cual manifiesta lo siguiente:
“ Estoy constituyendo una empresa de carácter privado, cuyo capital está constituido por 500.000 bonos
convertibles en acciones en un año.”
“ Me pueden colaborar en cuanto al tipo de empresa (nombre legal), y reglamentación para los BOCEAS, y
para la emisión de los mismos?; al igual necesito conocer respecto a los impuestos para este tipo de emisiones
y de negocio.”
Al respecto le informo que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 752 del Código de Comercio “ Los
bonos son títulos-valores que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo constituido a cargo
de una sociedad o entidad”
De la norma transcrita se desprende que por la naturaleza del derecho que incorpora, que es de contenido
crediticio, la emisión del BONO PRESUPONE la existencia de una persona jurídica o entidad que pueda estar a
cargo del respectivo crédito.
Adicionalmente, debe tenerse en cuenta de conformidad con lo previsto por el artículo 98 del Código de
Comercio “ Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en
trabajo o en otros bienes apreciables en dinero (se destaca) con el fin de repartirse entre sí las utilidades
obtenidas en la empresa o actividad social.”
En concordancia con lo anterior el artículo 110 ibidem, ordinal 5º establece que en la escritura de constitución
debe expresarse “ El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada asociado
en el acto de constitución” .
La primera de las normas citadas que enuncia los elementos esenciales de la sociedad, incorpora el aporte de
los socios como uno de ellos al establecer la obligación que adquieren los participantes de hacer un aporte en
las anotadas circunstancias. Por su parte el ordinal 5º ibidem, incluye como una de las expresiones obligatorias
señalar el capital social.
Deliberadamente y en forma por demás expresa, se ocupa el legislador de establecer la obligatoriedad del
aporte en dinero industria o en bienes susceptibles de ser valorados en dinero, teniendo en cuenta, entre otras
cosas, que la sociedad mercantil se constituye, en principio, para generar utilidades para sus asociados lo cual
presupone que preceda un aporte que permita el ejercicio de la actividad social y que a su turno se convierta
en la garantía que requieren los acreedores de sus créditos.
Así mismo, con sujeción a la naturaleza jurídica de cada una de las especies societarias consagradas en la ley
colombiana a saber: la sociedad colectiva artículo 294 del Código de Comercio y siguientes; sociedades en
comandita simple y en comandita por acciones, artículo 323 y siguientes del Código citado; la sociedad de
responsabilidad limitada, artículos 353 y siguientes ibidem; y, la sociedad anónima, artículo 373 y siguientes
ibidem; el legislador se ocupa de establecer características bien definidas para la integración del capital de
cada una de ellas.
Respecto de la sociedad anónima se ocupa el artículo 373 del Código de Comercio que en forma imperativa
dispone que la sociedad anónima “ se formará por la reunión de un fondo social suministrado por
accionistas responsables hasta el monto de sus respectivos aportes”
El artículo 375 ibidem establece que el capital de la sociedad anónima se dividirá en acciones de igual valor
que se representarán en títulos negociables.
El artículo 376 ibidem a su turno señala “ Al constituirse la sociedad anónima deberá suscribirse no menos del
cincuenta por ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada
acción de capital que se suscriba” . En armonía con el anterior, el artículo 384 ibidem que define el contrato
de suscripción de acciones, en su inciso segundo, estatuye que “ No podrá pactarse estipulación alguna que
origine una disminución del capital suscrito o pagado” . En su orden el artículo 387 ibidem dice que “ Cuando
en el reglamento (se refiere al de colocación de acciones) prevea la cancelación por cuotas, al momento de la
suscripción se cubrirá, por lo menos, la tercera parte del valor de cada acción. El plazo para el pago total de
las cuotas pendientes no excederá de un año contado desde la fecha de la suscripción” .
En cuanto a la sociedad en comandita por acciones establece que su capital estará representado en títulos de
igual valor y que al constituirse la sociedad debe suscribirse por lo menos la mitad del capital autorizado y
pagarse no menos la tercera parte del valor de cada acción, haciendo remisión expresa al capital de la anónima
para los asuntos no regulados en las normas especiales. De tales normas puede deducirse al igual que de la
anterior, la obligación de hacer un aporte a la sociedad y las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las
cuales debe llevarse a cabo (artículos 344, 345 y 347 ibidem).
De las normas citadas así como de los apartes transcritos se desprende que el capital de las sociedades
mercantiles sea cual fuere su especie, se debe integrar con los aportes en dinero o en otros bienes apreciables
en dinero, que hagan los asociados en los términos que señale el legislador, lo cual de suyo elimina la
posibilidad de que se constituya una sociedad cuyo capital este dividido en partes alícuotas distintas a la
estatuidas por el legislador y mucho menos por títulos de crédito.
Resumiendo lo anteriormente expuesto tenemos:
1).-)
No es jurídicamente posible constituir una sociedad cuyo capital esté integrado por BONOS
OBLIGATORIAMENTE CONVERTIBLES EN ACCIONES
2.-)
Para emitir BONOS OBLIGATORIAMENTE CONVERTIBLES EN ACCIONES
BOCEAS,
necesariamente debe preexistir una sociedad por acciones que en los términos señalados por el Decreto 1026
de 1992, reglamente la respectiva emisión.
3.-)
Las sociedades por acciones pueden adoptar una de las dos especies consagradas en el Código de
Comercio que son, la sociedad anónima regulada por los artículos 373 y siguientes del Código de Comercio y
la sociedad en comandita por acciones que se rige por los artículos 323 y siguientes ibidem.
4.-)
Lo relativo a emisión y colocación privada de bonos obligatoriamente convertibles en acciones está
regulado en su integridad por el Decreto 1026 de 1992.
Finalmente es oportuno advertirle que por no ser materia que competa a esta entidad, lo relativo a su consulta
sobre impuestos, en la fecha y con fundamento en lo previsto en el artículo 33 del Código Contencioso
Administrativo ha sido enviado a la Dirección de Impuestos Nacionales DIAN.