Versión generada por el usuario Facultad de Derecho Universidad Católica de la SantÃsima Concepción © Copyright 2016, vLex. Todos los Derechos Reservados. Copia exclusivamente para uso personal. Se prohibe su distribución o reproducción. Causa nº 843/2012 (Civil). Resolución nº 64002 de Corte de Apelaciones de Concepcion, de 13 de Septiembre de 2012 Fecha de Resolución: 13 de Septiembre de 2012 Movimiento: Fallada/Confirmada Emisor: Corte de Apelaciones de Concepcion - Quinta Id. vLex: VLEX-400969346 Link: http://vlex.com/vid/-400969346 Texto Contenidos Foja:32 Treinta y Dos Concepcion, trece de septiembre de dos mil doce. VISTO: Se elimina el fundamento de la resolucion en alzada. Y TENIENDO EN SU LUGAR Y, ADEMAS, PRESENTE: 1. - Que el demandante Jorge Figueroa Araneda por lo principal del escrito de demanda deduce accion de precario en contra de don Carlos Pardo Ortiz y solicita que este sea condenado a la restitucion del inmueble senalado en el cuerpo del escrito. La accion la funda en el articulo 2195, inciso 2-o del Codigo Civil. 2. - Que en el comparendo de estilo, la parte demandada solicita la sustitucion del procedimiento sumario por el ordinario, en virtud de lo dispuesto en el articulo 681 inciso segundo (sic) del Codigo de Procedimiento Civil. La solicitud la funda en que de la demanda fluye que a lo menos por cinco anos a la fecha el actor habria tolerado la tenencia del inmueble respecto del cual acciona de precario; y porque en el fondo, se pretende rehuir el ejercicio de la accion reivindicatoria, que es la 2 Mar 2016 20:33:54 1/5 Versión generada por el usuario Facultad de Derecho Universidad Católica de la SantÃsima Concepción que en derecho procede, para eximirse de la carga probatoria que esta le impone, empleando la accion de precario para alivianarla, cercenando el derecho a probar un hecho sustancial, como lo es la posesion material regular ininterrumpida que el demandado detenta sobre la superficie que describe la demanda. 3. - Que contestando el traslado respectivo la parte demandante solicita el rechazo de la solicitud de la demandada basado en que la accion de precario establece los requisitos en virtud de los cuales autorizan a proceder conforme lo establece el articulo 680 N-o 6 del Codigo de Procedimiento Civil, y en cuanto a la alegacion que se trata de evadir una accion reivindicatoria, dice, que la omision de actos de mera facultad y la mera tolerancia de actos y que no resultan graves, no confieren posesion ni dan fundamento a prescripcion alguna, es decir, no da lugar a la posesion a la cual se alega el demandado y en virtud de la cual pide el cambio de procedimiento, y por ultimo, dicha solicitud no fue impetrada en la oportunidad procesal correspondiente. 4. - Que el precario o accion de precario se encuentra consagrada en el articulo 2195 inciso 2-o del Codigo Civil. La accion de precario es la que tiene el dueno de una cosa determinada para exigir de quien la ocupa, sin titulo que lo justifique, la restitucion siempre que exista mera tolerancia de su parte. En el precario no hay contrato, hay simplemente una cuestion de hecho, se trata de una cuestion factica, pues la norma habla de la tenencia de una cosa ajena. Es una cuestion de hecho en que una persona, goza de una cosa singular y determinada, mueble o raiz, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueno. 5. - Que en cuanto a la oportunidad para solicitar la sustitucion de procedimiento nada dice la ley al respecto ni el procedimiento sumario ni en el procedimiento ordinario. El articulo 681 del Codigo de Procedimiento Civil no restringe la oportunidad para impetrar la sustitucion del procedimiento. Tal norma dispone que si se trata de sustituir el procedimiento sumario por el procedimiento ordinario, la sustitucion puede solicitarse cuando aparezcan motivos fundados para ello; y si se trata de cambiar el procedimiento ordinario por el procedimiento ordinario, puede solicitarse cuando aparezca la necesidad de aplicar el procedimiento sumario. El incidente de sustitucion no nace junto con la iniciacion del juicio puesto que "los motivos fundados" o la "necesidad de aplicarlo" pueden aparecer en cualquier estado del juicio. 6. - Que de acuerdo con el articulo 681 inciso 1-o del Codigo de Procedimiento Civil, tratandose de la conversion del procedimiento sumario al ordinario, que es la situacion de autos, solo puede tener lugar en los casos en que la accion deducida, por su naturaleza requiera de una tramitacion rapida para que sea eficaz, siempre y cuando exista "motivos fundados para ello". 2 Mar 2016 20:33:54 2/5 Versión generada por el usuario Facultad de Derecho Universidad Católica de la SantÃsima Concepción Es claro que el articulo 681 N-o 6 del Codigo de Procedimiento Civil se refiere solo al comodato precario, y no comprende al precario o accion de precario. 7. - Que de conformidad con lo expuesto, cabe concluir que tratandose del precario o accion de precario es posible solicitar la sustitucion del procedimiento sumario al ordinario. Sin embargo, el requirente o solicitante debe probar que existen motivos fundados para ello. 8. - Que en la situacion en estudio las razones esgrimidas por el demandado para solicitar la conversion del procedimiento sumario al ordinario, relacionadas en el motivo 2-o de esta sentencia, en opinion de los sentenciadores no constituyen "motivos fundados" para acoger tal solicitud. En efecto, importando el precario una situacion de hecho, o sea, una cuestion factica, carece de relevancia el tiempo que el actor haya dejado transcurrir para accionar ya que quien es dueno de una cosa e ignora que otro la tiene o lo permite tiene derecho a exigir la restitucion en cualquier tiempo. Ahora bien, respecto a que con la accion de precario se pretende rehuir el ejercicio de la accion reivindicatoria, que es la que corresponderia en este caso, cabe consignar que en el precario no cabe discutir el dominio de la propiedad. Es asi, porque la accion de precario supone la calidad de dueno no discutido que se atribuye el actor y la ausencia de vinculo juridico alguno entre este y el tenedor demandado. Y para que la accion sea acogida basta probar la calidad indiscutida de dueno cuando el mero tenedor demandado no demuestra que mantiene la cosa en su poder material a un titulo distinto del que implica solo mera tolerancia o ignorancia del dueno. 9. - Que de otro lado, la ley no ha senalado cuales son las normas de procedimiento que rigen la accion de precario. En tal escenario, atendido a que el articulo 680 N-o 6 del Codigo de Procedimiento Civil aplica el procedimiento sumario solo al juicio de comodato precario y no incluye al precario, es dable concluir que por aplicacion de lo dispuesto en el articulo 680 inciso 1-o del Codigo citado, requiriendo tal accion, por su naturaleza, tramitacion rapida para que sea eficaz, el procedimiento a utilizar sea el sumario. Nuestro Maximo tribunal ha senalado que "por su caracter breve y sumario, la accion de precario tiende a regular una situacion de hecho estimada irregular y conflictiva. No procede respecto de situaciones que necesitan de un esclarecimiento lato y que, logicamente, deben fundarse en otra figura distinta a la del precario (Corte Suprema. 04. De enero de 1973. Revista de Derecho y Jurisprudencia. Tomo 70, seccion 1-o, pagina 1). La Corte Suprema ha resuelto que el Codigo de Procedimiento Civil establece el procedimiento sumario para los juicios de comodato precario o sobre la situacion precaria del inciso 2-o del articulo 2195 del Codigo Civil (Fallos del Mes. N-o 266. Paginas 480 y 2 Mar 2016 20:33:54 3/5 Versión generada por el usuario Facultad de Derecho Universidad Católica de la SantÃsima Concepción 481). En doctrina el profesor Rene Ramos Pazos senala que "parece incuestionable que tiene tambien que ser el sumario, por aplicacion del articulo 680 inc. 1-o del Codigo de Procedimiento Civil" (En Del Precario. Revista de Derecho de la Universidad de Concepcion. N-o 180. Ano 1986. Pagina 10). En fin, la razon de sustanciarse la accion de precario conforme a las normas del juicio sumario, se encuentra en la naturaleza del conflicto que a traves de ella se persigue resolver, de caracter extremadamente simple. En el precario, substancialmente, existe un conflicto entre una situacion de derecho - el dominio del actor - y otra de hecho, la tenencia del demandado sin titulo legal alguno. 10. - Que es principio elemental de derecho que la naturaleza de la accion determina su procedimiento. En el caso presente, las razones esbozadas por la demandada no justifican la existencia de "motivos fundados" exigidos por el legislador para sustituir el procedimiento sumario a ordinario. Por el contrario, por la naturaleza de la accion, es decir, de la materia a que se refiere el proceso, se requiere de una "tramitacion rapida para que sea eficaz". 11. - Que en las condiciones anotadas, y por las razones expresadas, la solicitud de la parte demandada debe ser rechazada. Ello, como ya se dijo, porque la naturaleza de la accion deducida requiere de una tramitacion rapida, expedita, para que su resolucion sea eficaz, es decir, permita alcanzar su objetivo de solucionar oportunamente el conflicto que da origen al juicio. Por estas consideraciones y lo dispuesto en el articulo 680 inciso 1-o y 681 inciso 1-o del Codigo de Procedimiento Civil y 2195 inciso 2-o del Codigo Civil, SE CONFIRMA, sin costas, la resolucion apelada de fecha trece de junio de dos mil doce, escrita a fojas 17 de estas compulsas. Devuelvase. Redaccion del Ministro senor Juan Clodomiro Villa Sanhueza. No firma la Ministro senora Patricia Mackay Foigelman, quien concurrio a la vista de la causa y al acuerdo, por encontrarse ausente. Rol 843-2012. Civil. Rol 3164-2012 (Compulsas) Primer Juzgado Civil Concepcion Sr. Villa 2 Mar 2016 20:33:54 4/5 Versión generada por el usuario Facultad de Derecho Universidad Católica de la SantÃsima Concepción Sr. Gutierre Pronunciada por los Ministros de la QUINTA SALA Sr. Juan Clodomiro Villa Sanhueza, Sr. Claudio Gutierrez Garrido, Sra. Patricia Mackay Foigelman. GABRIEL DIAZ GONZALEZ Secretario En Concepcion, a trece de septiembre de dos mil doce, notifique por el Estado Diario la resolucion precedente. GABRIEL DIAZ GONZALEZ Secretario 2 Mar 2016 20:33:54 5/5