XV DIRECCION REGIONAL SANTIAGO ORIENTE DEPARTAMENTO JURIDICO ORD. N°__160____ ANT.: Tributación del mayor valor obtenido en la enajenación de un inmueble de propiedad de una comunidad hereditaria. MAT.: Responde. PROVIDENCIA, 05.06.2013 DE : SR. CLAUDIO AMBIADO ARAYA DIRECTOR REGIONAL A : SR. XXXXX 1. En atención a su consulta de referencia relativa a la tributación del mayor valor obtenido en la enajenación de un predio agrícola y sus respectivos derechos de agua por parte de una comunidad hereditaria, cumplo con informar a usted lo que sigue: Expone en su presentación que se encuentra asesorando a una comunidad hereditaria compuesta por la cónyuge sobreviviente y sus 7 hijos, quienes adquirieron hace más de 4 años, por sucesión por causa de muerte de su marido y padre respectivamente, un predio rústico con destino agrícola, y sus respectivos derechos de agua. La valorización de dichos bienes para efectos del pago de impuesto de herencia fue aproximadamente de $67.000.000. Indica que los comuneros pretenden restructurar y reorganizar el dominio de este inmueble, traspasando su propiedad, ya sea mediante venta o aporte en dominio, a una sociedad anónima cerrada de giro agrícola, de la cual ellos directa o indirectamente serán accionistas. Agrega que, el motivo de la enajenación obedece exclusivamente a que los herederos no se dedican al giro agrícola y quieren traspasarlo a una sociedad de giro agrícola familiar, sin que exista ánimo de traspasarlo a terceros. De conformidad a lo anterior, solicita aclarar y confirmar cuál sería el tratamiento tributario del mayor valor que se genere en la venta o aporte en dominio del inmueble a la sociedad en que los comuneros son directa o indirectamente accionistas. 2. Sobre el particular, cabe señalar que el artículo 17 N°8 letra i) establece que no constituye renta la: “Enajenación de derechos o cuotas respecto de bienes raíces poseídos en comunidad por personas naturales o sociedades de personas formadas exclusivamente por personas naturales, excepto aquellos que formen parte del activo de empresas que declaren cualquier clase de rentas efectivas de la primera categoría sobre la base de un balance general según contabilidad completa. Tampoco se aplicará lo dispuesto en esta letra, cuando la sociedad de personas haya estado obligada, en el ejercicio inmediatamente precedente a la enajenación, a determinar sus rentas efectivas en la forma señalada o bien, resulte de la división de una sociedad que debía declarar tales rentas efectivas en la forma señalada, en el ejercicio en que haya tenido lugar la enajenación o en el inmediatamente anterior a ésta. En este último caso, la sociedad resultante de la división podrá acogerse a lo dispuesto en esta letra, siempre que haya estado acogida a lo menos durante un año calendario a un régimen de presunción o de declaración de rentas efectivas según contrato o contabilidad simplificada, respecto de tales bienes, excepto cuando exista una promesa de venta o arriendo con opción de compra sobre el bien raíz respectivo, en cuyo caso serán dos los años calendario en que deberá estar acogido a los citados regímenes para dichos efectos”. Al respecto, para poder determinar la aplicabilidad de la excepción que dice relación con que los bienes raíces formen parte del activo de empresas que declaren cualquier clase de rentas efectivas de la primera categoría sobre la base de un balance general según contabilidad completa, es necesario aclarar que lo que debe discernirse no es si la comunidad como tal es empresa, sino que si el titular que enajena la cuota o derecho lo es, vale decir, este caso se da cuando el comunero tiene la calidad de una empresa y los referidos derechos o cuotas respecto de bienes raíces poseídos en comunidad los tiene registrado en el activo de su empresa particular y por dichas rentas u otras tributa en la forma antes indicada (Oficio N° 4242 de 2006). En relación a este punto, de la información expuesta en su presentación no es posible determinar si los comuneros se encuentran o no en la situación antes descrita, es decir si la cuota o derecho en el bien raíz de que se trata se encuentra incluido en el activo de empresas de su propiedad. 3. El inciso cuarto del Nº 8 del artículo 17 de la Ley de la Renta establece que tratándose del mayor valor obtenido en las enajenaciones referidas en las letras a), b), c), d), h), i), j) y k), en las cuales se comprende la enajenación de derechos o cuotas sobre bienes raíces poseídos en comunidad, que hagan los socios de sociedades de personas o accionistas de sociedades anónimas cerradas, o accionistas de sociedades anónimas abiertas dueños del 10% o más de las acciones, con la empresa o sociedad respectiva o en las que tengan intereses, se aplicará lo dispuesto en el inciso segundo de este número, gravándose en todo caso el mayor valor que exceda del valor de adquisición, reajustado, con los impuestos de Primera Categoría y Global Complementario o Adicional, según corresponda. Ahora bien, en cuanto al alcance que debe dársele a la norma contenida en el inciso cuarto del N°8 del artículo 17, antes citado, este Servicio, mediante Circular N°20, de 2010, señaló que para los efectos de determinar si existe el interés a que se refiere dicha norma y la del artículo 41 inciso cuarto de la Ley sobre Impuesto a la Renta, debe atenderse al momento en que se efectúa la enajenación de los bienes en cuestión, enajenación que tiene lugar una vez que la sociedad ha nacido a la vida del derecho y por lo tanto, es sujeto de derechos y obligaciones (pues de lo contrario no podría adquirir dominio); sin perjuicio que el aporte, que sirve de título traslaticio de dominio, se efectúe en el acto de constitución de la sociedad (Oficio N° 549 de 2010) Por lo tanto, para los efectos de aplicar lo dispuesto en las normas antes indicadas, debe entenderse que la persona que concurre a la formación o constitución de una sociedad a través del respectivo aporte, se encuentra relacionada con la sociedad que se constituye, y a la que, acto seguido, enajena el bien aportado. De esta forma, en la especie, si los comuneros enajenan, ya sea a través de una venta o de un aporte, incluso en el acto de constitución, los derechos en el inmueble a una sociedad en la que sean socios o accionistas dueños del 10% o más de las acciones o en la que tengan intereses, se considerarán relacionados a esta última en los términos del artículo 17 N° 8 inciso cuarto de la Ley de la Renta, y por tanto el mayor valor que exceda del valor de adquisición reajustado se gravará con Impuesto de Primera Categoría y con Impuesto Global Complementario o Adicional, según corresponda. Finalmente, cabe hacer presente que lo señalado en los párrafos anteriores en relación a la enajenación de un bien raíz es igualmente aplicable a la enajenación de los derechos de aprovechamiento de agua a que haya lugar. Se hace presente que las instrucciones y pronunciamientos citados en la presente respuesta se encuentran a su disposición en la página del Servicio de Impuestos Internos, www.sii.cl. Saluda atentamente a Usted, CLAUDIO AMBIADO ARAYA DIRECTOR REGIONAL XV DIRECCION REGIONAL