TAREA 1 CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA PRIMERA SEMANA

TAREA 1
CONTRATACIÓN ADMINISTRATIVA
PRIMERA SEMANA DEL 14 AL 20 DE FEBRERO 2011-02-18
TEMA: Orígenes, Generalidades, Principios y Definiciones del contrato estatal
Capítulos I y II
El legislador se ha visto obligado a contemplar medidas que contribuyan con la
erradicación de la figura denominada FRACCIONAMIENTO DE CONTRATOS y la
CONCENTRACION DE CONTRATOS.
a. Cómo es posible definir el fraccionamiento y concentración contractual? Cite
mínimo tres ejemplos que refleje la aplicación de estas figuras.
b. Qué se persigue o pretende obviar dentro de un proceso contractual al incurrir
en el fraccionamiento y en la concentración?
c. Qué principio o fundamento opina usted, se transgrede con esta práctica?
Explique y fundamente sus respuestas, de tal forma que sea posible verificar, la
comprensión de las modalidades de cómo la administración pública de cualquier orden,
debe propender por evitar su práctica.
Argumentar y exponer a título de conclusión la forma y procedimiento para prevenir
dichas prácticas.
PUNTO 1
1) El Estatuto General de Contratación Estatal, no menciona de manera explícita la
figura del fraccionamiento de contrato, como si lo hizo en su momento el
Decreto Ley 150 de 1976 y posteriormente el Decreto 222 de 1983. Sin
embargo, la Ley 80 de 1992 y la Ley 1150 de 2007, contiene una serie de
principios que orientan y encausan la actividad del Estado, por cuenta que un
fraccionamiento de contrato puede evadir el proceso de licitación, o puede
sustituir una garantía o requisito para desarrollar y alcanzar los fines del estado
que se inspiran en la transparencia, planeación y selección objetiva, como
puede suceder cuando se contrata el mismo bien, al mismo precio con
diferentes contratista y el lapso de suscripción fue consecuencial y sucesivo, de
cara a que el valor del presupuesto imponía la celebración de un proceso
licitatorio.
2) Según la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, Proceso No. 27395,
Magistrado Ponente Dr Alfredo Gómez Quintero, de 22 de agosto de 2009, se
decidió en casación interpuesto por un alcalde contra sentencia condenatoria,
por haber dividido lo que debió ser una licitación en tres contratos
independientes, mediante los cuales logró la construcción de un ancianato, por
que si no se hubieran perdido los recursos por razones presupuestales, la Corte
Señaló.
“Como emerge con absoluta claridad del caso concreto…el burgomaestre del
municipio de Malambo, estuvo en la celebración de los contratos que se imputan
viciados en sus requisitos legales, … no le era dable considerar que podía
separarse de las normas legales que le imponían pautas de inexorable rito,
fundamento legal y constitución para la contratación estatal, …”
Observa esta sentencia que:
“El proceso de contratación administrativa, el mecanismo a través del cual el
Estado y sus entes comprometen sus recursos, como función administrativa que
es, “está al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento
en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad,
imparcialidad y publicidad” (art 209 C.P), a través de ella “las entidades buscan
el cumplimiento de los fines estatales, la continua y eficiente prestación de los
servicios públicos (art 4 Ley 80 de 1993), por eso se trata de un proceso
reglado que necesariamente obedece a unos principios, a unos fines, a ciertas
competencias e ineludiblemente al agotamiento de una serie de etapas y al
cumplimiento de ciertos requerimientos que tienden a garantizar los fines
generales del Estado y los específicos de la contratación, y a que el erario sea
comprometido en un juego de oportunidades igualitarias y transparentes que
garanticen, ante los administrados, que no se va a arriesgar por el capricho o
arbitrio del mandatario de turno; en fin, el proceso de contratación
administrativa está sometido ineludiblemente al principio de legalidad, por ello
el servidor público está obligado a hacer lo que en ese respecto le ordena el
correspondiente estatuto, no puede, so pena de incurrir en un hecho punible,
omitir tales deberes, ni inventarse, per se, un proceso de contratación, así, en
últimas, resulte beneficioso de algún modo para la administración”.
3) Se dice que hay fraccionamiento en la adjudicación cuando se suscriben dos o
más contratos, entre las mismas partes, con un mismo objeto y dentro de un
mismo término, también hay fraccionamiento cuando se busca adjudicar
directamente dividiendo artificiosamente la unidad material del objeto del
contrato en partes, en forma tal que una de ellas quede por debajo de la
exigencia de la licitación pública para adjudicarla directamente.
a. Ejm. La Gobernadora del Vaupés, suscribió de manera directa 3
contratos para adquirir los mismos víveres para eludir el proceso de
licitación pública. Alega la Gobernadora que sin bien eran víveres
idénticos con el mismo proveedor eran para 3 zonas en particular, que
de acuerdo a la necesidad no ascendían a la cuantía para el proceso
licitatorio, además informa que los principios de transparencia, selección
objetiva y responsabilidad quedaron salvaguardados. El fallo indica que
se aprecia como se contrató la unidad del mismo bien perecedero por el
mismo valor y con el mismo proveedor, y al revisarse la vigencia fiscal el
presupuesto del ente territorial demandaba que procedía proceso
licitatorio para la celebración de estos contratos, asi mismo indicó que el
contratista pudo haberse constituido en un consorcio o unión temporal
para no declarar desierta la licitación.
PUNTO 2
Lo que se pretende obviar con un fraccionamiento o concentración de contrato, es el
cumplimiento a los principios de transparencia, economía, imparcialidad y
responsabilidad, y los postulados de la función administrativa señalados en el artículo
209 de la Constitución Política, como son la igualdad, moralidad, eficacia, economía,
celeridad, imparcialidad y publicidad, así como desconocer la igualdad de oportunidades
en la celebración de contratos al no escogerse al contratista por selección objetiva.
Con la práctica de esta figura se afecta el cumplimiento de los fines esenciales del
estado dado que no hay prosperidad ciudadana, no se hacen efectivos los derechos e
intereses de los administrados, y se hace incurrir al Estado en conductas que van en
contra de la ética y la justicia social restándole su autoridad y gobernabilidad.
PUNTO 3
Como ya se advirtió con esta práctica se transgreden los principios referidos en el
punto 2 de este trabajo, especialmente el de transparencia, el de economía y el de
responsabilidad, enumerados en los artículos 24, 25, 26 y 27 de la Ley 80 de 1993, que
están concebidos como una garantía tanto del derecho a la igualdad de los oferentes,
como del cabal cumplimiento de los fines estatales que deben perseguir las
autoridades.
CONCLUSIÓN:
Tanto la Administración como los contratistas deben orientar su actuar y sus intereses
al cumplimiento de los requisitos legales esenciales como deberes ineludibles a los
servidores públicos en la guarda de los valores éticos, morales, materiales y
económicos de la función pública prevaleciendo el cumplimiento de los fines del Estado
dentro de un régimen de Estado Social de Derecho.
Sobre este aspecto debe modularse el concepto de bien jurídico en materia de
contratación: “En materia de contratación administrativa lo representa el interés del
Estado en que la participación de los funcionarios en la celebración de los contratos de
la administración pública no esté influida por afectos particulares unidos a la corrupción
administrativa; dicho de otra manera, la contratación pública se rige por los principios
de transparencia, economía, responsabilidad y selección objetiva, fundamentalmente.”
(Molina Arrubla, Carlos Mario, Delitos contra la Administración Pública, Ed. Leyer.
Bogotá, 2003.).