PRIMERA SEMANA TEMA ORIGENES,GENERALIDADES

PRIMERA SEMANA
TEMA ORIGENES,GENERALIDADES, PRINCIPIOS Y DEFINICIONES DEL
CONTRATO ESTATAL_TAREA 1
a. ¿Cómo es posible definir el fraccionamiento y concentración contractual?
Cite mínimo tres ejemplos que refleje la aplicación de estas figuras.
Respuesta.
Fraccionamiento contractual. Consiste en separar en fracciones un todo,
esto significa dividir un objeto contractual, para hacer varios contratos.
Para tener un concepto claro del fraccionamiento de contratos es necesario
acudir a la definición del Decreto 222 de 1983 que contemplaba esta
prohibición, hoy se aplica por interpretación legal del artículo 24 numeral 8 de
la Ley 80 de 1993 (celebración de contratos sin el cumplimiento de requisitos
legales) y se presenta cuando cualquiera que sea su cuantía, se celebran dos o
más contratos, entre las mismas o diferentes partes, con el mismo objeto,
dentro de un mismo ciclo de tiempo (al nivel nacional, eran 6 meses, el Distrito
era más rígido, hablaba de tres meses).
Es de advertir que hay fraccionamiento cuando hay identidad de especie,
cuando se participa por ejemplo con tres contratos en la misma obra.
El fraccionamiento siempre estará relacionado con la licitación. Si no se hace la
obra por licitación cuando así por la cuantía se requiere, esta fraccionando.
Concentración contractual. Práctica mediante la cual utilizando diversas
figuras jurídicas, como conformación de consorcios, uniones temporales, se
contrata con el Estado en múltiples oportunidades concentrando gran parte de
la contratación de las entidades públicas.
Ejemplo 1. Para una remodelación de una sede de una entidad, se contrata, la
compra de los materiales, la mano de obra y los diseños de la misma,
celebrando tres (3) contratos con el mismo contratista y a través de
contratación directa, pero al verificar su envergadura (cuantía y naturaleza)
por mandato imperativo de la ley, se establece que el procedimiento y
escogencia del contratista debió hacerse a través de licitación.
Ejemplo 2. Bogotá. “Un estudio forense de investigación a las finanzas del
Distrito, realizado por la Contraloría, evidenció contratos por cerca $450.000
millones firmados por entidades de la alcaldía con empresas relacionadas con
tres empresarios y sus familiares.
En el informe, el contralor de Bogotá, Miguel Ángel Moralesrussi, sostiene que
empresas en las que participan Héctor Julio Gómez, su esposa Yanet Arévalo
Ramírez y los sobrinos de ella, han firmado en los últimos años contratos con
el Distrito por más de 400.000 millones de pesos.
"Aunque el señor Héctor Julio Gómez González no se identifica como un grupo
empresarial, se asocia en este estudio con algunas empresas en las que sus
socios tienen un nexo de familiaridad con la esposa del señor Gómez,
adicionalmente estas empresas se unen en consorcios y uniones temporales
para la contratación en el Distrito Capital", expresa el informe.
Según cifras de la Contraloría, la Constructora Arkgo Ltda, que le pertenece a
Héctor Julio Gómez González y su esposa, ha participado junto a otras
empresas en consorcios a quienes les han adjudicado proyectos por 80.000
millones de pesos.
El ente de control afirmó que los sobrinos de la esposa de Gómez González,
son socios de la constructora Inca Ltda y Costco Ingeniería. Éstas han
ejecutado contratos con la administración de Bogotá por más de 300.000
millones de pesos.
El informe también revela que Stella Téllez Hernández ejecutó seis contratos
con el Distrito por 31.234 millones de pesos que celebró por medio de la Unión
Temporal Nutririco, la cual está conformada con ella como persona natural y la
sociedad Alimentos Spress Ltda.
"En certificado de la Cámara de Comercio aparece como socia de Alimentos
Spress Limitada, Stella Téllez Hernández, lo que permite concluir que en
cabeza de esta contratista se han ejecutado todos los recursos contratados
aunque ella posea tan solo un uno por ciento en esta unión temporal
Nutririco", agrega el estudio.
Igualmente, el informe menciona que Rafael Antonio Salamanca presenta en
total 16 contratos con diversos hospitales del Distrito por valor de 8.556
millones de pesos.”
b. ¿Qué se persigue o pretende obviar dentro de un proceso contractual al
incurrir en el fraccionamiento y en la concentración?
Burlar el principio de Legalidad, el funcionario no puede hacer sino aquello que
la ley le permite, ya que al presentarse fraccionamiento de contratos, la
entidad contratante está desconociendo el ordenamiento jurídico que los
regula, está dejando de aplicar disposiciones expedidas con el fin de dar
garantía a otros principios como es el del Interés General. Los contratistas
particulares saben que cuando el Estado contrata con ellos y se presenta
contradicción en el desarrollo del contrato, de antemano prima el interés
general sobre el interés particular o del contratista, el Estatuto de Contratación
Administrativa está estructurado con base en ciertos principios generales
cuales son el de transparencia, el de economía y el de responsabilidad,
enumerados en los artículos 24, 25, 26 y 27 de la Ley, que están concebidos
como una garantía tanto del derecho a la igualdad de los oferentes, como del
cabal cumplimiento de los fines estatales que deben perseguir las autoridades.
c. ¿Qué principio o fundamento opina usted, se transgrede con esta práctica?
LOS PRINCIPIOS DE TRANSPARENCIA Y SELECCIÓN OBJETIVA
La licitación o concurso es el procedimiento mediante el cual la entidad estatal
formula públicamente una convocatoria para que, en igualdad de
oportunidades, los interesados presenten sus ofertas y seleccione entre ellas la
más favorable. La contratación directa, de otra parte, constituye la segunda
opción jurídica de los entes estatales en la selección de sus contratistas. Su
consagración legal constituye un régimen exceptivo por expresa autorización
legal. Esta calidad jurídica hace procedente su aplicación estrictamente en los
casos permitidos por la ley que la contempla. Cuando se acude a la práctica de
fraccionar contratos y la concentración de los mismos en unos pocos
contratistas, se está acudiendo por lo general a contrataciones directas
convirtiéndose el régimen excepcional en la regla general, limitando las
oportunidades de muchos interesados para contratar con el Estado en mejores
condiciones. Se deben aplicar los procedimientos establecidos en la ley en
materia de selección del contratista, complementándolo con el principio de
transparencia que dice "Todo contrato de mayor cuantía se adjudica por
licitación" menos los que allí mismo señala (Principio de transparencia), el
objeto de este principio es garantizar la imparcialidad, la igualdad de
oportunidades en la celebración de contratos con las entidades estatales y la
selección objetiva del contratista.
CONCLUSIONES
La jurisprudencia y la doctrina, han analizado la aplicación del principio de la
buena fe en los contratos; esta última ha señalado:
La buena fe exige un comportamiento acorde con la obligación que asume cada
una de las partes; ella no es una regla exclusiva de la Administración. El
proponente también debe acatarla en la elaboración de su oferta, so pena de
que al presentar una propuesta, incompleta, confusa, ambivalente artificial,
etc., sea descalificada, lo que ocurriría por ejemplo con quienes formulen
propuestas en condiciones económicas artificialmente bajas, o que se base en
información no verídica, o que oculten las prohibiciones o causales de
inhabilidad o incompatibilidad en que estén incursos, dando lugar al fracaso de
la contratación o que se celebre el negocio jurídico afectado de nulidad. Debe
por tanto, abstenerse de suministrar datos inexactos o desfigurados para
obtener una adjudicación. Toda actuación fraudulenta le acarreará las
sanciones económicas y personales, en cuanto con ellas se afecte a la Entidad
o a quienes intervienen en la contratación, de conformidad con la Ley 80 de
1993.
Con el objeto de evitar se presente fraccionamiento de los contratos, debe
hacerse un acompañamiento por parte de las entidades de control, que
permita prevenir en tiempo éste tipo de prácticas corruptas y respecto de la
concentración de contratos deberá el contratista indicar en forma expresa y
clara, si hace parte de consorcios o uniones temporales y si dentro de los dos
últimos años u otro término prudencial ha celebrado contratos con el estado o
que se encuentren ejecutando los mismos, con el fin obrar con lealtad y buena
fe en las distintas etapas contractuales, información que debe ser parte
esencial del registro único de proponentes y en el evento que se omita
información, deberá dar lugar al rechazo de la propuesta y demás sanciones
previstas en la ley.
ALBA
LUCIA
RODRIGUEZ
albalurodriguez@hotmail.com
GONZALEZ.
LUIS
ARTURO
CEPEDA
luisarturocepeda@gmail.com.
SANCHEZ.
LILIANA LOPEZ lilorindu@yahoo.es
C.C.
C.C.
46.666.178
79.393.267