CARTERAS COLECTIVAS, INVERSIÓN DE EXTRANJERO Concepto 2008034210-001 del 11 de noviembre de 2008. FONDO DE CAPITAL Síntesis: La inversión extranjera en Colombia puede ser administrada por sociedades fiduciarias y comisionistas de bolsa, las cuales deben canalizarse por la vía de inversión directa, o inversión de portafolio. El procedimiento para hacer la inversión en la cartera colectiva se realiza con la constitución de participaciones, y la entrega efectiva de recursos al administrador. Las carteras colectivas son vehículos de inversión que pueden ser administrados por sociedades fiduciarias, sociedades comisionistas de bolsa y sociedades administradoras de inversión, no así los fondos de capital extranjero, quienes únicamente pueden ser gestionados por sociedades comisionistas y fiduciarias. «(…) Me refiero a su consulta (…) sobre la posibilidad de que un fondo de capital extranjero que reciba dinero de un inversionista extranjero no residente en Colombia pueda invertirlo en una cartera colectiva y sobre el procedimiento para hacerlo por medio de una fiduciaria. Sobre el particular se estima pertinente realizar los siguientes comentarios: En primer lugar, se hace necesario aclarar que el ciudadano que solicitó sus servicios se reputa como inversionista extranjero, dado que, con fundamento en el Decreto 2080 del 2000, donde se establece el Régimen General de Inversiones de Capital del Exterior en Colombia y de Capital Colombiano en el Exterior, se catalogan, como inversiones internacionales: “Las inversiones de capital del exterior en el territorio colombiano incluidas las zonas francas colombianas, por parte de personas no residentes en Colombia”. (Artículo 1° literal a). A su vez, el artículo 4° del mencionado decreto establece que “Se considera inversionista de capital del exterior a toda persona natural o jurídica titular de una inversión extranjera directa o de portafolio” Por otro lado, sabiendo que la ley permite la inversión extranjera en el país, es menester informarles que el Banco de la República en su Resolución Externa 8 del 5 de mayo del 2000, señala las normas del mercado cambiario que deben cumplir los inversionistas. Las inversiones de capital del exterior en el país son operaciones de cambio, y las divisas destinadas a la inversión deberán canalizarse por conducto de los intermediarios del mercado cambiario, como lo exigen los artículos 7 y 30 de la resolución en mención. Se exige también que los residentes en el país y los residentes en el exterior que efectúen en Colombia tal tipo de operación, deberán presentar ante los agentes del mercado cambiario una declaración de cambio. En suma, para que dicha inversión se ajuste a la ley, es necesario que se cumplan los requisitos establecidos en la Resolución Externa No. 8 del Banco de la República. En segundo lugar, de acuerdo con el Decreto 2080 de 2000, la inversión extranjera en Colombia, puede ser administrada por sociedades fiduciarias y sociedades comisionistas de bolsa, las cuales deben canalizarse por una de dos vías: (i) inversión directa, o (ii) inversión de portafolio. La inversión es directa cuando la pretensión del inversor extranjero es traer recursos al país con un interés de permanencia, de allí que el artículo 3º ídem prescriba que constituye este tipo de inversión las siguientes actividades: i) La adquisición de participaciones, acciones, cuotas sociales, aportes representativos del capital de una empresa o bonos obligatoriamente convertibles en acciones. ii) La adquisición de derechos en patrimonios autónomos constituidos mediante contrato de fiducia mercantil bien sea como medio para desarrollar una empresa o para la compra, venta y administración de participaciones en empresas que no estén registradas en el Registro Nacional de Valores e Intermediarios. iii) la adquisición de inmuebles, así como títulos de participación emitidos como resultado de1 un proceso de titularización inmobiliaria de un inmueble o de proyectos de construcción o a través de fondos inmobiliarios previstos en iv) los aportes que realice el inversionista mediante actos o contratos, tales como los de colaboración, concesión, servicios de administración, licencia o aquellos que impliquen transferencia de tecnología, cuando ello no represente una participación en una sociedad y las rentas que genere la inversión para su titular dependan de las utilidades de la empresa; v) Inversiones suplementarias al capital asignado de las sucursales. vi) La adquisición de participaciones en fondos de capital privado. De otro lado, la inversión de portafolio se efectúa a través de fondos de inversión de capital extranjero, definidos por el artículo 27 ídem como el patrimonio organizado bajo cualquier modalidad, en Colombia o en el extranjero, con recursos aportados por una o más entidades o personas naturales o jurídicas extranjeras, con el propósito de realizar inversiones en el mercado público de valores. Así las cosas, para que haya inversión de portafolio es menester que se efectúen inversiones en acciones, bonos obligatoriamente convertibles en acciones y otros valores inscritos en el Registro Nacional de Valores y Emisores, de acuerdo con lo establecido en el título III, capítulo III del citado decreto. En tercer lugar, es menester indicar que las carteras colectivas de que trata el Decreto 2080 de 2000, pueden ser destinatarias de inversión extranjera, de acuerdo con las siguientes reglas: 1. Para inversión directa el ordinal VI del literal a) del Art. 3 del Decreto 2080 de 2000, el cual establece que constituye este tipo de inversión la destinación de recursos a fondos de capital Extranjero. 2. Para inversión de portafolio, el artículo 33 del Decreto 2080 de 2000 establece que los fondos de capital extranjero pueden realizar inversiones en valores inscritos en el Registro Nacional de Valores y Emisores. A su vez, el artículo 32 del Decreto 2175 de 2007 establece que las carteras colectivas cerradas y escalonadas emiten valores, por lo que constituyen inversión admisible de los fondos de capital extranjero. El procedimiento para hacer la inversión en la cartera colectiva se realiza de acuerdo con lo establecido en el artículo 28 del Decreto 2175 de 2007 relativo a la constitución de participaciones, en cuya virtud, es menester que el adherente efectúe la entrega efectiva de recursos al administrador, los cuales serán convertidos a unidades de acuerdo con el valor de la unidad vigente y, de ser el caso, se emitirá el correspondiente valor. En todo caso, tratándose de fondos de capital privado, no puede perderse de vista que es posible que el fondo de capital extranjero no haga aportes efectivos de recursos para vincularse al mismo, sino que suscriba una promesa incondicional de pago, caso en el cual, el desembolso de recursos se efectuará en el momento en que así sea requerido por el administrador en los términos señalados en el respectivo reglamento. Por último, es necesario tener en cuenta que las carteras colectivas son vehículos de inversión que pueden ser administrados por sociedades fiduciarias, sociedades comisionistas de bolsa y sociedades administradoras de inversión, no así con los fondos de capital extranjero, quienes únicamente pueden ser gestionados por sociedades comisionistas y sociedades fiduciarias. (…).»