Informe Legal 0152-2012-SERVIR

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#Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
INFORME LEGAL Nt
1.52-
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-2012-SERVIR/GPGRH
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PRE.
JUAN CARLOS CORT~ CARCEl1N
Presidente Ejecutivo
A
De
MARIANA BALl1N TALLADA
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos
Asunto
Consulta del MIDIS sobre la condición de empleador
Referencia
Oficio Nº 133-2012-MIDIS/GA
Descriptor
Definición de empleador
Fecha
Lima,
FECHA
23
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-
Z5 JUL 2012
Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual
el Ministerio de Desarrollo e Inclusión Social consulta si uno Unidad Ejecutora del Poder Ejecutivo,
carente de personalidad jurídico, pero con autonomía y capacidad poro realizar concursos públicos
poro lo selección de personal, efectuar su contratación, decidir lo interrupción del vínculo laboral y
pagar los remuneraciones de sus trabajadores, debo ser considerado empleadora en el morco de lo
dispuesto por el Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, o si por el contrario, se
considerará como empleador del pliego respectivo.
l.
Antecedentes y Base Legal
1.1
El artículo 9 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N° 003-97-TR (en adelante, LPCL), expresa lo siguiente:
uPor lo subordinación, el trabajador presto sus servicios bojo dirección de su
empleador, el cual tiene facultades poro normor reglamentariamente los labores,
dictar los órdenes necesarias poro la ejecución de los mismos, y sancionar
disciplinariamente, dentro de los limites de la razonabilidad, cualquier infracción o
incumplimiento de los obligaciones o cargo del trabajador.
El empleador esta facultado paro introducir cambios o modificar turnos, días u
horas de trabajo, así como lo formo y modalidad de lo prestación de los labores,
dentro de criterios de razonabilidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro
de trabajo».
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Ai'lo de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
11.
Análisis
Competencia de SERVIR
2.1
Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del serv1c10 civil están
contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e
ingreso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva.
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se
encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción
de decisiones individuales que adopte cada Entidad.
En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas
referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de
Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre si, sin hacer
alusión a asuntos concretos o espedficos; por lo tanto, las conclusiones de la presente
opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.
Respecto a la definición de empleador
2.3
De manera general, podemos señalar que toda relación laboral se caracteriza por la
presencia de los siguientes elementos: a) prestación personal de servicios, b)
subordinación, y c) remuneración.
De los elementos antes indicados, el que define si nos encontramos o no ante una relación
laboral es la subordinación, la que es definida por la LPCL del siguiente modo:
"Por la subordinación, el trabajador presta sus servicios bajo dirección de su
empleador, el cual tiene facultades para normar reglamentariamente las labores,
dictar las órdenes necesarias para la ejecución de las mismas, y sancionar
disciplinariamente, dentro de los limites de la razonabilidad, cualquier infracción o
incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador".
2.4
Conforme a ello, desde un punto de vista del derecho laboral, se puede entender por
empleador a la persona, física o jurídica, de naturaleza privada o pública, que ejerce un
poder de dirección sobre el trabajador, esto significa, que puede ordenar y dirigir dicha
prestación de servicios (mediante instrucciones u órdenes), fiscalizar el cumplimiento de la
misma, y finalmente, sancionar a dicho trabajador ante el incumplimiento de sus
obligaciones.
2.5
En ese sentido, podemos concluir que la presencia de los elementos antes mencionados principalmente la subordinación - supone la existencia de una relación laboral, en la que la
parte que ejerce el poder de dirección, de fiscalización y sancionador tendrá la calidad de
empleador.
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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
2.6
Asimismo, a efectos de atender la consulta planteada precisamos que en el caso de las
Unidades Ejecutoras1, aun cuando éstas forman parte de la estructura orgánica de una
entidad pública, se caracterizan por gozar de un nivel de descentralización y autonomía en
su gestión respecto a la entidad a la que pertenecen; por tal motivo, al gozar un nivel de
desconcentración administrativa pueden contraer compromisos, devengar gastos, ordenar
pagos con arreglo a la legislación aplicable, entre otras funciones que el ordenamiento legal
le confiere.
2.7
Consecuentemente, al gozar de autonomía en su administración, una Unidad Ejecutora,
reuniría las características propias de un empleador, asumiendo directamente la
administración y gestión de los recursos humanos necesarios para su funcionamiento, lo
cual implica la conducción de los procesos de selección de su personal, el pago de
remuneraciones, ejercicio de poder disciplinario, así como la finalización de las relaciones
laborales con arreglo a ley, lo cual se resume en el poder de dirección; siendo dicha
atribución la que determinaría la calidad de empleador.
111.
Conclusión
En el sector público, ostentan la calidad de empleador aquellas entidades, incluidas las unidades
ejecutoras, que ejercen un poder de dirección sobre el trabajador, esto significa, que pueden
ordenar y dirigir dicha prestación de servicios, así como ejercer el poder disciplinario y la
finalización de las relaciones laborales con arreglo a ley.
Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el
proyecto de oficio respectivo.
Atentamente,
MARIANA BALLEN TALLADA
Gelenle oe P O'•t>C8S oe GeSllOn de
Recursos 11umanos
AIJTORIDAD NACIONAL DEL SERVIClO CIVIL
MBT/mro
D:/Documentos Servir/mrivera/2012/lnformes/IL- Definición de empleador
1
De acuerdo con lo establecido en el articulo 6 de la Ley Nº 28112, Ley marco de la Administración
Financiera del Sector Público, se entiende como Unidad Ejecutora " aquella dependencia orgánica que cuenta
con un nivel de desconcentración administrativa( .. .)"
3
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"Año de la Integración Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad"
Lima,
CARGO
2 6 JUL 2012
•'fiSTERiO DE OESARROllO E INCWSION SOCIA
OFICIO N2
Cf t/. f
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-2012-SERVIR/PE
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Señor
JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN
Jefe del Gabinete de Asesores
Ministerio de Desarrollo e Inclusión Social
Presente.-
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Asunto
Consulta sobre definición de empleador
Referencia
Oficio N° 133-2012-MIDIS/GA
Tengo el agrado de d irigirme a usted con relación al documento
de la referencia, por el que consulta sobre la condición de empleador en el régimen
laboral de la actividad privada.
Al respecto, le remito el Informe Legal Nº 152-2012SERVIR/GPGRH, de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos.
Sin otro particular, quedo de usted.
JCC/MBT/mro
Reg. 28603·2012
Pasaje Francisco de Zela lSO
www.servir.gob.pe
Piso 10, Jesús Maria
Lima 11, Perú
1T: 51-1-2063370