Clase N° 5

SUBCONTRATACIÓN
DE
MANO DE OBRA
DEPARTAMENTO DE TRIBUTARIA
DERECHO LABORAL Y SEG. SOCIAL
Cra. Silvia Ibarruri
NUEVAS FORMAS DE CONTRATACION
Los cambios del modelo clásico y la diversificación de
la organización
empresarial
orientado a la
descentralización de sus actividades llevan a un
desdoblamiento del concepto “empleador”.
Aparece una disociación de la relación
empleador - trabajador
Fenómenos que inciden en las
nuevas formas de intermediación
laboral:
a) Económicos
b) Tecnológicos
c) Estrategias productivas de las
empresas
d) Globalización
Los cambios socio económicos
desplazan los
institutos , principios y definiciones del Derecho del
Trabajo y al modelo tradicional.
La crisis de la década de los años 70 provocaron
cambios en la concepción del modelo empresarial:
- Revisión del modelo de organización empresarial
- Relevancia de las funciones de carácter estratégico
- Externalización de las funciones subsidiarias
- Reducción de las dimensiones corporativas
¿Qué factores inciden en este
fenómeno?
a) Externalización empresarial - tiene como
consecuencia la disminución de los activos
tangibles de la empresa.
b) Reformas legislativas en el ámbito laboral
trasladan la responsabilidad del empleador
directo (principal) a otro empleador.
c) Fragmentación de las funciones de
contratación y dirección en el trabajo.
Modelo
tradicional
• Factores de
producción
centralizados
• Empresa
clásica
Modelo actual
• Factores de
producción
exteriorizados
• Empresa
descentralizada
¿Cuáles son las estrategias empresariales que
se utilizan?
Segmentación.
Fragmentación de actividades.
Concentración de recursos financieros, técnicos y
humanos en el núcleo del negocio.
Desplazamiento de actividades a entidades externas.
Acuerdos comerciales de diferente naturaleza jurídica.
¿Cómo enfrenta el Derecho Laboral estos cambios del
mundo del trabajo?
 Estableciendo nuevos mecanismos e instrumentos
para evitar la violación de los derechos laborales.
 Buscando garantizar la satisfacción de los créditos
laborales.
Tratando de evitar la violación a los derechos
laborales.
¿Qué efectos han tenido estos procesos en las
relaciones de trabajo?
Disminución el los niveles de empleo
Deterioro de las condiciones de trabajo : salario ,
informalidad
¿Cuáles son las herramientas con las que cuentan
los intérpretes y los jueces para resolver estas
situaciones?
Los principios del Derecho del Trabajo.
Técnica de la responsabilidad solidaria por las
obligaciones laborales.
Flexibilización del concepto de empleador.
FORMAS DE
CONTRATACIÓN DE
MANO DE OBRA
CONTRATACIÓN
DIRECTA
EMPRESA
PRINCIPAL
EMPRESA O
TRABAJADOR
INDEPENDIENTE
CONTRATACIÓN INDIRECTA
EMPRESA
PRINCIPAL
SUBCONTRATO
TRABAJADORES
DEPENDIENTES
Formas de externalización de la
mano de obra
Subcontratación
Suministro de Mano de obra
Contratación de trabajadores
autónomos
Cooperativas de trabajo
Teletrabajo o a distancia
Otras formas
Régimen legal del empleador que utilice
subcontratistas, intermediarios o
suministradoras de mano de obra.
Ley 18.099
Ley 18.251
En el Uruguay se establece un régimen de
responsabilidad solidaria o subsidiaria cuando
se dan relaciones jurídicas triangulares en el
ámbito de la contratación de mano de obra.
Regular
la
responsabilidad
empresarial
en
casos
de
descentralización, es reconocer al
fenómeno como lícito, permitido.
Implica admitir que el
empleador
directo
del
trabajador es la empresa
subcontratada, y por tanto la
empresa contratista principal
es un co-deudor pero no un
co-empleador o un conjunto
de empresas.
•¿Qué sujetos están alcanzados
responsabilidad solidaria o subsidiaria?
en
la
“…todo patrono o empresario que use
subcontratistas, intermediarios o suministradoras de
mano de obra temporal será responsable solidario
de las obligaciones laborales, contribuciones
especiales de seguridad social y primas y recuperos
del Banco de Seguros del Estado, respecto de los
trabajadores contratados” Ley 18.099 Art. 1)
•Se aplica a la actividad privada y a la pública por
igual
SUBCONTRATACIÓN
Ley 18251, de 27 de diciembre de 2007: define
conceptos: subcontrato, intermediario y suministro.
Art. 1: “Subcontrato: empleador, que por contrato,
ejecuta obras o servicios con sus dependientes, para
una empresa principal: integrados a la organización, o
formen parte de la actividad normal o propia, principal
o accesoria (mantenimiento, limpieza, seguridad o
vigilancia), se cumplan dentro o fuera del mismo”…
No se define subcontratación, sino a los sujetos, al
subcontratista.
- Para que los efectos de la ley se desplieguen, se
exige que existan al menos tres sujetos de derecho:
A) Empresario principal o empresa comitente.
B) Subcontrato, intermediario o suministro: empresa
auxiliar o proveedora.
C) Trabajador dependiente formalmente de B
RELACIÓN JURÍDICA TRIANGULAR
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA
SUBCONTRATACIÓN EN EL RÉGIMEN
LEGAL:
1) Existencia de un acuerdo contractual de
base.
2) Existencia de un empleador: subcontratista.
3) Obras o servicios encargados
1) Existencia de un acuerdo contractual entre
un empleador (subcontratista, figura central
en la ley) y una tercera persona física o
jurídica (empresa principal o patrono).
- Contrato que los une: civil o comercial, para
encargar obras o servicios.
- No hay solemnidades para el contrato.
2) El Subcontratista debe ser una empresa
auténtica (organización y recursos propios), que
asume la tarea por su cuenta y riesgo, y bajo su
dirección.
- Empleador directo: subcontratista.
- El comitente es un co-deudor, no un coempleador.
- En caso de fraude, el principal será empleador
directo con todas sus consecuencias, y sin las
limitaciones de la ley 18251.
3) Obras o servicios encargados en el contrato
deben:
a) Estar integradas en la organización de la empresa
principal
b) Formar parte de la actividad normal o propia del
establecimiento.
(no son acumulativas, basta una)
.
Obras o servicios encargados en el contrato
(continuación)
c) Actividades accesorias: vinculadas a la actividad
central de la organización pero no son centrales para la
misma.
-Mantenimiento.
- Limpieza
-Seguridad
- Vigilancia
-Es una enumeración taxativa.
d) Irrelevancia del lugar geográfico de cumplimiento:
dentro o fuera de la empresa principal o comitente.
¿Cuáles son las consecuencia del concepto de
subcontratación?:
La regulación legal no sería aplicable a los casos de
“tercerización directa”, esto es cuando la empresa
principal contrata directamente a un trabajador
independiente, por ej. el caso de arrendamiento de
servicios de empresas unipersonales (sin personal) o
de profesionales.
 En estos casos el reclamo sigue pasando por
demostrar la existencia de “subordinación” en cada
caso concreto.
INTERMEDIACIÓN
INTERMEDIACIÓN
…”empresario que contrata o
interviene en la contratación de
trabajadores para que presten
servicios a un tercero. No entrega
directamente los servicios u obras
al público, sino a otro patrono o
empresario principal”.
Art. 1) literal b, de la Ley 18.251
INTERMEDIACIÓN
-Identificación de conceptos
Intermediario es el empleador
directo.
Intermediación es el género,
Suministro una especie del
mismo.
SUMINISTRADORAS DE MANO DE OBRA
“…es
la que presta servicios consistentes en emplear
trabajadores con el fin de ponerlos a disposición de
una tercera persona física o jurídica (empresa
usuaria) que determine sus tareas y supervise su
ejecución.” ( Art. 1 Ley 18.251)
•Agencias de empleo privadas con licencia habilitante de la DINAE,
que suministran a terceras empresas trabajadores registrados en sus
planillas de trabajo y que dependan de las directivas de las usuarias,
tanto en la determinación como en la supervisión de sus tareas. (E.
Ameglio).
Trabajador
Contrato de
trabajo
Relación de
trabajo
Empresa
usuaria
E.T.T.
Contrato Civil
o
Comercial
Fundamento
empresas:
de
la
corresponsabilidad
entre
las
Se da la subordinación en los hechos del trabajador a la
usuaria, en cuya organización se inserta, y es quien
controla condiciones de trabajo, como el tiempo de
trabajo, seguridad y salud, etc.
Como la ley no distingue el suministro de mano de obra
puede ser temporal (idea original de estas empresas) o
permanente.
LEY 18098 – Empresas que contratan con el Estado
Art. 1º - Para contratos de ejecución de servicios
celebrados con terceros, en los pliegos de bases y
condiciones particulares se deberá establecer que la
retribución de los trabajadores de la empresa
adjudicataria asignados al cumplimiento de dicha tarea,
deberá respetar los laudos de los Consejos de Salarios.
Art. 2º. - Establece que el incumplimiento de la
empresa adjudicataria en el pago de las retribuciones
es causal de rescisión de contrato.
Principio de equiparación
IGUALDAD DE TRATO
(Principio de equiparación)
Art. 5 Ley 18.099: los trabajadores no podrán recibir beneficios
laborales inferiores a los establecidos por laudos, convenios
colectivos o decretos para la categoría que desempeñen y que
corresponda al grupo de actividad de la empresa cliente.
Alcance: beneficios laborales vigentes en la empresa usuaria,
de fuente legal, convenio colectivo de rama o empresa, laudos,
decretos.
LA RESPONSABILIDAD DEL
EMPLEADOR POR LAS
OBLIGACIONES LABORALES
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA: todos los deudores
tienen responsabilidad directa por las deudas contraídas,
pudiendo accionarse contra todos los deudores a la vez,
o solo contra el elegido por el acreedor.
RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA: se responde en
defecto, si el obligado directo al pago no lo hace.
Prelación en la dirección del reclamo: se agota contra el
directo, y solo después por el remanente o la falta de
pago, al subsidiario. Hay un deudor principal y un deudor
garante del cumplimiento.
Ley 18.099: principio de responsabilidad solidaria por
todos los créditos laborales, obligaciones previsionales y
prestaciones del B.S.E. Régimen de responsabilidad
objetiva.
Ley 18.251: atenúa el principio de la responsabilidad
solidaria por mecanismo que permiten que pueda volverse
subsidiaria en determinados supuestos. Régimen de
responsabilidad subjetiva, que opera a través del régimen
de control del principal sobre el subcontratista. (discusión
en la doctrina). Carga de la principal.
POSICIONES
DOCTRINARIAS
ALCANCE DEL CONTROL:
SOBRE
EL
A) no alcanza con demostrar que se solicitó la
información, sino que debe demostrar que se ha
realizado un examen razonable de la misma.
B) basta con exigir información sobre el monto y el
estado de cumplimiento de las obligaciones a su
cargo, no siendo necesario que se realicen controles,
análisis o verificaciones de los contenidos de dicha
documentación.
Si se ejercen los mecanismos de control previstos en
los arts. 4 a 7 de la ley 18.251, habrá dos
consecuencias:
 la responsabilidad se transforma de solidaria en
subsidiaria.
se limita la responsabilidad a las obligaciones que
se pudieron y debieron controlar (responsabilidad
subjetiva).
LIMITE TEMPORAL DE LA RESPONSABILIDAD
La responsabilidad queda limitada a las obligaciones
devengadas durante el período de subcontratación,
intermediación o suministro de mano de obra.
Cuando se trata de obligaciones que se determinen
en función de períodos mayores al de la
subcontratación, intermediación o suministro, no
podrá exceder el equivalente de lo que se hubiera
devengado si los operarios trabajaran en forma
directa para el mismo.
Situaciones no incluidas en la ley, que se rigen por el
régimen general de responsabilidad:
Responsabilidad
del
subcontratista
incumplimientos del principal respecto de
trabajadores
Responsabilidad por el hecho del dependiente.
por
sus
EXCLUSIONES DEL RÉGIMEN DE
RESPONSABILIDAD
EXCLUSIONES DEL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD
1) Las obras o servicios que se ejecutan de manera
ocasional.
2)Trabajador independiente en relaciones triangulares
3)Trabajador independiente en relaciones bilaterales
4) CONSTRUCCIÓN (parcial)
5) SERVICIOS DE DISTRIBUCIÓN
EXCLUSIONES DEL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD
1) Art. 2 Ley 18.251, no están comprendidas:
las obras o servicios que se ejecutan de manera
ocasional:
- Es aquel trabajador ocupado provisoriamente en
una tarea distinta a la que constituya el giro normal
del negocio.
- Precariedad y brevedad del vinculo: no genera
expectativas al término del contrato.
No incluye el trabajo zafral o de temporada que se rige
por las reglas generales.
Trabajadores ocasionales pero en tareas normales de
la empresa son situaciones alcanzadas por la ley.
2)Trabajador independiente en relaciones
triangulares. (el que celebra un contrato con el
subcontratista, siempre que sea genuino)
3)Trabajador
bilaterales
independiente
en
relaciones
4) CONSTRUCCIÓN: exclusión parcial
-Art. 7 ley 18.099: las contribuciones especiales de
seguridad social siguen rigiéndose por la normativa
específica de la actividad. (Decreto Ley 14.411 y Decreto
951/75).
-El régimen de la ley la incluye respecto de los rubros
laborales, con las particularidades de la actividad.
5) SERVICIOS DE DISTRIBUCIÓN:
-Art. 3 ley 18251: el proceso de distribución de productos se
rige por los arts. 1 a 7 del Decreto Ley 14.625 de enero de
1977.
- Aplica un criterio formal para la responsabilidad: si existe un
contrato de distribución se identifica al responsable por los
adeudos originados en la distribución.
-Objetivos de la norma identificar al responsable de las
obligaciones tributarias , de la seguridad social y accidentes
de trabajo.
Proceso de distribución
Responsabilidad del fabricante: Si no hay contrato
de distribución con las características que exige la ley.
Responsabilidad del distribuidor: Si existe contrato
de distribución
Consecuencias a partir de la ley 18.251
Si el importador o productor celebra por escrito un
contrato con una empresa distribuidora, con los requisitos
de la ley, no responderá ni solidaria ni subsidiariamente
de las obligaciones laborales.
Si no se celebra el contrato se aplica la presunción
establecida y el principio de primacía de la realidad a
efectos de determinar al responsable, siendo en este
caso de aplicación
las leyes de descentralización
empresarial.
Sistema basado en el rol de contralor del
cumplimiento de las obligaciones laborales y cargas
sociales que ejerza la empresa tomadora de la mano
de obra, respecto de la empresa empleadora del
trabajador.
Si la empresa ejercita el derecho de
responsabilidad es subsidiaria
control su
En el artículo 4) de la Ley 18.251 se establece el
derecho y la información que debe ser solicitada y
proporcionada por la empresa contratada.
Debe darse por parte de la empresa que toma
servicios el contralor efectivo, obteniendo
constancias que acrediten el cumplimiento de
obligaciones laborales, previsionales y de seguro
accidentes de trabajo.
los
las
las
de
¿Cuál es la documentación que deberá exigir la
empresa principal?
Declaración nominada de historia laboral (Ley N° 16.713 Artículo
87) y recibo de pago al organismo previsional.
Certificado de estar al día con el organismo de previsión social
(BPS - Ley N° 16.170 Artículo 663).
Constancia expedida por el BSE que acredite la existencia de un
seguro de accidente de trabajo y enfermedad profesional (Ley N°
16.074 Artículo 1.
Planilla de control de trabajo (Decreto 108/07 Artículos 9, 10 y 11),
recibos de salarios (Decreto 108/07 Artículo 38) y convenios
colectivos aplicables
Se deberá controlar en forma efectiva respecto a:
- El trabajador
- La empresa contratada
Importan los elementos de prueba ante una eventual
reclamación, permitirán justificar un comportamiento
eficaz y responsable dentro del marco legal y con el
propósito de mitigar la responsabilidad.
BIBLIOGRAFIA
Raso Delgue, Juan “La contratación atípica del Trabajo” Editorial
Amalio Fernández, 2da. Edición, 2009
Ermida Uriarte, Oscar & Colotuzzo Natalia. “Descentralización,
Tercerización, Subcontratación”, OIT, 2009.
Garmendia Arigón, Mario – Gautier Gustavo. “Tercerizaciones” Nuevo
régimen legal Leyes Nº 18.088 y Nº 18.251. FCU .2008
Rosembaum Jorge, Castello Alejandro, “Subcontratación e
Intermediación Laboral, FCU , 2da. Edición. 2008