SG/JNE·Fs".Q.Q.~ b SEÑORES MIEMBROS EXPEDIENTE: 7156 Y 8302-2008 PRINCIPAL ESCRITO N° 2 SOLICITO: DESCARGOS SOBRE PEDIDO DE VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE DEl:. CO-HCEJO MUNICIf»Al: DE LA DE LA MUNICIPALIDAD DI5TRITAL DE CARABAYLLO MIGUEL AUGUSTO RIOS ZARZOSA, ALCALDE MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CARABAYLLO, en los seguidos por el Ciudadano JULIO MARIO BANCES 5ANTI5TEBAN Y por un grupo de vecinos encabezados por el ciudadano CLAUDIO RODRíGUEZ MANSILLA EXPEDIENTE 7156-2008 Y EXPEDIENTE 8302-2008, sobre pedido de VACANCIA DE MI CARGO DE ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE CARABAYLLO por estar supuestamente incurso en lo establecido en el articulo 22° inciso 9), concordante con el artículo 63° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades; a ustedes atentamente digo: 1. PETlTORIO Que al amparo de lo establecido en los artículo 22° inciso 9), concordante con el artículo 63° y el artículo 23° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, vengo a solicitar se sirvan declarar Improcedente el pedido de vacancia formulado por los peticionan tes en mi contra, por los siguientes fundamentos de hecho y derecha que paso a exponer: 11. FUNDAMENTOS DE HECHO A. PEDIDO DE VACANCIA SOL/CITADO POR un grupo de vecinos enCabezados por el ciudadano CLAUDIO RODRíGUEZ MANSILLA EXPEDIENTE 7156-2008, Los peticionantes solicitan mi vacancia en base a los siguientes argumentos: 1, Solicitan se trate en la Sesión de Concejo la denuncia formulada contra el Alcalde Miguel Rios Zarzosa y contra el fundon riO' municipal Cesar Augusto Moran Junco, a fin de que en su calidad de Regidor Municipal y conforme a las atribuciones que le confiere la Ley Orgánica de Municipalidades administrativamente esta denuncia por N° 27972, traten los delitos contra la tranquilidad pública, en la modalidad de asociación ilícita para ~G/JN .Fs..9.?..'l.1 delinquir, Artículo N° 317 del Código Penal, delitos contra la Administración Pública en la modalidad de abuso de autoridad, Artículo 376° del CP, Omisión a los deberes funcionales, Artículo N° 377 del CP, y Peculado de uso, previsto en el Artículo N° 387 Y 388 respectivamente, y delito de Malversación de Fondo previsto en el Artículo N° 389 del GP, por la comisión de delitos tributarios sancionado en el Artículo N° 272 del ep, en la modalidad de Defraudación Tributaria sancionados en los artículos 1°, 2° Y So del Decreto Legislativo N° 813, contra el denunciado Alcalde Miguel Ríos Zarzosa y contra el funcionario Municipal Cesar Augusto Moran Junco. DESCARGO Como se puede ver, los peticionantes señalan que he cometido una serie de delitos, pero en modo alguno precisan en qué consiste la causal de vacancia invocada, toda vez que el artículo 23° de la Ley 27972, Ley Orgánica de MUnicipalidades, establece que el pedido de vacancia debe estar debidamente fundamentado y sustentado con la prueba que corresponda según la causal invocada, hecho que no sucede en los de la materia y sólo se hmilan a señalar unos supuestos delitos no comprobados en que habría incurrido, en los pedidos de vacancia no se tratan delitos en ellos se ven las causales de vacancia establecidas en los artículos 11, 22 Y 63 de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades. 2 Señalan que la conducta del señor Alcalde Distrital y del Funcionario Municipal denunciado han contravenido la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972, Artículo 63°, donde se determina las restricciones de contratación: "El Alcalde, los regidores, los servidores, empleados y funcionarios municipales no pueden contratar, rematar obras o servicios públicos, municipales ni adquirir directamente o por interpósita persona sus bienes. Se exceptúa de la presente disposición el respectivo contrato de trabajo que se formaliza de acuerdo a la ley de la materia. Los contratos, escrituras o resoluciones que contravengan a lo dispuesto en este artículo son nulos, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas, civiles y penales al que hubiese lugar, inclusive la vacancia en el cargo municipal, y la destitución en la función pública"­ DESCARGO 2 [SG/JNE.Fs...OlQl 000C69 Como se puede ver en este punto lo que hacen es transcnbir el artículo 63° de fa Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades'Gen cual debemos analizar el propio articulado; este consigna que el alcalde, regidores, servidores y funcionarios están impedidos de adquirir en forma directa o por Interpósita persona los bienes del gobierno local, estableciendo dos hipótesis, la primera, no pueden contratar y la segunda, no pueden rematar, dentro de este contexto, lo que no pueden contratar o rematar es obras, servicios públicos municipales, ni adquirir sus bienes. Se entiende por obras, toda aquella construcción, edificación, rehabilitación de pistas, veredas, es decir, todo aqueflo que constituye obras civiles destinadas al uso público. Por otro lado, si revisamos el artículo 73° numeral 2 de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, encontramos que los servicios públicos locales son saneamiento ambiental, salubridad y salud. Tránsito, circulación y transporte público. Educación, cultura, deporte y recreación. Programas sociales, defensa y promoción de derechos ciudadanos. Seguridad ciudadana. Abastecimiento y comerciahzación de productos y servicios. Registros Civiles, en mérito a convenio suscrito con el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil, conforme a ley Promoción del desarrollo económico local para la generación de empleo. Establecimiento, conservación y administracIón de parques zonales, parques zoológicos, jardines botánicos, bosques naturales, directamente o a través de concesiones. Otros seNicios públicos no reservados a entidades de carácter regional o nacional. Por último, adquirir los bienes de propiedad municipal, si revisamos el artículo 56 0 de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, encontramos cuáles son los bienes de propiedad municipal como (os bienes inmuebles y muebles de uso público destinados a servicios públicos locales. Los edificios mUnlópales y sus insta(aciones y, en general, todos los bienes adquiridos, construidos y/o sostenidos por la municipalidad. Las acciones y participaciones de las empresas municipales. Los caudales, acciones, bonos, participaciones sociales, derechos o cualquier otro bien que represente valores cuantificables económicamente. Los terrenos eriazos, abandonados y ribereños que le transfiera el Gobierno Nacional Los aportes provenientes de habilitaciones urbanas. Los (egados o donaciones que se instituyan en su favor. Todos los demás que adquiera cada 3 r- SGIJNE.Fs,...C?1?.l municipio. Las vías OOor,7n y áreas públicas, con, m Jelo y aires son bienes de dominio y uso público. Como se puede ver, existen dos verbos rectores en el artículo 63° los cuales son "NO PUEDEN . CONTRATAR O REMATAR", con lo cual estamos hablando de la disposición de los bienes municipales sacándolas de fa esfera y del dominio de la municipalidad, por lo cual el artículo 57° de la propia Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, establece que el gobierno local debe tener actualizado su margesí de bienes y el 58° se refiere a los bienes inmuebles que deben estar inscritos en los registros públicos, si se trasgreden ambos articulados, evidentemente sale el bien de la esfera del dominio municipal, conforme fo ha señalado el Jurado Nacional de Elecciones /0 que se busca es tutelar los bienes públicos que son de utilidad y beneficio para /a colectividad, hecho que en ningún caso se ha producido en fas de la materia. 3. Manifiestan que existen sendas denuncias dirigidas contra el Alcalde Distrital y funcionario muniCIpal, SIendo la última denuncia la presentada el día viernes 18 de julio de 2008, la misma que se presentó al Ministerio Público, distrito judicial Lima Norte, sobre denuncia por uso indebido de maquinaria de la Municipalidad de Carabayllo, presuntamente por el Alcalde de dicho distrito. DESCARGO Como podemos ver, señalan que existen sendas denuncias pena/es sobre el particular, en consecuencia, estamos hablando supuestamente de la comisión de ilícitos penales, por lo cual, no existe ninguna causal de vacancia señalada en la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, toda vez que como he señafado líneas arn"ba en los pedidos de vacancia no se tratan temas que tienen un tratamiento penal a la actualidad sino la causal de vacancia invocada. 4. Al respecto se realizó la Inspección Técnica Ocular por el Fiscal de Prevención del Delito en la zona denominada "La Ponderosa I y 1/", luego de el/o, en forma temeraria el maquinista Jorge lzarra Palomino embistió frontalmente a tres (04) vehículos, uno de ellos propiedad de Juan Pablo Mosquera Zavala, el segundo de propiedad del Ministerio Público, y el tercero un auto Tico, el cuarto la unidad policial perteneciente a la comisaría del sector es decir propiedad del estado, causando daños materiales al auto tico, como también lesiones a los ocupantes de dicho auto, luego del recorrido 4 -SGIJNE·Fs.. 012 . I í ,,08D071 • temerario que efectuaba el maquinista mencionado logramos detener el cargador frontal de propiedad de la Municipalidad Dístrital de Carabayllo, la misma que al identificarla dolosamente, dicnq-" maquinista manifestó que el lago de la Municipalidad Distrítal de.. . Carabayl10 había sido cubierto con aceite quemado y tierra ocultando de esta manera la identificación de dicho cargador frontal, la misma que cumplía trabajos en la chancadora denominada La Ponderosa I y 11, de presunta propiedad del alcalde denunciado Miguel Ríos Zarzosa y del funcionario Municipal Cesar Augusto Moran Junco, que al explotar dicha maquinaria propiedad del estado en beneficio propio, el alcalde y el funcionario pre citado han contravenido lo dispuesto en el Artículo 63° de la Ley Orgánica de Municipalidades, por lo que los suscritos vecinos solicitamos se trate la vacancia en el cargo municipal y la correspondiente destitución en la función pública, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas, civiles y penales que dimanen de la correspondiente investigación, a ello se suma que la chancadora PONDEROSA I Y 11 que se encuentra en la zona denominada Río Seco, no cuenta con la Licencia de Autorización Municipal, carece del respectivo estudio de Impacto A~biental, como tampoco carece de la autorización del Ministerio de Energía y Minas, para la explotación de la referida cantera. DESCARGO Se pretende responsabilizarme de una supuesta explotación de maquinaria de propiedad del Estado en beneficio propio, al haberse intervenido a un trabajador municipal manejando un vehículo municipal sin autorización, hecho que se encuentra en investigación administrativamente al interior de la municipalidad. Además este hecho viene siendo materia de investigación a nivel del Ministerio Público, organismo del Estado encargado de determinar la existencia de responsabilidades de tipo penal. Por tanto, resulta absurdo que se me atribuya la autoría de cualquier hecho en el cual no he participado en forma directa ni indirecta. 5. Dicen que los volquetes que transportan material de construcción procedente de la chancadora de piedra La Ponderosa no extiende las respectivas guías de remisión, boleta de venta, ni facturas por el material que transportan dicho vehiculos, lo que constituye Oelito penal tributario en la modalidad de evasión de impuestos, por lo que solicitamos la clausura inmediata y definitiva de la denominada 5 I SGIJNE·Fs, o f 3 .7 ~. ~ ~ 000(;72 ~ chancadora de piedra La Ponderosa I y 11, ubicadas en Río Seco Altura del Km 31.5 de la carretera Lima - Canta. DESCARGO ! Se señala que el volquete no tenía la guia de remls/on, boleta, factura por el material que transportaba es un hecho ajeno a mi persona, toda vez que no estuve presente en el lugar de los hechos y como se puede ver en todo el pedido de vacancia, simplemente se trata de meras conjeturas, suposiciones, supuestos delitos cometidos, pero en ninguno de los hechos señalados ni en la documentación aparejada en autos se demuestra con certeza y convicción que esté incurso en la causal de vacancia invocada y mucho menos que haya hecho disposición de los bienes públicos sacándolos de la esfera y ef dominio del gobierno local. B, PEDIDO DE VACANCIA PRESENTADO POR JUSTO BANCES SANTlSTEBAN - EXPEDIENTE N° 8302-2008 MARIO El peticionante de mi vacancia sustenta su pedido en los siguientes hechos: 1. En el presente caso, ha quedado objetiva y expresamente reconocido que se ha producido la infracción de la norma. por la utilización del vehículo (cargador frontal 624G) en beneficio personal, a través de su Empresa Constructora M &R SAC, cuyo Gerente General es el señor MIGUEL RIOS ZARZOSA Alcalde de la Municipalidad de Carabayllo, al tomar conocimiento de la denuncia realizada en el programa noticioso "24 Horas" de fecha 18 de Julio de 2008. DESCARGO Al respecto debo mencionar, que según a la información que se me ha proporcionado con fecha 18 de julio del presente año, se realizó una diligencia por parte del Ministerio Público en la zona denominad.'l Río Seco (Cantera La Ponderosa), fugar en donde ef Fiscal se percató que en las inmediaciones del lugar se encontraba un tractor a quien se le ordenó pararse y al hacer caso omiso, se le intervino con fa ayuda de la Policía Nacional, tratándose un cargador frontal marca Jhon Dhere que tenía el logotipo de fa Municipalidad de earabayllo, conducido por Jorge Izarra Palomino. La maquinaria "1 SGIJNE·Fs, ..O::; ~ " OOC073 ~. estaba en la vía de acceso a los terrenos de la cantera La Ponderosa, de propiedad de particulares y no se encontraba; extrayendo mineral alguno, por lo cual no se me puede imputar un hecho en el cual no particípé, no estuve presente y no tenía conocimiento del mismo 2. Se establece la veracidad y existencia de la causal invocada en la suscripción entre la CONSTRUCTORA M Y R SAC, cuyo Gerente General es MIGUEL A Ríos ZARZOSA Alcalde de la Municipalidad de Carabayllo, con el trabajador de la Municipalidad de Carabayllo CESAR A. MORAN JUNCO (en Despacho de Alcaldía, percibiendo el haber de S/.1 ,900.00) en la posesión ubicada en el Km. 31.5 de la carretera Lima-Canta margen derecha entre los distrito de San Antonio de Chaclla de la Provincia de Huarochírí y Carabayllo de la Provincia de Lima. En esta área de Propiedad del Estado, se vienen explotando materiales minerales no metálicos, este hecho no justifica la utilización de maquinarias de propiedad de la Municipalidad de Carabayllo, así como la participación de personal contratado de dicha Municipalídad. DESCARGO --- Al resf!ecto d~ºo señalar que no existe contrato suscrito e.ntr~""",_. persbna como persona natural ni como representante de la óV municipalidad y el señor César Morán Junco para la explotación de ~ materiales minerales en el área de terreno mencionado; lo que existe es que la municipalidad utiliza los recursos que se enClfentran dentro de su jurisdicción para extraer material (afirmado)" para ser usado en las obras de pavimentación de las pistas que realiza la municipalidad, sin costo alguno para el municipio yen beneficio de la población, es decir, en busca del bien común y el beneficio de la ciudadanía, hecho por el cual se pretende vacarme, cuando vengo trabajando en forma esfonada en beneficio del sufrido distrito de Carabayllo. .-~ De acuerdo a los informes de las áreas respectivas, se determina que el señor César Augusto Morán Junco no ha sido funcionario en la Municipalidad Distríta! de Carabayllo y solamente ha prestado servicios no personales hasta el 30 de abríl de 2008, no teniendo en fa actualidad ningún tipo de vínculo con la municipalidad. 3. Que, según la denuncia N° 989-0S-VII-DIRTEPOL-L-DIVTER2­ IEFDIPOL-C.C-CP/CC, que obra en la Comisaría de Carabayllo; se 7 , ' \SGIJNE.Fs,Ql.n o00 O7·~ practicó aSimismo la diligencia de inspección y verificación en el lugar denominado Río Seco por parte del Fiscal, doctor RICARDO V10AL MELGAREJO. En la denuncia en mención, se da cuenta que, en circunstancias en que se producía la diligencia fiscal, el cargador frontal (tractor) que conducía. el señor JORGE IZARRA PALOMINO, fue conminado a detenerse a la altura de la Cantera 2 del paraje La Ponderosa. Sin embargo, su conductor hizo caso omiso a la orden dada por la autoridad, la que luego de una persecución detuvo al cargador frontal de color amarillo que tenía el logotipo de la Municipalidad Distrital de Carabayllo, cubierto con grasa y tierra. En estas circunstancias el mencionado JORGE IZARRA PALOMINO quien no contaba con documentos de identidad personal, fue detenido por el personal policial y puesto a disposición de la Comisaría de la PNP, Sector El Progreso-Carabayllo DESCARGO Al respecto, debo reiterar que no existe contrato suscrito entre mí persona como persona natural ni como representante de la municipalidad y el señor César Morán Junco para la explotación de materiales minerales en ef área de terreno mencionado; y nuevamente repite los temas ya abordados en el presente descargo por lo que es ocioso volver a referirme a ellos, toda vez que no eXiste ningún documento probatorio que sustente fa que afirman en sus pedidos de vacancia. 4. Al tomar conocimiento de la denuncia presentada ante el Minísterio de Energía y Minas por parte de un vecino de Carabayllo, de fecha 27 de mayo de 2008, sobre la extracción indebida de sustancias no metálicas por parte de la empresa Constructora M &R SAC de propíedad del señor Miguel Ríos Zarzosa, hecho que fue corroborado por la Policía Nacional al efectuar la constatación en la planta de chancado de piedra en el lugar antes citado. Como resultado de esta diligencia, el Comisario, Mayor Ernesto Miranda Zavala, certifica que el personal policial que intervino constató que en la parte exterior de la planta se encontraban estacionados los volquetes de plazas WP-20S9, WG-8398 y WK-1292 esperando ser despachados. Asimismo, se constató que en la trocha carrozable a Río seco se encontraron con cuatro camiones de placas XU-29D9, XG-7516, XE-1517 y WQ-7571 que transportaban material de construcción procedente de la mencionada planta de chancado de piedra; ninguno de los cuáles portaba boletas de venta ni factura del material transportado. 8 DESCARGO lSGIJNE.Fs..Q:.?§...] OOOC75 Como es de verse, del propio lnforme N° OS-2008-MEM-OGM­ OTM/EI de fecha 20 de mayo de 2008, del Ministerio de Energía y Minas, se demuestra claramente que no está probado que mi persona esté haciendo extracción indebida de sustancias metálicas y recién está en una etapa de investigación, habiéndose formado /a Comisión, como demuestro en /a trascripción del citado informe y la Resolución N° 283-2008-MEM-OGM-VN: "INFORME N° 015-2008-MEM-DGM-DTM/EI (. . .) Además, se ha revisado el archivo de la Dirección General de Minería, determinado, que mediante R.D. No. 120-2007-MEM7DGM, recaido en el Informe No. 01-200B-MEM-DGM-DTM/EI, la Dirección General de Minería declaró comprobada la extracción ilícita de materiales de construcción en el área del petitorio minero CARLOS SOLLER, código 01-01704-07 y paralizó la explotación indebida; el cual se encuentra ante el Consejo de Minería, por habérsele concedido el recurso de revisión y que plateado las coordenadas indicadas por el denunciante, recae en uno de los vértices del mencionado petitorio, por lo que al realizar una nueva inspección ocular in-situ se deberá tener en cuenta las labores cubicadas en dicha diligencia, de ser el caso. En consecuencia, de conformidad al Art. 90 0 del Reglamento de Diversos Títulos del Texto Único Ordenado de la Ley General de Min-eria, aprobado por D.S. N° 03-94--EM, modificado mediante el artículo 90 del Decreto Supremo No. 018.2003·EM se debe efectuar una inspección ocular in-situ en el área ubicado entre las coordenadas UTM Norte 8'698,000 y Este 288,000 y alrededores del distrito Carabayllo, provincia y departamento de Lima, la misma que comprenderá la ubicación exacta con levantamiento topográfico de las labores de extracción, cubicación y valorizacjón de las sustancias indebidamente explotadas, teniendo presente Jo indicado en el párrafo precedente, con identificación formal (DNI) de los extractores y sus domicilios respectivos; donde se levantará el acta de la operación realizada; debiéndose 9 l' SGIJN .Fs.. 9..!.?] OOCf7(j nombrar un perito de la Dirección General de Mineria. Uma, 20 mayo 2008." "Resolución No. 2B3~2008-MEM-DGM/V (. . .) Visto en Informe No. -200B-MEM-DGM-DTM/EI y que esta Dirección encuentra conforme: EFECrÚESE una inspección ocular de extracción ilícita de mineral en el área ubicado entre las coordenadas UTM Norte 8'698,000 y Este 288,000 y alrededores del distrito de CarabayJlo, provincia y departamento de Lima. NÓMBRESE como perito para que realice la mencionada inspección al Ing. David Romero ríos, quien deberá efectuar la diligencia pericial dentro de los diez (10) días de notificado, la misma que comprenderá la ubicación exacta, levantamiento topográfico de las labores de extracción, cubicación y valorización de las sustancias indebidamente explotadas, teniendo presente lo indicado en el informe precedente, con identificación formal (DNI) de los extractores y sus domicilios respectivos; donde se levantará el acta de la operación realizada, y presentar el informe de la diligencia dentro del plazo establecido, después de efectuada la inspección, de conformidad al Arl. 90° modificado - D. S. No. 03-94-EM, modificado mediante el articulo 9° del Decreto Supremo No. 018~2003·EM. NOTfFíQUESE. Hecho el expediente a la Dirección Técnica Minera para su control correspondiente. " Con lo cual, queda claramente demostrado lo que vengo señalando. 5. Mencionan que con fecha 3 de Mayo de 2005, se firmó una AODENDA al Sub Contrato de corte desbroce y eliminación celebrado entre Consorcio DHMONT & CG &M SAC representada por el Ing. LUIS ANICAMA ZAPATA y la Constructora M & R SAC representada por el Miguel A. Ríos Zarzosa. Es de conocimiento público que dichas obras se realizaron en el Distrito de Santiago de Surco, llevando las maquinas de propiedad de la Municipalidad de Carabayllo, sin acuerdo de Concejo Municipal, (Artículo 59° de la LOM), sin haber dado cuenta a la Contraloría General de la República; además de no contar con la opinión previa de la Superintendencia de Bienes Nacionales, para desarrollar dicha obra, 10 ISGIJNE.Fs,qJ.r] . " OCG(!7i y utilizarla exclusivamente para provecho económico personal d.el señor Alcalde Miguel Ríos Zarzosa. DESCARGO Como he señalado en el punto 3 de este pedido de vacancia, no existe contrato suscrito entre mi persona como persona natural ni como representante de la municipalidad y el señor César Morán Junco para la explotación de materiales minerales en el área de terreno mencionado, y el propio peticíonante asi /0 demuestra con el documento aparejado en autos. 6. El Jurado Nacional de Elecciones ha emitido JURISPRUDENCIA VINCULANTE (IMPERATIVA Y DE CUMPLIMIENTO OBLIGATORIO) MEDIANTE RESOLUCiÓN N° 755-2006-JNE, "en la cual en forma expresa y objetiva interpretando el Art. 63° de la actual Ley Orgánica de Municipalidades, sobre cuales son los bienes juridicos protegidos, cuales son los bienes y rentas del municipio yel principio de razonabilidad; señala en forma expresa que la norma referida pretende tutelar los bienes públicos que pertenecen al Estado y que están al servicio de una localidad determinada y controlar el poder que se otorga a aquellas personas que son elegidas para representarla, de tal manea que hagan buen uso de todos aquellos bienes y rentas que reciben procurando el máximo beneficio propio o de terceros". DESCARGO El Jurado Nacional de Elecciones mediante Resolución N° 229­ 2007-JNE, Expediente N° 174-2007, en su décimo primer al décimo tercer considerando, señala lo siguiente: "Que, si bien con la Resolución N° 755-2006~JNE este Pleno resolvió adoptar un criterio respecto de la causal en análisis, tomando en cuenta la adquisición, por parte del Municipio, de bienes del alcalde o del regidor que suponga disposición de recursos municipales, dicha situación se produjo como consecuencia estrictamente de los hechos particulares que se advirtieron en el expediente en cuestión, esto es, el N° 284-2005, entre los que cabe citar la adquisición por parte de la Municipalidad de un terreno de propiedad de la madre del entonces alcalde, terreno por el 11 ¡SG/JNE.Fs,...Q.1.9.. 1 que dicha entidad estatal pagó quince mil soles en el año 2003, no siendo razonable que tal autoridad hubiera estado al margen del conocímiento de la compraventa efectuada, habiendo llamado aun más la atención que correspondiéndole a él la formalización de una transacción de esta naturaleza, hubiera sido formalizada por el Concejo, órgano ajeno a este tipo de operaciones, deduciéndose por tanto su participación implícita así como verificado la existencia de numerosas irregularidades advertidas de los documentos que obraban en el citado expediente, incluyendo la sobrevaloración del mencionado terreno, irregularidades que terminaron provocando su vacancia; Que, como puede apreciarse, la adopción del criterio aludido respondió a las características propias de la situación entonces bajo análisis, de manera que no se ajustaban al mismo aquellas situaciones en fas que hubiera de por medio bienes considerados de menudeo o de poca importancia en los que resufta irrelevante el análisis riguroso de su calidad por ser de uso cotidiano para el cumplimiento de las funciones básicas del Municipio y que por tal motivo, su adquisición podria incluso calificarse como un acto de administración interna, en los que no existe razón suficiente para colegir que un alcalde o un regidor deban necesariamente tener conocimiento de éf, mas aun si de conformidad con el artículo de la Ley del Procedimiento Administrativo General N° 27444, se tratarían de decisiones internas de mero trámite que pueden impartirse verbalmente, actos todos éstos en los que también cabe tomar en cuenta la frecuencia y fas circunstancias en que se desarrolfan, incluyéndose entre estas ultimas al análisis de la conducta tendiente o no a mantener una sistemática práctica de relaciones contractuales de forma que pudiera asumirse una intención; en tal medida, no hab;éndose configurado la causal en el caso de autos de acuerdo a lo manifestado en el décimo considerando de la presente resolución, no está demás señalar que ha quedado acreditado que la relación contractual de EPSSMU SR.L. con la empresa Servicios !2 12 m. S __ Automotrice EfsRg~.L, , I r' I , ,1 , 000(;78 data de por lo menos desde el año 2005, es decir, desde antes de que el señor Guevara Gálvez asumiera e~ cargo de regidor de la Municipalidad de Utcubamba, añadiéndose el que las adquisiciones desde entonces también habían estado vinculadas a baldes de grasa y por montos similares a los indicados, no habiéndose acreditado que el cuestionado regidor tuviera poder de decisión o injerencia en las compras que la citada empresa municipal realizaba, empresa que tiene su propia estructura administrativa, diferente a la de la Municipalidad; Que, en virtud de los considerandos precedentes, este Colegiado se aparta del criterio adoptado mediante Resolución W' 755·2006-JNE, entendiendo configurada la causal de vacancia establecida en el inciso 9) del artículo 22°, concordado con el artículo 63° de la Ley W 27972, según lo indicado en el décimo considerado de la presente resolución;" 7. "Que cuando la norma establece restricciones a la disposición de los bienes o servicios municipales, sea porque se contrate o remate las obras o servicios públicos municipales, o porque se adquieran sus bienes directamente o por interpósíta persona, Jo que busca evitar es que las operaciones o negocios jurídicos que se realicen a nombre del municipio y que signifiquen disposición de sus bienes o rentas, se vean perturbados por intereses personales de los funcionarios que en dicha norma se mencionan", DESCARGO Esto es una transcripción literal del criterio establecido en la jurisprudencia del caso de Buldibuyo, de la cual el Jurado Nacional de Elecciones se ha apartado, como he demostrado en el punto 6. 8. "Que, recurriendo al principio de razonabilidad de la norma, debemos determinar que la restricción que establece el Artículo 63° de la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972, no puede interpretarse en forma restringida, pues lo que la norma quiere evitar es el aprovechamiento del cargo en beneficio de un interés particular, lo que puede presentarse no solo en la disposición de bienes, sino también en la adquisición de estos porque el/o supone 13 [5G/JNE.Fs,... .Q.~/J la disposición de las rentas o recursos del municipio hacer una interpretación restringida conlleva a fomentar la impunidad y contradecir la esencia y finalidad de dicha norma, lo que a su vez' generaría insatisfacción en la población en sus demandas de justicia, Este criterio jurisprudencial vinculante ha sido aplicado por este máximo Tribunal en abundante jurisprudencia emitida entre otras la Resolución N° 1221-2006-JNE, de! 07 de julio del 2006, recaída en el Expediente N° 107-2005 Y Resolución N° 4845-2006­ JNE, del 19 de diciembre del 2006, recaída en el Expediente N° 1301-2006, en las cuales en casos similares se declaró la vacancia del cargo. DESCARGO Esto es otro criterio establecido en la Resolución N° 755-2006-JNE, en el caso de Buldibuyo, de la cual el Jurado Nacional de Elecciones se ha aparla do, como he demostrado en el numeral 6. lll. EL DERECHO 1, El articulo 22° inciso 9) de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades. establece lo siguiente: "ARTíCULO 22.- VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE O REGIDOR El cargo de alca/de o regidor se declara vacante por el concejo municipal, en los siguientes casos: (. . .) 9. Por incurrir en la causal establecida en el articulo 63 de la presente Ley;" 2. El artículo 63° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, establece lo siguiente: "ARTíCULO 63.RESTRICCIONES DE CONTRATACiÓN El afealde, los regidores, los servidores, empleados y funcionarios municipales no pueden contratar, rematar obras o servicios públicos municipales ni adquirir directamente o por interpósita persona sus bienes. Se exceptúa de la presente disposición el respectivo contrato de 14 [SG/JNE.Fs,...6..r..0·.1 008[8J. trabajo, que se formaliza conforme a la ley de la materia. Los contratos, escrituras o resoluciones que contravengan lo dispuesto en este artículo son nulos, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas, cíviles y penales a que hubiese fugar, inclusive la vacancia en el cargo municipal y la destitución en la función púbfica." 3 El articulo 23° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, establece lo siguiente: .. " 4 "ARTíCULO 23.PROCEDIMIENTO DE DECLARACIÓN DE VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE O REGIDOR (. ..) Cualquier vecino puede solícitar la vacancia del cargo de un miembro del concejo ante el concejo municipal o ante el Jurado Nacional de Elecciones; su pedido debe estar fundamentado V debidamente sustentado, con la prueba que corresponda, según la causal (. u)" El articulo 55° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, establece lo siguiente: "ARTíCULO 55.~ PA TRIMONIO MUNICIPAL Los bienes, rentas y derechos de cada municipalidad constituyen su patrimonio. El patrimonio municipal se administra por cada municipalidad en forma autónoma, con las garantias y responsabilidades de ley. Los bienes de municipalidades imprescriptibles. dominio son público de inalienables las e Todo acto de disposición o de garantía sobre el patrimonio municipal debe ser de conocimiento público. " 5. El artículo 56° de la Ley 27972. Ley Orgánica de Municipalidades, establece lo siguiente: 15 1SGIJNE.Fs,QS'9.] "ARTíCULO 56.BIENES DE MUNICIPAL Son bienes de las municipalidades: '000882 PROPIEDAD OC{ 1. Los bienes inmuebles y muebles de uso público destinados a servicios públicos locales. 2. Los edificios municipales y sus instalaciones y, en general, todos los bienes adquiridos, construidos y/o sostenidos por la municipalidad. acciones y participaciones empresas municipales. 3. Las de fas 4. Los caudales, acciones, bonos, participaciones sociales, derechos o cualquier otro bien que represente valores cuantificables económicam ente. 5. Los terrenos erialos, abandonados y ribereños que le transfiera el Gobierno Nacional. 6. Los aportes provenientes de habilitaciones urbanas. 7. Los legados o donaciones que se instituyan en su favor. 8. Todos los demás que adquiera cada municipio. Las vías y áreas públicas, con subsuelo y aires son bienes de dominio y uso público. JJ 6. El artículo 57° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, establece lo siguiente: "ARTíCULO 57.MARGESí DE BIENES MUNICIPALES Cada municipalidad abre y mantiene actualizado el margesí de bienes municipales, bajo responsabilidad solidaria del alcalde, ef gerente municipal y el funcionario que la municipalidad designe en forma expresa. JJ 7. El artículo 58° de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, establece 16 ~: l;1 ~l NE·f;" . .oe.. ~j -~--'-~I .----~----._-_._- 000c83 lo siguiente: "ARTíCULO 58.- INSCRIPCIÓN DE MUNICIPALES EN EL REGISTRO PROPIEDAD BIENES DE LA Los bienes inmuebles de las municipalidades a que se refiere el presente capitulo, se inscriben en los Registros Públicos, a petición del alcalde y por el mérito del acuerdo de concejo correspondiente. " IV. JURISPRUDENCIA ELECCIONES EMITIDA POR EL JURADO NACIONAL DE El Jurado Nacional de Elecciones en reiterada y uniforme jurisprudencia se ha pronunciado sobre estos supuestos pedidos de vacancia tal como demuestro a continuacíón. 1. Resolución N° 06S-200S-JNE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expediente N° 036-200S, que en su décimo considerando, señala lo siguiente: "Que, para que se con(;gure la causal de vacancia establecida en el inciso 9) del artículo 22° de la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972, que está referida a las restricciones de contratación contenidas en el artículo 63° de la citada Ley, es necesario que la infracción contenga dos elementos constitutivos, el primero es fa existencia de contrato o remate de obras o servicios públicos municipales, o la adjudicación de bienes de la municipalidad, y el segundo es que, como consecuencia del primer supuesto, el alcalde o regidor resulte ser contratista o adjudicatario, ya sea directamente o por interpósita persona; situación que en el caso de autos no se ha probado; toda vez que, el comprobante de pago de fojas 65, es a favor de doña Erika Panduro Gonzales, por adquisicíón de suministros de funcionamiento, materiales de oficina y otros bienes de consumo, el Memorando firmado por el alca/de, de fojas 67, solamente "autoriza efectuar el pago por las copias fotostáticas consumidas en distintas areas 17 SGfJNE·Fs....Q.8..C 000 O8'1 orgánicas en los meses de enero y febrero" , y los otros documentos de fojas 79 a BO, contienen una sumi/la que dice "entregado al señor alcalde" y una cantidad en números con una firma ilegible, documentos que no son idóneos para acredita/­ un contrato o adjudicación a favor de Fredy Hugtl Fernández Echevarría; sin perjuicio que los hechos descritos sean materia de una acción de control por el organismo competente;" 2. Resolución N° 100-200S-JNE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expediente N° 146-2008, que en su tercer y cuarto considerando, señala lo siguiente: ... "Que, el inciso 9) del artículo 22° de la Ley W 27972 establece que el cargo de alcalde o regidor se declara vacante cuando se incurre en la causal establecida por el artículo 63° de dicha ley, según el cual, el alcalde, los regidores, los servidores, empleados y funcionarios municipales no pueden contratar, rematar obras o servicios públicos municipales ni adquirir directamente o por interpósita persona sus bienes; Que, para considerar configurada la causal de vacancia invocada, deben cumplirse los supuestos recogidos por el artículo 63° de la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972, norma que dispone que para tal efecto, tratándose del acto de adquisición por parte del alcalde o del regidor, en forma directa o por interpósita persona, éste debe estar referido a bienes municipales, comprobándose que las copias simples de las boletas de venta Nos. 00032, 00040} 00041 Y 00042, no acreditan que la regidora en cuestión haya contratado obras o servicios municipales o realizado alguna adquisición directa o indirectamente, de bienes municipales; por consiguiente, no se ha configurado la causal de vacancia invocada;" 3. Resolución N° 106-200S-JNE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expedientes N° 120-2008 Y N° 121-2008, que en su cuarto, sétimo y octavo 18 SG/JNE·Fs,.. Q6:~ ... 000085 considerando, seflala lo siguiente: • "Que, a fojas 019 y 020 del Expediente N° 120­ 200a, corre copia de la ficha de inscripc;ón en la Oficina Registral de Huancayo de Inversiones Comerciales Rio Grande Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada NCOR S.R.L.,'­ indicándose que su objeto es la venta y distríbucíón de artefactos y sus socios los señores Mario Enrique y Juan José Quispe Aguírre, corriendo a fojas 021 copia del asiento en que se inscribe la designación del primero de ellos como Gerente General de esta empresa en octubre de 2000, así como a fojas 024 copia de la ficha de inscripción de junío de 2007 del aumento de capital con el que dicho ciudadano se ~-. convertía en socio mayoritario; asimismo, se tiene de fojas 027 a 062 del mismo expediente, copia de las órdenes de compra y los comprobantes de pago emitidos por la Municipalidad de Huancayo los días 21 de febrero, 21 de marzo, 25 de abril, 9 de mayo, 19 de julio de 2007, y 23 de febrero, 3 de abril, 22 de mayo, 3 de agosto de 2007, correspondientes a la compra de diferentes artefactos eléctricos; así como de las facturas expedidas por la referida empresa el 21 de febrero, 22 de marzo, 4 y 11 de mayo._y 26 de julio de 2007 por la venta de los bienes respectivos, y las cartas poder suscritas tanto por el señor Mario Quispe Aguirre como Gerente General de IVCOR SRL como por el Administrador de la misma a favor de diversos ciudadanos a fin de que en su representación recogieran los cheques girados por la Municipalidad de Huancayo como pago de las ventas efectuadas; ( .. .) Que) el articulo 63° de la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972 establece que la vacancia en el cargo municipal se produce si el alcafde o los regidores contratan, rematan obras o servicios públicos municipales o adquieren directamente o por interpósita persona bienes municipales; siendo ello asi, queda claro que tratándose de contratos en general, éstos deben tener como objeto el remate de obras o servicios públicos, y tratándose de adquisiciones, para que 19 SG/JNE·Fs....Qt.:.t OOO(~SG se entienda cumplído el supuesto que da lugar a la aludida vacancia, dicha operación debe ser realizada por el alcalde o los regidores y respecto . de bienes municipales; en este sentido, se comprueba que los supuestos recogidos por el citado artículo 63° no se han cumplido en el presente caso, es decir, tratándose de adquisiciones, ni el regidor en cuestión ha realizado alguna adquisición directa o indirectamente, ni ha habido de por medio bienes municipales; - - .. 4. Que, si bien con /a Resolución N° 755·2006-JNE este Pleno resolvió adoptar un criterio respecto de la causal en análisis, tomando en cuenta la adquisición, por parte del Municipio, de bienes del alcalde o del regidor que suponga disposición de recursos municipe/es, dicha situación se produjo como consecuencia estrictamente de los hechos paniculares que se advirtieron del expediente en cuestión, esto es, el N° 284-2005, habiéndose posteriormente emitido el 4 de diciembre de 2007 la Resolución N° 229-2007­ JNE, mediante la cual este Colegiado se apartó del criterio adoptado con aquélla, atendiendo a que, tal como Jo establece el articula 63° de la Ley W 27972, el supuesto de vacancia establecido por él se configura según lo indicado en el considerando precedente;" Resolución N° 10S-200S-JNE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expediente N° 237-2008, que en su cuarto considerando, señala lo siguiente: "Que, siendo una de las causa/es invocadas por el recurrente en su solicitud de vacancia aquella establecida por el inciso 9) del artículo 22°, concordado con el artículo 63° de la Ley N° 27972, no fue fundamentada en dicho documento, no habiendo aportado medio probatorio alguno que la sustente, ni hecho referencia a ella en su recurso de apelación, este Colegiado no se pronunciará sobre /a configuración o no de dicha causal/' 20 SGIJNEIFs,....ºg.~ 5. 000087 Resolución N° ü13-200S-JNE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expediente N° 001-2008, que en su sexto y sétimo considerando. señala 1(' siguiente: ... "Que, para que se configure la causal de vacancia establecida en el incjso 9) del articulo 22" de la Ley Orgánica de Municipalidades N" 27972, que está referida a las restricciones de contratación contenidas en el articulo 63" de la citada Ley, es necesario que la infracción contenga dos elementos constitutivos, el primero es la existencia de contrato o remate de obras o servicios públicos municipales, o la adjudicación de bienes de la Municipalidad, y el segundo es que, como consecuencia del prímer supuesto, el alcalde o regidor resulte ser contratista o adjudicatario, ya sea directamente o por interpósita persona; situación que en el caso de autos no se ha producido en ninguno de los hechos que constituyen el fundamento de la solicitud de vacancia formulada (. ..)" "(. . .) las causales de vacancia de los cargos de alcalde y regidor son taxatívas y están expresamente previstas en la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972, no siendo procedente amparar argumentación sustentada en supuestos no considerados como tares, (. ..)" 6. Resolución N° 115-2008-JNE. emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expediente N° J-200S-219, que en su segundo y tercer considerando, señala lo siguiente: "Que, el inciso 9) del artículo 22" de la Ley N° 27972 establece que el cargo de alcalde o regidor se declara vacante cuando se incurre en la causal establecida por su articulo 63°, según el cual, el alcalde, 105 regidores, los servidores) empleados y funcionarios municipales no pueden contratar, rematar obras o servicios públicos municipales ni adquirir directamente o por interpósita persona sus bienes; al respecto, cabe precisar que la finalidad de dicha norma es tutelar /05 bienes púb/;cos que pertenecen al Estado y que están al 2\ SG/JNE·F5,...º.~.1. OD'orss servIcIO de una localidad determinada; en ese sentido, de conformidad con el articulo 34" de la misma ley, la contratación y adquisición de bienes queda sujeta a las disposiciones de la ley de la materia, es decir, al Texto Único Ordenada de la Ley.de Contratacíones y Adquisiciones del Estado, en el cual, se establecen las formas contractuales como son el contrato de obra y el contrato de concesión, en sus modalidades de concesión de obra pública y concesión de servicios públicos, cada una de las cuales cuenta con un objeto distinto de contratación; Que, asimismo, el artículo 63" de la Ley N" 27972, no puede interpretarse de manera literal ni aislada, sino que dicha norma debe interpretarse de manera sistemática en el sentido que prohibe toda relación contractual administrativa del alcalde) regidor y demás agentes, que no se ajuste a las formalidades establecidas en la Ley Orgánica de Municípalidades y a los principios fundamentales de la contratación estatal y municipal; por ello, resulta necesario precisar, que el referido artículo, regula la salida de aquellos bienes de la esfera de dominio de la municipalidad, evidentemente a través del TUO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, no estando comprendidas, figuras como la compraventa y arrendamiento de bienes) adquisición de suministros, entre otros; en consecuencia, para considerar configurada la causal de vacancia invocada, es necesario el cumplimiento de los supuestos recogidos en la citada norma, siendo que en el presente caso, (.··r 7. Resolución N° 123-200S-J NE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expediente N° 260-2008, que en su cuarto considerando, senala lo siguiente: "Que, debe precisarse que el articulo 63" de la Ley N° 27972 establece que es causal de vacancia que un alcalde o un regidor contrate, remate obras o servicios públicos municipales o adquiera directamente o por inferpósita sus 22 5G/JN ·Fs, .. ve¡o ~ -, "~ OOGC8~ bienes; de dicha norma se desprende que en lo que concierne a obras públicas municipales. y en el presente caso en particular, el señor De Lama Plaza! aprovechando su cargo de alea/de dé/ Concejo Provincial de Contralmirante Vil/ar, no podia contratarlas o rematarlas de manera que fuera él! en cuanto tal, el contratista encargado de realizarlas con fondos municipales, situación que como se aprecia! no se ha producido en el presente caso, indicándose además que la consideración de la interpósíta persona! para efectos de la vacancia del cargo municipal, se relaciona únicamente con los casos de adquisición de bienes municipales! no siendo pues éste el caso en el presente expediente;" 8. Resolución N° 133-200S-JNE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, Expediente N° 292-2008, que en su quinto_~nsiderando, señala lo siguiente: "Que, el articulo 63° de la Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972 establece que la vacancia en el cargo municipal se produce si el alcalde o 105 regidores contratan, rematan obras o servicios públicos municipales o adquieren directamente o por interpósita persona bienes municipales; siendo ello así, para considerar configurada esta causal tratándose de contratos en general, éstos deben tener como objeto el remate de obras o servicios públicos, y tratándose de adquisiciones, dicha operación debe implicar bienes municipales; en este sentido, se comprueba que 105 supuestos recogidos por el citado artículo 63° no se han cumplido en el presente caso, pues no se ha producido ni adquisición de bienes municipales ni contratación o remate de servicios públicos municipales, debiendo indicarse que para el caso de obras municipales, para entender producida la causal, el alcalde o regidor deben ser quienes rematan la obra o ser contratista de ella, situaciones todas fstas que no han oJ:;urrido en el caso de autos;" 9. Resolución N° 172-2008-JNE, emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, 23 SG/JNE·Fs, 09/ ··~~~··~··"~4"~. Expediente N° J-2üü8-411, que en su cuarto y quinto considerando, señala lo siguiente: "Que, el inciso 9) del artículo 2r de la Ley N° 27972 establece que el cargo de alcalde o regidor se declara vacante cuando se incurre en la causal establecida por su artículo 63°, según el cual, el alcalde, los regidores, los servidores, empleados y funcionarios municipales no pueden contratar, rematar obras o servicios públicos municipales ni adquirir directamente o por interpósita persona sus bienes,' al respecto, cabe precisar que la finalidad de dicha norma es tutelar los bienes públicos que pertenecen al Estado y que están al servicio de una localidad determinada, controJando el poder que se otorga a las personas que son elegidas para representarla, buscando evitar que las operaciones que se realizan a nombre del municipio y que van a significar la disposición de dichos bienes, se vean perturbadas por intereses personales de los funcionarios indicados y supongan además su propio beneficio, obtenido por el ejercicio del cargo que ejercen; Que, en ese sentido, las acciones jurídicamente prohibidas se circunscdben a la prohibición de disponer de los bienes, obras y servicios públicos municipales, regulándose la salida de aquéllos bienes de la esfera de dominio de la municipalidad,· en consecuencia, para considerar configurada la causal de vacancia invocada, es necesario el cumplimiento de fos supuestos recogidos en la citada norma; siendo ello así, resulta evidente que los hechos alegados por Jos recurrentes para solicitar la vacancia del alcalde Miyashiro Yamashiro y del regidor Ludeña Gutiérrez, no encuadran en ninguno de los supuestos señalados, pues no ha habido disposición de bienes que implique su salida de la esfera de dominio de la municipalidad a favor del regidor, sino una situación eventual como es el hecho que ef personal de locación de servicios concurra un dia sábado fuera del horario de trabajo al referido restaurante para el servicio de 24 012 1SGIJNE·Fs •.......... ..... 1 ,., ~ OO'ó"r 91 comida; por consiguiente, dichas autoridades no se encuentran incursas en causal de vacancia;" POR TANTO: Solicito al Honorable Concejo Municipal, se siNa declarar Improcedente el pedido de vacancia solicitado en mérito a los argumentos seFla\ados en mi presente descargo. Carabayllo, 03 de setiembre de 2008. 2S