CONTRALORÍA AUXILIAR DE RESPONSABILIDAD FISCAL AUTO No. 782 POR MEDIO DEL CUAL SE DISPONE LA CESACIÓN DE LA ACCIÓN FISCAL Y EL CONSECUENTE ARCHIVO DEL PROCESO 150 – 14 MUNICIPIO DE ENTRERRIOS Medellín, 15 de diciembre de 2014 En esta etapa de instrucción, el Despacho, en cabeza del Contralor Auxiliar Comisionado mediante Auto 1097 de 08 de julio de 2014 procede a disponer la cesación de la acción fiscal y el consecuente archivo de las diligencias con fundamento en los artículos 16, de la Ley 610 de 2000 y la Resolución Interna 0596 de 4 de abril de 2014. HECHOS La Contraloría Auxiliar de Auditoría Integrada de la Contraloría General de Antioquia, mediante radicado 2014300003154 de 23 de abril de 2014, trasladó a la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal, el informe por medio del cual se evidencian las siguientes irregularidades en el Municipio de Entrerrios: HECHO 1 En el contrato N° LP 01-2012, cuyo objeto fue Construcción de la tercera Etapa de la Institución Educativa Entrerríos, suscrito el 21 de Junio de 2012 con Explanaciones Urbanas Ltda., por un valor de $419.516.760, después de estudiados las actas de obra se encontró la siguiente irregularidad: Se observó un sobrecosto en el ítem 4,7 de suministro, transporte y colocación de concreto para piso de 21 Mpa, pues fue pagado a un precio que corresponde a una unidad de medida de metro cúbico, a pesar de que la cantidad cobrada correspondió a una unidad de medida de metro cuadrado. El equipo auditor calculó el precio de suministro, transporte y colocación de concreto para piso de 21 Mpa por metro cuadrado . Descripción Cantid Valor ad Unitario Pagada Pagado 4.7 Suministro, transporte y colocación de concreto para piso de 21 MPA 123,24 $290.00 0 Valor Unitario calculad ox Contral oría General de Antiogui a Valor costo directo pagado Valor Diferencia ($) $157.29 9 $35.739.6 00 $16.354.0 71 COSTO DIRECTO $16.354.0 71 AIU (30%) $4.906.22 1 TOTAL MAYOR VALOR PAGADO $21.260.2 92 MENOS DEDUCCIONES DE IMPUESTOS (9.5%) REALIZADAS EN MAYOR VALOR PAGADO = MAYOR VALOR PAGADO X 9,5% $2.019.72 8 TOTAL MAYOR VALOR $19.240.6 65 Lo anterior configura un presunto detrimento patrimonial de $19.240.565, por concepto de mayor valor pagado por sobrecosto en el ítem 4.7 correspondiente a Suministro, transporte y colocación de concreto de 21 MPA. PRESUNTOS RESPONSABLES Nombre: Juan Carlos Gaviria Garzón Cédula: 71.263.378 Cargo: Secretario de Obras Públicas y Servicios Públicos Dirección: Calle 2 No 79-35 Apartamento 607 Medellín Teléfono: 3169421 / 3113390703 Email: jcgaviria71@une.net.co Nombre: Explanaciones Urbanas Limitada Nit: 800026842-1 Representante Legal: Javier Velásquez Mesa Cédula: 70.550.352 Cargo: Contratista Dirección: Cr43 A 7-50 Of 501 Medellín Teléfono: (4) 2688931 Correo: lujavelme@gmail.com VALOR PRESUNTO DETRIMENTO HECHO 1: Diecinueve millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos ($19.240.565) TERCEROS CIVILMENTE RESPONSABLES Como Terceros Civilmente Responsables se encuentran vinculados al Proceso de Responsabilidad Fiscal: Previsora Seguros , Nit. 860002400 -2, Seguro Previalcaldías Póliza Multiriesgo N° 1001236 ; vigente del 26 de marzo de 2012 a 26 de marzo de 2013 , por un valor asegurado de Doce Millones ($12.000.000) en el Amparo de Cobertura Global de Manejo Oficial . Esta compañía fue llamada de conformidad con las condiciones del contrato de seguro y solo hasta el monto asegurado en lo atinente a porcentaje y deducible, y siempre que la misma no se encuentre agotada. ACTUACIÓN PROCESAL 1. Traslado de hallazgos Mediante oficio 2014300003154 de 23 de abril de 2014. Fl.40 2. 1097 de 08 de julio de 2014 por medio del cual se comisiona al Abogado RUBIEL DE JESUS ZULETA CARMONA la instrucción del Proceso. Fl. 42. 3. Auto de Apertura 150 de 06 de agosto de 2014 , Por medio del cual se apertura el proceso de responsabilidad fiscal para el Municipio de Entrerrios. Fl 49. DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL La Responsabilidad Fiscal de los gestores fiscales surge como consecuencia de inadecuado manejo de los recursos públicos y se configura a partir de la concurrencia de los siguientes elementos: i. Un daño patrimonial al Estado. ii. Una conducta dolosa o culposa (culpa grave) atribuible a una persona que realiza Gestión Fiscal, (activa u o misiva), y iii. Un nexo causal entre los dos elementos anteriores. El daño constituye la médula del proceso de responsabilidad fiscal, en tanto es el primer elemento a tener en cuenta en la procedibilidad del juicio de responsabilidad fiscal, y así ha sido considerado por la jurisprudencia y la doctrina patria, para cuyo efecto se citará la obra del doctor Juan Carlos Henao, ex magistrado de la Corte Constitucional, “EL DAÑO – Análisis Comparativo de la Responsabilidad Extracontractual del Estado en Derecho Colombiano y Francés”, Ed. Universidad Externado de Colombia, páginas 35 y 36 en la que sostiene: “Con independencia de la forma como se conciban en términos abstractos los elementos necesarios de la responsabilidad, lo importante es recordar, con el doctor Hinestrosa, que “el daño es la razón de ser de la responsabilidad, y por ello es básica la reflexión de que su determinación en sí, precisando sus distintos aspectos y su cuantía, ha de ocupar el primer lugar, en términos lógicos y cronológicos, en la labor de las partes y el juez en el proceso. Si no hubo daño o no se puede determinar o no se le pudo evaluar, hasta allí habrá de llegarse; todo esfuerzo adicional, relativo a la autoría y a la calificación moral de la conducta del autor resultará necio e inútil. De ahí también el desatino de comenzar la indagación por la culpa de la demandada”” El daño patrimonial al Estado es concebido en el artículo 6° de la ley 610 de 2000 como: “…la lesión del patrimonio público, representada en el menoscabo, disminución, perjuicio, detrimento, pérdida, uso indebido o deterioro de los bienes o recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente, inequitativa e inoportuna, que en términos generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o proyecto de los sujetos de vigilancia y control de las contralorías”. Dicho daño podrá ocasionarse por acción u omisión de los servidores públicos o por la persona natural o jurídica de derecho privado, que en forma Dolosa o Culposa produzcan directamente o contribuyan al detrimento al patrimonio público. Una vez determinada la existencia cierta, cuantificada y probada del daño será posible abordar el análisis sobre la conducta dolosa o culposa (culpa grave) atribuible a una persona que realiza Gestión Fiscal, (activa u omisiva), y el nexo causal o de imputación entre los dos elementos anteriores. A partir de la metodología indicada procederá este Organismo de Control Fiscal a realizar la evaluación de manera individual y en conjunto de las diferentes pruebas obrantes en el proceso para cada uno de los hechos, con propósito de determinar si se encuentran reunidos los elementos necesarios para proferir auto de imputación de responsabilidad fiscal o si por el contrario lo procedente es proferir auto de archivo del respectivo hecho, análisis que se hace en los siguientes términos: 1. DE LAS PRUEBAS RECAUDADAS. VERSION LIBRE DE LUIS JAVIER VELÁSQUEZ MESA . FL 57 VERSIÓN LIBRE DE JUAN CARLOS GAVIRIA GARZÓN. FL 59 CARTA CON RADICADO 2014200012312 DE 24 DE NOVIEMBRE DE 2014 INFORMADO EL PAGO POR EL VALOR DEL DETRIMENTO. FL 60 CERTIFICADO POR PAGO EMANADO DE LA SECRETARIA DE HACIENDA DEL MUNICIPIO DE VALPARAISO . FL 61 CONSIDERACIONES DEL DESPACHO En aras a los principios de economía, celeridad procesal de los eficiencia y eficacia y en razón de que existen elementos suficientes para dar lugar al Archivo el despacho procederá con el mismo con base en los siguientes argumentos El Artículo 111 de la ley 1474 de 2011 estipula que procederá la Cesación de la Acción Fiscal cuando el hecho originalmente considerado irregular no existe, o no es constitutivo de un daño patrimonial; cuando la actuación de los presuntos responsables no está enmarcada dentro de la Gestión Fiscal, cuando hay una causal eximente de responsabilidad fiscal, cuando se demuestre que el daño ha sido resarcido o cuando ha operado la Caducidad de la acción fiscal. Disponen: : ARTÍCULO 111. PROCEDENCIA DE LA CESACIÓN DE LA ACCIÓN FISCAL. En el trámite de los procesos de responsabilidad fiscal únicamente procederá la terminación anticipada de la acción cuando se acredite el pago del valor del detrimento patrimonial que está siendo investigado o por el cual se ha formulado imputación o cuando se haya hecho el reintegro de los bienes objeto de la pérdida investigada o imputada. Lo anterior sin perjuicio de la aplicación del principio de oportunidad”. En efecto, el artículo 111 prevé la procedencia de la cesación de la acción fiscal en atención al fenómeno procesal de la terminación anticipada del proceso, sin agotar todas las etapas por las causas expuestas.Para el caso en estudio hecho Uno por el cual fue vinculado Juan Carlos Gaviria Garzón Cédula: 71.263.378 en el cargo: Secretario de Obras Públicas y Servicios Públicos para la época de los hechos Explanaciones Urbanas Limitada Nit: 800026842-1 Representante Legal: Javier Velásquez Mesa Cédula: 70.550.352, por el presunto detrimento de Diecinueve millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos ($19.240.565), y del cual se encuentra representado el pago por el total mayor pagado. Como se ha dicho, se ha demostrado el pago por dicho valor mediante el certificado emanado de la Alcaldía Municipal( Secretaría de Hacienda) bajo Radicado 2014200012312 DE 24 DE NOVIEMBRE DE 2014 ( folios 60 y 61), por reintegro realizado al Municipio de Entrerrios cancelado a favor de la Administración Municipal en el cual se informa que el valor total consigando efectivamente fue realizado por la cifra de Diecinueve millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos ($19.240.565), configurándose así una de las causales anteriormente expuestas, como es la del resarcimiento total del daño; razón por la cual será ordenado el archivo del proceso de responsabilidad fiscal. Sobre el perjuicio que se causa en contra de una entidad estatal por y su respectivo reparación a sostenido la corte constitucional mediante Sentencia C-832/02 Es patrimonial y no sancionatoria. En efecto, la declaración de responsabilidad tiene una finalidad meramente resarcitoria, pues busca obtener la indemnización por el detrimento patrimonial ocasionado a la entidad estatal. En este sentido como lo explicó esta Corporación al declarar la exequibilidad de la expresión “mediante el pago de una indemnización pecuniaria que compense el perjuicio sufrido por la respectiva entidad estatal” contenida en el artículo 4° de la Ley 610 de 2000, el perjuicio material se repara mediante indemnización, que puede comprender tanto el daño emergente, como el lucro cesante, de modo que el afectado, es decir, el Estado, quede indemne, esto es, como si el perjuicio nunca hubiera ocurrido. Cabe precisar sin embargo que “el resarcimiento del perjuicio, debe guardar correspondencia directa con la magnitud del daño causado más no puede superar ese límite." Y no podría ser de otro modo, pues de indemnizarse por encima del monto se produciría un enriquecimiento sin causa. Por lo mismo, la indemnización por los daños materiales sufridos debe ser integral, de tal forma que incluya el valor del bien perdido o lesionado (daño emergente), y el monto de lo que se ha dejado de percibir en virtud de tal lesión (lucro cesante), a lo cual se suma la indexación correspondiente, que para el caso de la responsabilidad fiscal, se halla prevista en el inciso segundo del artículo 53 de la ley 610 de 2000. ( Negrillas y resaltado por fuera del Texto) Es de anotar que el resarcimiento total del daño se da, como consecuencia del pago del presunto detrimento estimado en la suma de Diecinueve millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos ($19.240.565), el cual no se indexa a la fecha, por estar dentro del término. Dicho pago se hizo a favor de la entidad afectada, en este caso del Municipio de Valparaíso, demostrado mediante certificado reportado adecuadamente por uno de los presuntos responsables a este despacho. Por lo expuesto, la Contraloría Auxiliar de Responsabilidad Fiscal, RESUELVE: ARTÍCULO PRIMERO: Cesar la Acción Fiscal por Pago, por el hecho objeto del Proceso de Responsabilidad Fiscal 150- 14 a favor Juan Carlos Gaviria Garzón Cédula: 71.263.378 Cargo: Secretario de Obras Públicas y Servicios Públicos para la época de los hechos, y Explanaciones Urbanas Limitadas Nit 800026842-1, Representada legalmente Javier Velásquez Mesa Cédula 70.550.352, o Quien Haga sus Veces, en Calidad de Contratista, por el presunto detrimento de Diecinueve millones doscientos cuarenta mil quinientos sesenta y cinco pesos ($19.240.565)por resarcimiento del daño, y en consecuencia archívense las correspondientes diligencias, por las razones vertidas anteriormente. ARTÍCULO SEGUNDO: Desvincular del Proceso de Responsabilidad Fiscal 150-14 a la Compañía de seguros Previsora Seguros , Nit. 860002400 2, Seguro Previalcaldías Póliza Multiriesgo N° 1001236 ; vigente del 26 de marzo de 2012 a 26 de marzo de 2013 , por un valor asegurado de Doce Millones ($12.000.000) en el Amparo de Cobertura Global de Manejo Oficial ARTÍCULO TERCERO: Remitir el expediente contentivo del Proceso de Responsabilidad Fiscal al Despacho de la señora Contralora General de Antioquia, a efecto de que se surta el Grado de Consulta respecto de la decisión adoptada en los artículos primero y segundo del presente Auto, acorde con lo dispuesto en el artículo 18 de la Ley 610 de 2000. ARTÍCULO CUARTO: Una vez en firme la presente providencia, remitir copia de la misma a la Contraloría Auxiliar de Auditoria Integral y a la entidad presuntamente afectada, en este evento al Municipio de Valparaíso, para su conocimiento. ARTÍCULO QUINTO. Una vez en firme la presente providencia, remitir el expediente del Proceso de Responsabilidad Fiscal al Archivo General de la Contraloría General de Antioquia para su conservación y custodia. ARTÍCULO SEXTO: En el evento de que con posterioridad aparecieren nuevas pruebas que desvirtúen los fundamentos que sirvieron de base para el Archivo, se ordenará la reapertura de la actuación fiscal, de conformidad con lo estipulado en el artículo 17 de la Ley 610 de 2000. ARTÍCULO SÉPTIMO: Notificar la presente decisión a los mencionados en los artículos anteriores de conformidad con lo establecido en los artículo 106 ley 1474 , al igual que a la Compañía de Seguros, quienes se localizan en las siguientes direcciones: Juan Carlos Gaviria Garzón Cédula: 71.263.378 Cargo: Secretario de Obras Públicas y Servicios Públicos Dirección: Calle 2 No 79-35 Apartamento 607 Medellín Teléfono: 3169421 / 3113390703 Email: jcgaviria71@une.net.co Explanaciones Urbanas Limitada Nit: 800026842-1 Representante Legal: Javier Velásquez Mesa Cédula: 70.550.352 Cargo: Contratista Dirección: Cr43 A 7-50 Of 501 Medellín Teléfono: (4) 311 29 31 - 3155075527 Correo: lujavelme@gmail.com. LA PREVISORA S.A. ARTÍCULO OCTAVO: Contra la presente decisión proceden los Recursos de Reposición y Apelación debidamente sustentados, en virtud del artículo 55 de la Ley 610 de 2000, los cuales deberán interponerse dentro de los cinco días hábiles siguientes a su notificación ante este Despacho. NOTIFÍQUESE, CONSÚLTESE Y CÚMPLASE RUBIEL DE JESÚS ZULETA CARMONA Contralor Auxiliar de Responsabilidad Fiscal A/ R/ Mariola González Villa Contralora Auxiliar para Responsabilidad Fiscal.