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4.-) Los vicios de la voluntad.1
Señala el art. 1451 del CC. que los vicios de que puede adolecer la voluntad o el
consentimiento, son el error, la fuerza y el dolo.
En determinados casos, según algunos autores, puede agregarse la lesión.
No obstante que el art. 1451 se refiere a los vicios del “consentimiento”, debemos
entender que son vicios de la voluntad y en consecuencia pueden presentarse en actos
jurídicos unilaterales o bilaterales.
4.1.) El error.
a) Concepto.
Se define como el concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de la ley, de una
persona, de un hecho o una cosa.
Aún cuando no son lo mismo, nuestro Derecho equipara al ignorante con el que
incurre en error. En sentido estricto, el primero no conoce algo; el segundo, lo conoce mal.
b) Clasificación.
b.1) Se distingue en primer lugar entre error de derecho y error de hecho.
El error de hecho es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una
persona, de una cosa o de un hecho.
El error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una
ley.
Dispone el art. 1452 del Código Civil que el error sobre un punto de derecho no
vicia el consentimiento. Este precepto debemos armonizarlo con los arts. 8º y 706, inciso
4º.
El art. 1452 es una consecuencia del art. 8º. De tal forma, quien ha contratado
teniendo un concepto equivocado de la ley o ignorando una disposición legal, no puede
alegar este error para excusarse de cumplir sus obligaciones por tal causa.
A su vez, el inciso 4º del art. 706 dispone que el error en materia de derecho
constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en contrario (presunción de
derecho en consecuencia, art. 47 último inciso).
En algunos casos, sin embargo, el error de derecho vicia el consentimiento, como
acontece por ejemplo en los arts. 2297 y 2299, acerca del pago de lo no debido. Nos
remitimos en este punto a lo expuesto al tratar de la presunción o ficción de conocimiento
de la ley consagrada en el art. 8º. Lo mismo ocurre tratándose del artículo 1683 del Código
Civil: el precepto admite un error de derecho, pues quien contrató ignorando que el contrato
adolecía de nulidad (o sea, incurriendo en un error de derecho), podrá demandar la nulidad
del mismo. De cualquier forma, tanto en el caso del pago de lo debido como en la hipótesis
de la nulidad, el Código admite alegar error de derecho no para eludir su cumplimiento,
sino, por el contrario, para que se restablezca el imperio del Derecho.
b.2) Clases de error de hecho y sus efectos: arts. 1453 a 1455.
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Fecha de última modificación: 31 de enero de 2011.
Teoría del Acto Jurídico-II
Juan Andrés Orrego Acuña
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1º Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra.
2º Cuando recae sobre la identidad de la cosa específica de que se trata.
3º Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es
diversa de lo que se cree.
4º Cuando recae sobre una cualidad accidental de una cosa, y esa cualidad ha sido el
principal motivo de una de las partes para contratar y ha sido conocido de la otra parte.
5º Cuando la consideración de la persona con quien se ha contratado, ha sido la causa
principal del contrato.
Los dos primeros casos, contemplados en el art. 1453, suelen calificarse por algunos
autores como casos de error esencial o error-obstáculo. En tales casos, se afirma que más
que un vicio de la voluntad, habría ausencia de voluntad, puesto que las personas incurren
en un error de tal magnitud que no pueden generar un acto jurídico. El error esencial impide
el acuerdo de voluntades. Por ende, a juicio de algunos, el error esencial no produciría la
nulidad relativa sino la inexistencia del acto o contrato o al menos la nulidad absoluta.
Para otros, sin embargo, los casos de error esencial producen nulidad relativa, al
igual que tratándose de los restantes casos de error (substancial, accidental y en las
personas), puesto que el art. 1454 expresa que “el error de hecho vicia asimismo el
consentimiento...”, y se refiere a casos de error sustancial que, de acuerdo al art. 1682,
producen nulidad relativa. La palabra “asimismo” evidenciaría que el error esencial del
artículo 1453 vicia “de la misma manera” el acto o contrato que el error substancial del
artículo 1454.
El tercer caso de error de hecho se refiere al llamado error substancial (art. 1454,
1º). Substancia es la materia de que se compone el objeto sobre el que recae la obligación.
Cualidades esenciales son las que dan al objeto una fisonomía propia que la distingue de los
demás. Un ejemplo de error en la sustancia, sería el que proporciona el Código, al decir
“...como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de algún otro metal semejante”; un ejemplo de error en una
cualidad esencial del objeto, sería como si por alguna de las partes se supone comprar un
caballo de carrera, y el caballo es de tiro (en este caso, las partes no se equivocan en cuanto
al caballo, sino a una cualidad esencial del mismo), o como si por alguna de las partes se
cree comprar un vehículo “todo terreno”, o sea con tracción en las cuatro ruedas, y resulta
que sólo tiene tracción delantera.
El cuarto caso se refiere al error sobre cualidades accidentales de una cosa (art.
1454, 2º). Son tales aquellas que ordinariamente son indiferentes para determinar la
voluntad o el consentimiento de las personas. Un ejemplo, sería aquél en que se quiere
comprar un automóvil de cierta marca y modelo del año 2005, pero de color acero, y el
vendedor proporciona uno de color rojo; o si una persona compra una espada de comienzos
del siglo XIX, en la creencia que perteneció al padre de la patria José Miguel Carrera, y
ocurre que dicha creencia estaba equivocada. Un error de este tipo vicia el consentimiento
cuando concurren dos requisitos:
 Es el principal motivo de una de las partes para contratar;
 y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
En otras palabras, cuando una calidad accidental ha sido elevada a la categoría de
esencial y ha sido conocida de la otra parte.
El quinto y último caso de error de hecho, es aquél que recae en las personas: art.
1455. Por regla general, esta clase de error no vicia el consentimiento. Normalmente, la
persona del otro contratante es indiferente para los fines que se pretenden al contratar. No
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obstante, excepcionalmente hay actos o contratos que se ejecutan o celebran en
consideración a la persona, siendo ésta la causa principal y determinante del acto jurídico.
Son los llamados contratos “intuitu personae”, aquellos en que el otro contratante no
habría contratado si se hubiere tratado de otra persona o el autor del acto jurídico unilateral
no lo habría otorgado, si sus efectos se hubieran radicado en otra persona. En estos casos, el
error en la persona viciará el consentimiento. Pero en tales casos, la persona con quien
erradamente se contrató, tendrá derecho a solicitar que se le indemnicen los perjuicios en
que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.
Son contratos “intuitu personae”, por ejemplo, el contrato de matrimonio; la
transacción (art. 2456); mandato, por regla general; sociedades de personas (colectivas y de
responsabilidad limitada); donación. En el ámbito de los actos jurídicos unilaterales, el
testamento (art. 1057). En la tradición (que no es un contrato, pero sí una convención), el
error también vicia el consentimiento, según se establece en los artículos 676 a 678, que se
refieren al error en la cosa tradida, en la persona y en el título de la tradición.
Cabe señalar que basta el error de una parte, para que se vicie el acto jurídico, como
se desprende del tenor literal de los arts. 1453 y 1454 ("Como si una de las partes...";
“como si por alguna de las partes...”).
c) Sanción del error.
Sin perjuicio de lo indicado respecto del llamado “error esencial” u “error
obstáculo”, la generalidad de los autores sostiene que el error provoca nulidad relativa: art.
1682, último inciso (“cualquier otra especie de vicio...”).
d) El error común.
En todos los casos anteriores, la ley se pone en la hipótesis de errores individuales,
acaecidos en relaciones jurídicas determinadas. Distinto es el caso del llamado “error
común”, o sea, aquél compartido por numerosas personas. En tal situación, no hay un vicio
del consentimiento, sino que por el contrario, el acto jurídico se considera válido a pesar de
no estar estrictamente ajustado a la ley.
Se fundamenta el error común en el interés social: se prefiere fiarse de las
apariencias compartidas por todos o por un considerable número de personas.
Para la doctrina, tres son los requisitos que deben reunirse para estar ante el error
común:
1º Debe ser compartido por todas o la mayoría de las personas en el lugar en que el acto
jurídico se realiza;
2º Debe ser un error excusable, descansar en un justo motivo; y
3º Debe haber buena fe en aquellos que incurren en el error.
En nuestra legislación, estarían inspirados en el error común, por ejemplo, los arts.
704 Nº 4 (el título meramente putativo); 1576, 2º (en el pago); 1013 (en el testamento,
habilidad putativa de un testigo); 2058 (contrato de sociedad); 51 de la Ley de Matrimonio
Civil (referido al matrimonio putativo).
4.2) La fuerza.
a) Concepto.
La fuerza es la presión física o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar o celebrar un acto o contrato.
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Carlos Ducci prefiere definir la fuerza desde el punto de vista de aquel que la sufre.
Dice que la fuerza es el temor que experimenta una persona debido a una presión física o
moral, y que la obliga a manifestar su voluntad en un sentido determinado. Enfatiza que la
fuerza está constituida por el temor y no por el acto que la origina. Sigue en este enfoque a
Planiol y a Pescio.
b) Clases.
La fuerza puede ser física o moral. La fuerza física consiste en el empleo de
procedimientos violentos o materiales (vis actual); la fuerza moral consiste en el empleo de
amenazas (vis compulsiva).
Algunos autores consideran que la fuerza, como vicio de la voluntad, es la fuerza
moral. Tratándose de la fuerza material, hay supresión total de la voluntad de la víctima, se
reduce a ésta a un estado puramente pasivo. En tal caso, hay falta de voluntad y no
simplemente consentimiento viciado. Tal ocurre, por ejemplo, si alguien con más fuerza
sujeta la mano de otro y lo obliga a firmar. Para Pescio, el mismo criterio debe aplicarse
cuando la intimidación provoca el pánico o terror en la víctima.
La fuerza moral se traduce en amenazas dirigidas contra una persona, para hacer que
en ella nazca un temor insuperable.
c) Requisitos que debe reunir la fuerza.
c.1) Debe ser injusta o ilegítima.
Lo es, cuando el procedimiento o la amenaza de que se vale la persona que la ejerce,
no es aceptado por la ley. No constituye fuerza, por tanto, el anuncio o la amenaza del
ejercicio legítimo de un derecho; por ejemplo, el advertir que se ejercerá una acción
judicial, o el obligar a un individuo que ha sustraído fondos, a firmar un instrumento
reconociendo la deuda, o amenazar con recurrir a la justicia para que se ordene desalojar un
inmueble arrendado, por no pago de las rentas.
c.2) Debe ser grave.
La fuerza es grave, cuando es capaz de producir una impresión fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición (art. 1456).
En nuestro código civil la fuerza, o mejor dicho el temor que ella causa, es un
concepto relativo. El nacimiento y la intensidad del temor dependerán de la persona que
amenaza y del amenazado.
Nuestro CC. se inclina por una situación concreta, atendiendo a las circunstancias de
hecho, aún cuando también considera una categoría genérica: “persona de sano juicio”
(hombre medio o normal). Se combinan entonces aspectos subjetivos (características de las
personas) con otro objetivo (el parámetro de un “hombre medio” o común).
Además, la amenaza debe ser verosímil, debe ofrecer posibilidades de realizarse. Un
temor ridículo no constituye fuerza.
En lo que respecta al sujeto amenazado, o sujeto pasivo de la fuerza, no queda
circunscrito al contratante o autor del acto jurídico. La ley incluye también a su cónyuge,
ascendientes y descendientes. La enumeración no es taxativa en todo caso. Puede haber
fuerza si la amenaza se refiere a personas distintas. Se afirma que en estos casos, es decir
cuando la fuerza dice relación con personas no mencionadas en el art. 1456, el autor del
acto jurídico unilateral o el contratante que aleguen haber manifestado su voluntad a
consecuencia de la fuerza, deberán probar que la amenaza referida a una persona no citada
en el artículo mencionado, le produjo una impresión fuerte. En cambio, tratándose de las
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personas señaladas en el art. 1456, basta con probar que se amenazó en forma verosímil al
autor o contratante con exponer a un mal irreparable y grave a una de dichas personas, para
que se repute que la fuerza produjo una impresión fuerte.
La amenaza consistente en ocasionar a cualesquiera de las personas aludidas un mal
irreparable y grave, puede recaer tanto sobre los individuos como sobre sus bienes.
La gravedad, en consecuencia, no puede apreciarse en abstracto, sino con relación a
la persona que experimenta el temor. Lo que para una persona puede constituir fuerza
grave, para otra puede no serlo.
La fuerza ha de ser también actual. Esto es, debe ser coetánea a la manifestación de
voluntad, aunque el mal haya de realizarse en el futuro. Esta condición de actualidad va
implícita en la gravedad.
c.3) Determinante.
La fuerza debe ser empleada con el fin de obtener la declaración de voluntad; ésta
debe ser efecto de aquella. El art. 1457 señala que la fuerza debe emplearse “con el objeto
de obtener el consentimiento”.
d) Prueba de la fuerza.
Corresponde a quien la alega. La fuerza puede probarse por cualesquiera de los
medios de prueba, sin limitaciones.
e) Quien ejerce la fuerza.
Puede ejercerse por cualquiera persona y no sólo por el beneficiado por ella: art.
1457. Surge aquí una diferencia respecto al dolo: tratándose del último, y tratándose de
actos jurídicos bilaterales, debe ser necesariamente obra de una de las partes para viciar el
consentimiento. Dos razones explican esta diferencia:
1º La mayor dificultad para defenderse de la fuerza; la víctima del dolo, en cambio, de
actuar con mayor prudencia y perspicacia, podría descubrir las maquinaciones fraudulentas
de la otra parte;
2º La ley estima que usualmente, quien pretende amenazar a otro para celebrar un contrato
o arrancar determinada declaración de voluntad, se vale de un tercero.
f) El temor reverencial.
El art. 1456 se refiere a esta figura, definiéndola como el solo temor de desagradar a
las personas a quienes se debe sumisión y respeto. Así, por ejemplo, el temor con que
puede actuar el descendiente con respecto al ascendiente, dice Josserand, es legítimo, no
vicia la voluntad o el consentimiento si está inspirado sólo en el temor reverencial, no
mediando amenazas ni violencia física, casos en los cuales si viciaría la voluntad.
Se refiere también al temor reverencial el artículo 972 del Código Civil, a propósito
de las indignidades para suceder por causa de muerte.
g) Efectos de la fuerza.
Acreditado que sea que el autor de un acto jurídico unilateral o uno de los
contratantes, tratándose de un acto jurídico bilateral, manifestó su voluntad o prestó su
consentimiento movido por la fuerza, el acto jurídico será susceptible de declararse nulo.
En este caso, se trata de nulidad relativa.
4.3) El dolo.
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a) Ambito de aplicación y concepto.
El dolo puede presentarse en un triple ámbito en el derecho:
1º En el otorgamiento o celebración de los actos y contratos, es decir en el otorgamiento de
un acto jurídico unilateral o en la formación del consentimiento en los actos jurídicos
bilaterales: el dolo es aquí un vicio de la voluntad (arts. 1451, 1458 y 1459).
2º En la ejecución de los contratos, es decir, en la fase de cumplimiento de las obligaciones
objeto de los mismos: el dolo es aquí un agravante de la responsabilidad contractual (art.
1558, de incurrir en dolo, se responde de los perjuicios directos previstos e imprevistos; en
cambio, si el incumplimiento obedece a culpa, sólo se responde de los perjuicios directos
previstos; de los indirectos, no responde ni siquiera aquél que incurrió en dolo). En este
ámbito, el dolo puede definirse como los actos u omisiones intencionales del deudor para
eludir el cumplimiento de su obligación.
3º En el ámbito de la responsabilidad extracontractual civil: aquí, el dolo es el elemento
constitutivo del delito civil. La definición legal del dolo, consignada en el art. 44, se refiere
a éste último rol del dolo.
Como vicio de la voluntad, el dolo es aquella conducta que se ejercita para obtener
una declaración de voluntad o el consentimiento de la otra parte, o para que esa voluntad o
consentimiento se manifieste o preste, respectivamente, en una forma determinada. El dolo
entonces, es la maquinación fraudulenta empleada para engañar al autor o contraparte de un
acto o contrato, con el fin de arrancarle una declaración de voluntad o modificarla en los
términos deseados por el individuo que actúa dolosamente.
El CC. también se refiere al dolo en otros preceptos: por ejemplo, en el art. 2468,
relativo a la acción pauliana o revocatoria (aquella que tiene el acreedor para obtener que se
revoque o “rescinda” un contrato celebrado entre el deudor y un tercero en perjuicio del
primero y mediando mala fe); en el art. 968 números 4 y 5 (causales de indignidades para
suceder); en el art. 1208 Nº 3 (causales de desheredamiento).
La definición de dolo ha ido precisándose en la doctrina. Así, Von Thur lo define
como la “voluntad dirigida a obtener efectos contrarios al derecho”; Pescio como el
“Empleo de medios engañosos, ilícitos e indebidos, destinados a perjudicar a otra
persona”; y Avelino León como los “Artificios o acechanzas, destinados a inducir o a
mantener en el error, para determinar a una persona a consentir en el acto jurídico”.
Lo esencial es que se trata de una maquinación o ardid realizados con una finalidad
unívoca, la de confundir a la víctima, de manera de obtener su declaración de voluntad o
consentimiento, en términos perjudiciales para ella, perjuicio que se traduce en un provecho
que lo recibe quien fraguó el dolo o un tercero.
b) Elementos del dolo.
De las definiciones citadas, se desprende que el dolo tiene dos elementos:
1º Un elemento psicológico: la intención de engañar, defraudar a otro.
2º Un elemento material: la forma de realizar el engaño. Este elemento material puede
consistir en actos, es decir, en maniobras o maquinaciones que lleven al engaño; puede
consistir también en una falsedad o mentira que produzca el mismo efecto; puede por
último consistir en la reticencia, en el silencio de circunstancias que debería haber conocido
la otra parte.
c) Clasificación del dolo.
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c.1) Dolo bueno y dolo malo.
Cuando estamos ante lo que se ha llamado dolo bueno, en realidad no hay dolo.
Consiste en la natural astucia que despliegan los contratantes en defensa de sus intereses.
Por ejemplo, la ponderación excesiva o exageración de la calidad de un producto que se
intenta vender, o el minimizar sus aspectos deficientes (salvo que se llegue al caso del art.
1858, y estemos ante vicios redhibitorios o defectos ocultos de la cosa vendida).
El dolo malo es el verdadero dolo. Aquí hay una efectiva intención de engañar. En
el mismo ejemplo de la compraventa, si se manifiesta que el objeto que se vende se
encuentra adornado de cualidades relevantes o esenciales, que en realidad no tiene, o si se
silencian defectos graves o esenciales.
c.2) Dolo positivo y dolo negativo.
El dolo positivo consiste en un hecho, en una maquinación que produce un cambio
o alteración de la realidad, en forma sustancial, en términos tales que se impide a la víctima
formarse un conocimiento pleno, real. Por ejemplo, la falsificación de un instrumento.
Se alude al dolo negativo o reticencia, cuando el silencio constituye dolo; a
diferencia del dolo positivo, en el dolo negativo estamos ante un no hacer, ante una
abstención maliciosa. Acontece ello, por regla general, como dice Somarriva, cuando una
persona calla estando obligada a hablar por la ley, la costumbre o las circunstancias del
caso, de manera que por dicho silencio o actitud pasiva, otra persona ejecuta o celebra un
acto o contrato o lo hace de manera diversa a como lo habría hecho de no existir tal
silencio: arts. 1859, 1865, 1685, 1932 y 1933.
Carlos Ducci señala al respecto que en aquellos contratos en que no se ha
establecido expresamente la obligación de informar, debemos atender a la buena fe que se
exige a todo contratante (art. 1546), en la que queda comprendida el deber de informar o
proporcionar a la otra parte los elementos de apreciación de que depende el consentimiento
y que no está en situación de conocer o verificar por sí misma.
c.3) Dolo principal o determinante y dolo incidental.
Esta es la clasificación más importante, desde el punto de vista de la
responsabilidad.
Dolo principal, es el que determina o decide a una persona a ejecutar o celebrar un
acto o contrato en que recae dicho fraude. En otras palabras, de no haber existido dolo, la
víctima no habría ejecutado o celebrado el acto o contrato. El dolo debe ser por lo tanto
determinante del acto jurídico, y para ello debe ser anterior o simultáneo a su ejecución o
celebración, no posterior. Asimismo, el dolo debe tener por objeto un determinado acto o
contrato y recaer en él.
Dolo incidental, es el que no determina a una persona a ejecutar o celebrar un acto o
contrato, pero sí a concluirlo en condiciones diversas, usualmente más onerosas. Del art.
1458 se desprende que el dolo incidental no vicia el consentimiento, pero sí da derecho a
exigir indemnización de perjuicios.
El art. 2316, 2º, en el ámbito de la responsabilidad extracontractual, reitera la norma
del art. 1458.
d) Cuándo el dolo vicia el consentimiento o la voluntad.
Distinguimos según se trate de actos jurídicos bilaterales o unilaterales.
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d.1) Actos jurídicos bilaterales.
Para que el dolo vicie el consentimiento, deben concurrir dos requisitos:
1º Ser obra de una de las partes;
2º Ser principal o determinante.
Se entiende que ambos requisitos deben concurrir copulativamente en los actos
jurídicos bilaterales. Por ende, si el dolo es principal, pero no ha sido obra de una de las
partes, sólo dará derecho a reclamar indemnización de perjuicios, es decir, se le dará el
tratamiento del dolo incidental.
Cabe consignar que en el dolo debe haber intervenido una sola de las partes, si se
trata de un acto jurídico bilateral. Si hubo dolo por parte de ambos contratantes no procede
la revisión del contrato (por aplicación del principio en virtud del cual nadie puede
aprovecharse de su propio dolo).
A su vez, sostiene Ducci que el dolo cometido por el mandatario o representante de
una de las partes, actuando como tales, debe considerarse como dolo de la propia parte
contratante y no dolo de un tercero (art. 1448). Sin embargo, al estudiar la nulidad, veremos
que este es un punto discutido por la doctrina y en la jurisprudencia. Debe considerarse
también como dolo de la parte la situación en que el contratante es cómplice de un dolo
ajeno. Así se desprende del art. 2316, inciso 2º, interpretado a contrario sensu.
Que el dolo de un tercero no vicie la voluntad o el consentimiento, a diferencia de lo
que acontece con la fuerza y el error, obedece a razones históricas: en el Derecho Romano,
el dolo se concebía sólo en los delitos, y en relación por ende a la responsabilidad
extracontractual, específicamente delictual, y no contractual. Debía cometer dolo quien
delinquía.
d.2) Actos jurídicos unilaterales.
En los actos jurídicos unilaterales, puesto que no hay “partes”, basta que el dolo sea
principal para viciar la voluntad. arts. 202; 968 número 4; 1117; 1234 y 1237; 1782, 2º, etc.
e) Prueba del dolo.
El dolo debe probarse por aquél que lo alega, salvo en los casos excepcionales en
que la ley expresamente lo presume: art. 1459. Lo anterior, porque la ley presume la buena
fe de los contratantes: art. 707. El dolo puede probarse por cualquier medio de prueba, no
rigiendo a su respecto las limitaciones a la prueba de testigos establecidas en los arts. 1708
y 1709.
En algunos casos sin embargo, la ley presume la mala fe o el dolo:
1º Artículo 706, inciso final: presunción de derecho.
2º Artículo 968 Nº 5: presunción simplemente legal.
3º Artículo 1301: presunción simplemente legal.
4º Artículo 2510 número 3: presunción simplemente legal;
5° Artículo 94, regla 6: presunción simplemente legal;
6° Artículo 280 del Código de Procedimiento Civil, en las medidas prejudiciales:
presunción simplemente legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda en un
cierto plazo, presumiéndose dolosa su gestión en caso contrario.
7º En la Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques, se presume dolo al girar un cheque
contra una cuenta cerrada o carente de fondos (artículo 22 de la citada ley).
f) El dolo no puede condonarse ni renunciarse anticipadamente.
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Prohíbe la ley tal cosa, en el art. 1465, adoleciendo de objeto ilícito y por ende de
nulidad absoluta un pacto de esta índole. Se trata del dolo que opera en la fase de
cumplimiento o ejecución de los contratos. De aceptarse el perdón anticipado del dolo, se
daría carta blanca a los contratantes para efectuar toda clase de maquinaciones fraudulentas
y contrarias a la moral, lo que equivaldría a eliminar el dolo como vicio de la voluntad.
Sin embargo, si el dolo ya aconteció, los contratantes o el autor del acto jurídico
unilateral, una vez conocido el vicio, tienen libertad para perdonarlo, pues se trata de un
vicio que mira al solo interés del renunciante (artículo 12).
g) Sanción del dolo.
Debemos distinguir según se trata del dolo principal o incidental:
1º Dolo principal: ocasiona la nulidad relativa del acto o contrato (arts. 1458 y 1682).
2º Dolo incidental: faculta para exigir indemnización de perjuicios. Al respecto, debemos
distinguir entre:
a) La persona o personas que fraguaron el dolo: responderán por el valor total de los
perjuicios causados;
b) Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el provecho o beneficio que
obtuvieron del acto jurídico.
Sobre el particular, nuestra jurisprudencia ha precisado que es innecesario que
aquellos que se han aprovechado del dolo tengan conocimiento del mismo o que el acto
jurídico del cual se obtiene el beneficio, diga relación con el dolo: siempre habrá que
responder hasta el monto del provecho.
h) El dolo de los incapaces.
El art. 1685 contempla una situación especial, concerniente al dolo de los incapaces
relativos. En el evento que el incapaz hubiere incurrido en el dolo para inducir al acto o
contrato, la ley le impide, así como también a sus herederos o cesionarios, reclamar la
nulidad. Con esto, la ley protege a la persona que contrató de buena fe con el incapaz
relativo. Tal persona, por regla general, no puede solicitar la declaración de nulidad
relativa, pues ésta sólo podría alegarse, conforme a la regla general, por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes, es decir, por los propios incapaces (art. 1684). Esta
regla general se modifica sin embargo, según lo expresado, por el art. 1685.
Con todo, en un caso el incapaz relativo que incurrió en el dolo podrá acogerse a la
regla general y alegar la nulidad relativa: cuando simplemente aseveró ser mayor de edad, o
no encontrarse bajo interdicción u otra causa de incapacidad. En este caso, la ley castiga la
excesiva credulidad de la persona que ha contratado con el incapaz relativo, cuando era
razonable suponer que éste no podía contratar por sí solo.
4.4) La lesión.
a) Concepto.
Se entiende por lesión el perjuicio que una parte experimenta en un contrato
conmutativo, cuando recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior al de la
prestación que el primero a su vez suministra.
El perjuicio nace, en consecuencia, de la desigualdad en los valores de las
prestaciones de uno y otro contratante. Por regla general, dicha equivalencia es subjetiva,
vale decir, se entrega a la voluntad de las partes. Sólo excepcionalmente es objetiva, esto
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es, cuando la ley impone ciertos límites o reglas mínimas de equivalencia en las
prestaciones.
Pero no cualquier lesión tiene trascendencia jurídica. Cuando la desproporción de
las prestaciones es grave o enorme, la ley entra en acción, para resguardar la debida
equidad o igualdad entre las partes. Como señala Josserand, los más débiles deben ser
protegidos contra los más ávidos y astutos, para así nivelar las desigualdades excesivas, en
una determinada relación jurídica.
b) Naturaleza de la lesión en nuestro Derecho.
Algunos autores la consideran, como en otras legislaciones, un vicio subjetivo, un
vicio del consentimiento, afirmando que el individuo sufre lesión en el acto jurídico por
presión de las circunstancias: por ejemplo, préstamos con intereses usurarios ante un estado
de necesidad; o por influencia de un mal cálculo que provoca un perjuicio, como sucede si
una persona compra un terreno en el que cree hallará un tesoro; o por la influencia del
ascendiente que ejerce la persona con quien se contrata, que empuja a la otra parte a
celebrar el contrato en términos más desventajosos; o en general, por cualquiera causa que
se traduce en una presión en la voluntad que no implique sin embargo error, fuerza o dolo.
En todas las situaciones anteriores, una de las partes ha explotado intencionalmente la
necesidad, los apuros, la ligereza o la inexperiencia del otro contratante (códigos alemán,
suizo y argentino2, en tal posición). Se mira por ende la intencionalidad del beneficiado con
la lesión. La misma tendencia se ha ido aceptando en el derecho inglés, en salvaguarda de
la equidad.
Otros autores sostienen que la lesión en nuestro Derecho, al igual que en el derecho
francés, es un vicio objetivo, predominando, por sobre elementos subjetivos, el elemento
material del perjuicio experimentado. Siguiendo a Josserand, “la lesión funciona
automáticamente, mecánicamente, desde el momento que las condiciones requeridas por la
ley se encuentran reunidas, y con abstracción de toda consideración derivada de la
mentalidad de los contratantes, del fin perseguido por ellos”. No interesa por tanto la
intención o los móviles de los contratantes. La lesión se reduce a una pura cuestión de
cifras.
En nuestro Derecho, se dan las siguientes razones para aseverar que la lesión es un
vicio objetivo:
1º La historia de la ley: el proyecto de 1853 la enumeraba entre los vicios del
consentimiento. Su posterior supresión demostraría la intención del legislador de no
considerarla como uno de tales vicios.
2
Establece el artículo 954 del Código Civil de la República Argentina:
“Podrán anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidación o simulación. / También podrá
demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando una de las partes explotando la
necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificación. / Se presume, salvo prueba en caso contrario, que existe
tal explotación en caso de notable desproporción de las prestaciones. / Los cálculos deberán hacerse según
valores al tiempo del acto y la desproporción deberá subsistir en el momento de la demanda. Sólo el
lesionado o sus herederos podrán ejercer la acción cuya prescripción se operará a los cinco años de
otorgado el acto. / El accionante tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformará en acción de reajuste si éste fuere ofrecido por
el demandado al contestar la demanda.”
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2º La naturaleza de la sanción: mientras que la sanción de los vicios del consentimiento es
la nulidad relativa, la sanción de la lesión es diversa, y tiende a evitar el perjuicio de la
parte lesionada, a reestablecer la equivalencia de las prestaciones.
3º El tratamiento casuístico que la ley chilena da a la lesión: no hay más casos, que aquellos
contemplados expresamente por la ley. No se trata de un vicio genérico, como ocurre por
ejemplo en la legislación argentina.
La opinión mayoritaria de nuestra doctrina postula la lesión como un vicio objetivo,
ya que para sancionarlo basta con demostrar la desproporción de las prestaciones señaladas
en la ley.
Apartándose del tratamiento general, Carlos Ducci trata de la lesión en el error,
como un caso de error en la magnitud de las prestaciones.
c) Casos en que la lesión tiene trascendencia jurídica y eventualmente vicia el acto jurídico.
Excepcionalmente, la ley otorga trascendencia jurídica a la lesión. Ello acontece
cuando la lesión es “enorme”. Tales casos son:
1º Compraventa de bienes inmuebles: arts. 1888 a 1896. No hay lugar a la acción rescisoria
por lesión enorme en la compraventa de bienes muebles ni en la compraventa forzada de
bienes inmuebles, es decir, aquella hecha por intermedio de la justicia, en subasta pública.
Tampoco se admite en la venta de pertenencias mineras o de una parte alícuota de ellas.
El art. 1889 establece qué se entiende por lesión enorme.
El art. 1890 consagra las alternativas u opciones que da la ley a los contratantes
contra los cuales se pronuncia la rescisión.
El art. 1892 dispone que la acción rescisoria por lesión enorme es irrenunciable.
El art. 1896 establece que la acción para atacar la lesión enorme prescribirá en el
plazo de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
2º Permuta de bienes inmuebles: art. 1900.
3º Aceptación de una asignación hereditaria: art. 1234.
4º Partición de bienes: art. 1348.
5º Cláusula penal enorme: art. 1544.
6º Anticresis: artículo 2443.
7º Liquidación de la sociedad conyugal: artículo 1776.
d) Sanción de la lesión.
En nuestro Derecho, la sanción de la lesión no es siempre la misma. En principio,
puede acarrear la nulidad relativa del contrato; sin embargo, el litigante afectado puede
impedirla, tratándose de la compraventa de inmuebles, completando el justo precio -menos
el 10%- o restituyendo el exceso de lo percibido -aumentado en un 10%- (art. 1890); en
otros casos, la sanción será la reducción de la estipulación que contiene una suma lesiva, a
una suma razonable, como en el caso de la cláusula penal enorme (artículo 1544).
En general entonces, puede decirse que la sanción de la lesión es la nulidad del acto
en que incide o la reducción de la desproporción de las prestaciones.
e) La resolución o revisión del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente.
A diferencia de lo que ocurre con la lesión enorme, que supone la desproporción de
las prestaciones al momento de contratar, cabe preguntarse qué ocurre cuando tal
desproporción grave se origina con posterioridad a la celebración del contrato: estamos aquí
ante un caso de excesiva onerosidad sobreviniente.
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11
El problema se encuentra resuelto en el Derecho Internacional Público, con la
llamada “cláusula rebus sic stantibus”, que se presume formar parte de todos los tratados
internacionales permanentes, y según la cual una convención sólo sigue en vigencia
mientras el estado de cosas existente al momento en que se suscribió el tratado, no sufra
modificaciones esenciales. Este principio viene a morigerar o atenuar el rígido principio
“Pacta sunt servanda”.
Cabe preguntarse entonces si puede aplicarse en el campo del derecho privado y
específicamente del Derecho Civil, el principio rebus sic stantibus. El CC. italiano de 1942
lo consagró expresamente al admitir la resolución del contrato por excesiva onerosidad
sobreviniente.
Así, por ejemplo, si un comerciante se compromete a entregar en cierto plazo
mercaderías por valor de $ 10.000.000.-, pero estalla en el intertanto un conflicto bélico o
se produce una grave crisis económica y el valor de dichas mercaderías se triplica, de
manera que resultaría manifiestamente inequitativo obligar al proveedor a cumplir con su
obligación ateniéndose estrictamente a los términos pactados, atendiendo a que los
acontecimientos sobrevinientes eran imprevisibles y no imputables a la culpa o el dolo del
mencionado contratante.
Para que se admita en el derecho italiano la resolución por excesiva onerosidad
sobreviniente, se requiere la concurrencia de tres condiciones:
1º Que estemos ante contratos de ejecución diferida o de tracto sucesivo;
2º Que la onerosidad sobreviniente sea excesiva; y
3º Que dicha onerosidad sobreviniente y excesiva, sea producto de contingencias
imprevisibles y no de hechos normales en algunos contratos.
En el derecho francés, la teoría se denomina de la imprevisión, y si bien es aceptada
en el Derecho Administrativo, no ha sido admitida por la jurisprudencia en el ámbito del
derecho privado.
En nuestro derecho civil, tampoco se la admite expresamente, atendido lo dispuesto
en el art. 1545 del CC. Parte de la doctrina, sin embargo, ha ido planteando
progresivamente la necesidad de reconocer la institución, recordando por lo demás que el
art. 1546 exige ejecutar los contratos de buena fe, y por consiguiente, obligan no sólo a lo
que en ellos se expresa. Se agrega que el art. 1545 considera los casos normales y no los
imprevisibles y extraordinarios, y que una interpretación progresiva y justa debe reconocer
que la excesiva onerosidad sobreviniente por causas imprevisibles es una laguna legal que
debe ser llenada por los tribunales, aplicando la equidad, de conformidad al art. 170 Nº 5
del CPC.5.-) La capacidad.
a) aspectos generales.
Es el segundo requisito de validez de todo acto jurídico. Al tratar de la voluntad,
decíamos que para ser considerada por el Derecho, se requería que fuere seria, esto es,
manifestada con la intención de obligarse, por persona capaz. Tal principio fundamental, se
recoge en el artículo 1445 del CC.
Hemos señalado que la capacidad de goce es un atributo de la personalidad y como
tal, inherente a todas las personas, desde el nacimiento, tratándose de las personas naturales
(sin perjuicio de la protección jurídica del que está por nacer, que implica, en el Derecho
Civil, mantener en suspenso los derechos de la criatura hasta adquirir la personalidad) o,
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tratándose de las personas jurídicas, desde que en conformidad a la ley, obtienen su
reconocimiento por el ordenamiento jurídico.
Analizaremos en los puntos siguientes lo concerniente a la capacidad de ejercicio y
los casos de incapacidad, en el entendido que al referirse el Derecho a ésta, lo hace en el
ámbito de la incapacidad de ejercicio, porque no existe incapacidad de goce general.
b) Definición de capacidad de ejercicio: art. 1445.
Consiste en poder obligarse una persona por sí misma, sin el ministerio o la
autorización de otra.
Es la facultad para adquirir derechos y contraer obligaciones por sí mismo, de
manera de ejercer los primeros y cumplir las segundas sin la necesidad de que intervenga la
voluntad de un tercero.
c) Reglas fundamentales en materia de capacidad.
c.1) La incapacidad de ejercicio es excepcional.
Conforme al art. 1446, la capacidad es la regla general y la incapacidad excepcional.
La capacidad se presume por ende, y quien alega incapacidad propia o de otra persona,
debe probar tal circunstancia. No hay más incapaces que aquellos señalados expresamente
por la ley.
c.2) Las normas que regulan la capacidad son de orden público, y en consecuencia, no cabe
modificarlas ni dejarlas de lado en un acto jurídico.
c.3) La capacidad debe existir al momento de perfeccionarse el acto jurídico.
d) Factores para decretar a una persona incapaz.
Sea por la ley, sea por sentencia judicial fundada en la primera, dos factores pueden
incidir para decretar a una persona incapaz: la edad y la salud mental.
Se considera incapaces a quienes no han alcanzado cierta edad, atendiendo al
insuficiente desarrollo físico y psíquico del individuo, así como también a la falta de
experiencia suficiente para actuar por sí mismo en el campo de los negocios jurídicos.
La falta de desarrollo físico y mental origina considerar incapaces a los impúberes.
Carecen de juicio y discernimiento.
La falta de experiencia ocasiona incluir entre los incapaces a los menores adultos.
Estos, si bien tienen el suficiente juicio y discernimiento, carecen de la experiencia
suficiente para actuar en el ámbito de los negocios jurídicos.
En cuanto a la salud mental, distinguimos entre la ausencia de raciocinio (lo que
provoca declarar incapaces a los dementes y a los sordos o sordomudos que no pueden
darse a entender claramente) y los impulsos irrefrenables que pueden originar un grave
perjuicio en el patrimonio de un individuo (lo que mueve a la ley a declarar incapaces a los
disipadores o dilapidadores, que no han demostrado poseer prudencia en el actuar).
A los dos factores señalados, se sumaba, hasta el año 1989, el sexo y el estado civil:
se incluía entre los incapaces a la mujer casada bajo el régimen patrimonial de sociedad
conyugal. El fundamento de dicha incapacidad descansaba en la unidad familiar, y para
preservarla, se estimaba que el patrimonio familiar debía administrarse por un solo titular.
Hoy sin embargo, la mujer casada en sociedad conyugal es plenamente capaz, en teoría,
porque en la práctica el CC. mantiene importantes limitaciones a su actividad jurídica,
situación que lleva a algunos a señalar que en los hechos, continúa siendo incapaz. Así se
desprendería de los arts. 1749, 1752 y 1754, normas que establecen que el marido es el jefe
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de la sociedad conyugal y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer; la
mujer, por sí sola, no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la vigencia de
la sociedad conyugal; la mujer no puede enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder
la tenencia de sus bienes propios que administre el marido.
e) Clases de incapacidad de ejercicio (art. 1447).
Se distingue entre absolutamente incapaces y relativamente incapaces.
Los absolutamente incapaces carecen de voluntad, de suficiente juicio o
discernimiento. Son tales los dementes, los impúberes y los sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente. La incapacidad absoluta impide ejecutar por sí mismo
acto jurídico alguno.
Los relativamente incapaces tienen voluntad, pero les falta experiencia o prudencia
en el actuar. Son tales los menores adultos y los disipadores que se hallen bajo interdicción
de administrar lo suyo. La incapacidad relativa permite actuar por sí mismo, pero siempre
que se cuente con la autorización previa del representante del incapaz.
Recordemos que junto a las incapacidades de ejercicio indicadas, existen ciertas
incapacidades especiales o particulares de goce: se trata de algunas prohibiciones que la ley
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar determinados actos jurídicos.
f) Análisis particular de las incapacidades.
f.1) Absolutamente incapaces.
1º Los dementes.
* Quienes son dementes.
La Corte Suprema ha sostenido que debe entenderse por tales a todos los que tengan
de un modo permanente sus facultades mentales sustancialmente deterioradas, todos
aquellos que se encuentran privados de razón.
La expresión “dementes” que utiliza la ley no debemos interpretarla en su sentido
técnico, de acuerdo al significado que le asigna la psiquiatría, sino en su sentido natural y
obvio. Nos remitimos a lo expuesto a propósito de la interpretación de la ley y
específicamente al elemento gramatical.
* Ineficacia de los actos de los dementes.
El CC. contempla reglas especiales relativas a la curaduría de los dementes, en sus
arts. 456 a 468. Para determinar los efectos de los actos del demente, debemos distinguir
entre los actos realizados antes de la declaración de interdicción por causa de demencia y
los realizados con posterioridad. Estos últimos, si son realizados por el demente por sí solo,
serán nulos, excluyéndose la posibilidad de alegar que se realizaron en un intervalo lúcido
(art. 465, 1º). En cuanto a los actos realizados por el demente con anterioridad al decreto de
interdicción, serán válidos, a menos que se pruebe que al ejecutarlos o celebrarlos, ya
estaba demente (art. 465, 2º). En el primer caso, mediando decreto de interdicción, nos
encontramos ante una presunción de derecho: no se admite probar que la persona no estaba
demente. En el segundo caso, no existiendo interdicción declarada, nos encontramos ante
una presunción simplemente legal: puede probarse que la persona, al celebrar el acto
jurídico, estaba demente.
El art. 468 regula lo concerniente a la rehabilitación del demente. Deberá probarse
que ha recobrado permanentemente la razón.
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2º Los impúberes.
La pubertad es la aptitud para procrear. El art. 26 establece que son impúberes los
hombres menores de 14 años y las mujeres menores de 12 años.
Los impúberes se clasifican en infantes (todo el que no ha cumplido 7 años) e
impúberes propiamente tales. La distinción tiene importancia, tratándose de la posesión de
bienes muebles y en el ámbito de la responsabilidad extracontractual. En lo que se refiere a
la posesión de los bienes muebles, establece el art. 723, 2º, que los dementes y los infantes
son incapaces de adquirir dicha posesión. A contrario sensu, los impúberes propiamente
tales sí podrán adquirirla. En lo relativo a la responsabilidad extracontractual, el art. 2319
dispone que son incapaces de cometer delitos y cuasidelitos civiles los infantes y los
dementes. Por ende, los impúberes propiamente tales sí podrán ser capaces de delito o
cuasidelito. Quedará a la prudencia del juez determinar si el menor de 16 años cometió el
delito o cuasidelito sin discernimiento, caso en el cual estará exento de responsabilidad. Si
el menor tiene 16 o más años, será plenamente capaz de delito o cuasidelito civil.
3º Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
El fundamento de esta incapacidad absoluta reside en la imposibilidad de conocer,
con una mínima certeza, la voluntad del individuo. De ahí que la ley los proteja. Cabe
consignar que hasta la publicación de la Ley número 19.904, del 3 de octubre de 2003, el
Código consideraba como absolutamente incapaz al sordomudo que no podía darse a
entender por escrito, lo que suponía una evidente discriminación que afectaba al sordomudo
analfabeto. Hoy, la situación es diferente, en dos sentidos:
 pues ahora, se alude tanto al sordomudo como al que sólo padece de sordera; y
 porque se aceptó expresamente la “lengua de señas”, como un medio idóneo para
conocer la voluntad del discapacitado (el artículo 1019, que regula el otorgamiento
del testamento abierto por parte del sordo o sordomudo que puedan darse a entender
claramente, establece que tratándose de estas personas, “la primera y la segunda
lectura deberá efectuarse, además, ante un perito o especialista en lengua de señas,
quien deberá, en forma simultánea, dar a conocer al otorgante el contenido de la
misma.”. A su vez, dispone el artículo 13 de la Ley de Matrimonio Civil, si “…uno
o ambos contrayentes … fueren sordomudos que no pudieren expresarse por
escrito, la manifestación, información y celebración del matrimonio se harán por
medio de una persona habilitada para interpretar la lengua de el o los contrayentes
o que conozca el lenguaje de señas.”(el precepto, en verdad, debió aludir también al
que sólo es “sordo”). Finalmente, el artículo 382 del Código de Procedimiento
Civil, dispone en sus incisos 3º y 4º: “Si el testigo fuere sordo, las preguntas le
serán dirigidas por escrito; y si fuere mudo, dará por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaración del testigo será
recibida por intermedio de una o más personas que puedan entenderse con él por
medio de la lengua de señas, por signos, o que comprendan a los sordos o
sordomudos.”
4º Características comunes a los absolutamente incapaces (art. 1447).
* Nunca pueden actuar por sí mismos en el mundo jurídico, sino que siempre representados
(art. 43).
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* Si actúan por sí mismos, el acto jurídico adolece de nulidad absoluta: art. 1682. Para
algunos autores, la sanción no sería la nulidad sino la inexistencia jurídica, por falta de
voluntad.
* Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aun obligaciones naturales (art.
1470) y no admiten caución (art. 46).
* Sus actos no pueden ser ratificados o confirmados (art. 1683).
* Las obligaciones generadas por actos de los absolutamente incapaces no pueden ser
novadas (art. 1630).
f.2) Relativamente incapaces.
1º Los menores adultos (art. 26).
Normalmente, los menores están sometidos a la potestad del padre y la madre
(quienes ejercen la potestad parental, que incide en la persona del menor, y la patria
potestad, que incide en los bienes del menor), o a la curaduría o tutela, según sean púberes
o impúberes.
Los menores pueden actuar:
* Personalmente, pero debidamente autorizados por sus padres o guardador;
* A través de sus representantes legales; y
* Excepcionalmente, por sí solo, sin autorización: arts. 251 (administrar y gozar de su
peculio profesional o industrial); 262 (disponer de sus bienes por testamento y reconocer
hijos), 723 (adquirir la posesión de bienes muebles); 2128 (para actuar como mandatario);
2238 (en el depósito necesario).
Sin embargo, en ciertos casos la ley exige el cumplimiento de requisitos adicionales,
en resguardo de los intereses del menor. Generalmente, consistirán en la autorización
judicial (por ejemplo, arts. 254, 255, 393 y 397); la aprobación judicial (por ejemplo, arts.
400, 1326, 1342); y la venta en pública subasta (art. 394).
La ley permite también que el menor actúe por sí solo, en el caso de ejercer
cualquier empleo o profesión liberal, industria u oficio (artículo 251). En estos casos, los
bienes adquiridos por el menor conforman su patrimonio profesional o industrial. Se
presume que si el menor es capaz de obtener emolumentos, también tiene el suficiente
juicio y experiencia para administrarlos por sí mismo. Con todo, para enajenar o hipotecar
los bienes raíces y sus derechos hereditarios, se requiere autorización judicial (art. 254).
2º Los disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo.
Los arts. 442 y siguientes reglamentan lo relativo a la curaduría del disipador. La
disipación debe ser reiterada, de manera que se demuestre una falta total de prudencia. El
art. 445, inciso 2º, señala algunos casos de disipación: “El juego habitual en que se
arriesguen porciones considerables del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa
adecuada, gastos ruinosos”.
La interdicción puede ser definitiva o sólo provisoria, mientras se decide la causa
(art. 446).
Los decretos de interdicción provisoria o definitiva (al igual que tratándose del
demente), deben inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar y
notificarse al público por medio de tres avisos. La inscripción y las publicaciones deben
reducirse a expresar que determinado individuo no tiene la libre administración de sus
bienes (arts. 447 del CC. y 52 Nº 4 del Reglamento Conservatorio).
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16
Todos los actos jurídicos realizados por el disipador antes de dictarse el decreto de
interdicción, son válidos. Los realizados con posterioridad, adolecerán de nulidad.
Con todo, el disipador interdicto podrá, por sí solo, contraer matrimonio, o
reconocer un hijo, o repudiar el reconocimiento de la paternidad o de la maternidad que
hubiere operado a su favor (artículo 191, inciso 3º), demandar el divorcio o la nulidad de
matrimonio.
La interdicción del disipador o del demente, debe solicitarse al Juzgado Civil
competente, si se trata de un mayor de edad, o al Juzgado de Familia competente, si se trata
de un menor de edad (artículo 8 número 6 de la Ley número 19.968, sobre Tribunales de
Familia), por determinadas personas, generalmente el cónyuge y ciertos parientes. En todo
caso, tratándose de un loco furioso, cualquiera persona puede solicitar la interdicción (arts.
443 y 459).
3º Características comunes a los relativamente incapaces:
* Pueden actuar personalmente, previa autorización de sus representantes; o a través de
éstos últimos; o excepcionalmente, por sí solos, sin mediar autorización.
* Si actúan por sí mismos, sin estar previamente autorizados, sus actos adolecerán de
nulidad relativa (art. 1682), salvo en aquellos casos excepcionales en que puedan actuar por
sí mismos sin autorización previa.
* Los actos de los menores adultos producen obligaciones naturales (art. 1470 Nº 1); no así
tratándose de los actos de los disipadores, porque éstos últimos carecen del suficiente juicio
y discernimiento (con todo, según veremos en el estudio de las obligaciones, para una parte
de la doctrina los actos de los disipadores interdictos sí generan obligaciones naturales).
* Los actos de los relativamente incapaces admiten caución.
* Los actos de los relativamente incapaces pueden ser ratificados o confirmados (art. 1684).
* Las obligaciones naturales producidas por los actos de los menores adultos (y en opinión
de algunos, también por los actos de los disipadores interdictos), pueden ser novadas (art.
1630).
f.3) Las incapacidades particulares (art. 1447, inciso final).
Se trata de prohibiciones particulares que la ley ha impuesto a determinadas
personas, para ejecutar o celebrar ciertos actos jurídicos.
La infracción a dichas prohibiciones no acarrea una sanción uniforme, y para
determinarla, debemos atender a si se trata de normas prohibitivas o imperativas. En el
primer caso, la infracción ocasionará nulidad absoluta por objeto ilícito (arts. 10 y 1466).
En el segundo caso, por regla general la sanción será la nulidad relativa.
Ejemplo de norma imperativa: art. 412, 1º, nulidad relativa. Ejemplos de normas
prohibitivas: arts. 412, 2º; 1796 a 1798, nulidad absoluta.
En otros casos, la sanción puede ser distinta a la nulidad, como acontece en el art.
114.
La doctrina se refiere a todas estas incapacidades particulares como casos de
ausencia de legitimación para un negocio jurídico, y resalta sus diferencias con la
incapacidad propiamente tal. Esta dice relación con la carencia de una aptitud intrínseca del
individuo, mientras que la legitimación para el negocio es una relación entre el sujeto y el
objeto del acto jurídico. La capacidad depende de un modo de ser del sujeto en sí, mientras
que la legitimación resulta de un modo de ser frente a otra persona. La capacidad de
ejercicio revela la idoneidad del sujeto para actos jurídicos en general, idoneidad que se
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mide en relación con un grado de desarrollo psíquico general, en tanto la legitimación
considera la idoneidad para un acto singular que se mide conforme a circunstancias
particulares. En definitiva, a las incapacidades particulares están expuestos accidentalmente
sujetos con capacidad plena, es decir con capacidad de ejercicio.
Así las cosas, podemos concluir que las incapacidades particulares o prohibiciones,
afectan la capacidad de goce de un individuo, porque le impiden, en ciertas circunstancias y
respecto de determinadas personas, la adquisición de derechos y la asunción de
obligaciones.
6.-) El objeto.
a) En qué consiste.
En estricto derecho, el objeto inmediato del acto jurídico es la obligación que se
genera por él. Pero corrientemente, se suele entender por objeto el contenido de la
prestación que nace de la obligación. Tal pareciera ser el criterio del CC. en sus artículos
1438 y 1460, al señalar que el objeto de la declaración de voluntad es una o más cosas que
se trata de dar, hacer o no hacer.
De tal forma, el objeto del acto jurídico serían los derechos y obligaciones por él
creados, mientras que el objeto de las obligaciones son una o más cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer, es decir, la prestación debida.
Planiol dice que el objeto es precisamente lo que debe el deudor.
El objeto de las obligaciones puede consistir en una cosa o en un hecho.
b) Requisitos del objeto, cuando recae en una cosa.
b.1) Debe ser real.
La cosa debe existir o esperarse que exista (art. 1461). Por lo tanto, puede tratarse de
cosas presentes o futuras. Si la cosa existe durante los tratos preliminares o precontractuales
pero se destruye antes de perfeccionar el acto jurídico, éste no llega a nacer y por ende no
hay obligación por ausencia de objeto (así, por ejemplo, las partes celebran una
compraventa en una notaría en el centro de Santiago de un caballo de carrera, sin saber que
éste ha muerto media hora antes de un ataque cardiaco, mientras trotaba en un
entrenamiento; o, se celebra una compraventa de un bosque, ignorando las partes que el
mismo se destruyó completamente por un voraz incendio en la madrugada del mismo día en
que se contrató); igual acontece si se contrata en el supuesto que la cosa existía y dicho
supuesto era falso: art. 1814, 1º. Algunos autores señalan que este es un caso de
inexistencia jurídica, pues el artículo 1814 señala que en tal hipótesis, la venta “…no
produce efecto alguno”. Puede ocurrir que la cosa sólo exista en parte. En tal caso,
debemos distinguir según si falta una parte considerable o una parte no considerable de la
cosa. Si falta una parte considerable, nace una opción para el comprador, que ejerce a su
arbitrio, o sea, libremente: podrá solicitar la resolución3 del contrato (el Código habla de
3
A juicio de algunos, en este caso, habría nulidad absoluta por falta de objeto: ver FIGUEROA Yánez,
Gonzalo, “Curso de Derecho Civil” (Santiago de Chile, Editorial Jurídica de Chile, segunda edición, tomo II,
año 1989), pág. 238. Creemos en cambio que habría incumplimiento por parte del vendedor de su obligación
de hacer una entrega íntegra de la cosa objeto del pacto, y por ende, el comprador diligente podría pedir la
resolución del contrato.
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18
“desistir del contrato”) o darlo por subsistente pero pidiendo la rebaja del precio
(“abonando el precio a justa tasación”, dice el Código). Si falta una parte no considerable
(fundamentalmente, cuando por ejemplo se compran varias cosas, como 50 vacas pero el
vendedor sólo entrega 48 animales), el comprador podrá pedir, exclusivamente, la rebaja
del precio.
En el caso de las cosas futuras, es decir si la cosa no existe al tiempo del contrato
pero se espera que exista, el acto jurídico será válido, pudiendo asumir dos formas:
1º Puede tratarse de un contrato aleatorio: en este caso, las partes sujetan la prestación a una
contingencia incierta de ganancia o pérdida. Dependerá del álea, que la cosa objeto del acto
jurídico llegue o no a existir y en qué cantidad. Por ejemplo, si se compra “en verde” la
producción agrícola de 10 hectáreas de un predio, es decir, se compra antes de conocer qué
rendimiento tendrá dicho predio, estipulándose desde ya un precio a pagar en todo evento.
O si se paga una suma determinada, por todo lo que capture un buque pesquero de alta mar,
durante un mes de faenas. En estas hipótesis, aunque nada se obtenga, el contrato será
válido y obligará al comprador a pagar el precio, aunque nada reciba a cambio o lo que
reciba sea mucho menos de lo esperado.
2º Puede tratarse de un contrato condicional: en este caso, el contrato se reputa celebrado
bajo la condición suspensiva de que la cosa llegue a existir. De no acontecer lo anterior, la
condición se entenderá fallida y en definitiva no habrá contrato.
De conformidad a lo dispuesto en el artículo 1813, la regla general, cuando se trata
de una cosa que no existe pero se espera que exista, será entender que el contrato es
condicional, y la excepción, que se trata de un contrato aleatorio (aquí, estamos ante un
caso en el cual, excepcionalmente, la ley presume una condición, alterándose el principio
en virtud del cual las modalidades requieren de un pacto expreso).
b.2) Debe ser comerciable.
Que la cosa sea comerciable, significa que puede ser objeto de una relación jurídica,
que puede radicarse en un patrimonio, que pueda ser susceptible de dominio. No debemos
confundir las cosas comerciables con las cosas enajenables, aunque usualmente las
primeras son también de la segunda clase. Así, una cosa puede ser comerciable pero
inalienable, como ocurre con el derecho de alimentos o el derecho de uso o habitación. Se
trata de derechos personalísimos, que se radican en un patrimonio, y que por lo mismo son
comerciables, pero no pueden transferirse. Para que la cosa sea comerciable entonces, basta
que pueda incorporarse al patrimonio de un individuo, sin que necesariamente pueda
transferirse con posterioridad.
Por regla general, las cosas son comerciables. Excepcionalmente, algunas cosas
están fuera del comercio humano, sea por su naturaleza (como las cosas comunes a todos
los hombres: la alta mar, el aire), sea por su destinación (como los bienes nacionales de uso
público: las playas, calles, puentes y plazas públicas, por ejemplo).
La incomerciabilidad puede ser absoluta o relativa, caso éste último en que el uso
exclusivo de una cosa puede entregarse, cumpliendo ciertos requisitos, a determinadas
personas: por ejemplo, concesión de parte de un bien nacional de uso público.
b.3) Debe ser determinada o determinable.
Las cosas deben estar determinadas a lo menos en cuanto a su género (art. 1461). En
otras palabras, debe tratarse de un género limitado -por ejemplo, un caballo -, dentro del
género ilimitado de los animales. Tal es la determinación mínima requerida por la ley. La
determinación máxima, será cuando estamos ante una especie o cuerpo cierto.
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Además, debe haber una determinación cuantitativa, pues de lo contrario tampoco
estaríamos ante una manifestación seria de voluntad. No obstante, la cantidad puede ser
inicialmente incierta, siempre y cuando en el propio acto jurídico se fijen reglas o datos que
permitan determinarla. Lo anterior deja de manifiesto que el objeto también puede ser
determinable, es decir, susceptible de una determinación posterior.
En cuanto a la calidad de la cosa debida, se entenderá, si nada han dicho las partes,
que se debe una cosa de calidad a lo menos mediana: art. 1509.
No es obligación de los contratantes, por ende, fijar la calidad de la cosa debida, a
diferencia de lo que ocurre con su género y con la cantidad, aunque ésta puede ser
determinable.
b.4) Debe ser lícita. Nos referiremos a este requisito más adelante.
c) Requisitos del objeto, cuando recae en un hecho: art. 1461, último inciso.
La prestación del deudor puede consistir también en la ejecución de un hecho o en
obligarse a una determinada abstención. Es decir, puede obligarse a un hecho positivo
(obligación de hacer) o negativo (obligación de no hacer). Tal hecho debe reunir los
siguientes requisitos:
c.1) Debe ser un hecho determinado o determinable.
Debe consistir en un hecho claramente determinado o en una abstención precisa. No
es admisible que el hecho quede entregado al arbitrio del deudor (en tal sentido, el art.
1809, la determinación del precio no puede quedar al arbitrio de uno de los contratantes,
aunque sí de un tercero). En todo caso, y al igual que ocurre con las cosas, el hecho puede
ser determinable: art. 1808. Sería un hecho determinable, por ejemplo, el que emana del
contrato que celebra el representante del Teatro Municipal con un cantante de ópera,
obligándose éste a interpretar al menos una de tres posibles obras que se indican en la
convención, de Verdi, debiendo el Teatro comunicarle al cantante cuál de ellas se
interpretará por el artista, seis meses antes de la función.
c.2) Debe ser un hecho físicamente posible.
Un hecho es físicamente imposible, cuando es contrario a la naturaleza. Tal
imposibilidad física debe ser absoluta, vale decir, el hecho debe ser irrealizable para
cualquier persona. La imposibilidad absoluta puede ser perpetua o temporal. En el segundo
caso, habrá que atender al momento y lugar en donde debe cumplirse la obligación, para
concluir si se trata de un hecho posible.
Cabe agregar que por el avance de la ciencia y de la técnica, la imposibilidad es un
concepto variable, y lo que hoy día es imposible, en el futuro perfectamente puede ser
posible.
c.3) Debe ser un hecho moralmente posible.
Es moralmente imposible, el hecho prohibido por las leyes, o el contrario a las
buenas costumbres o al orden público. Debemos tener presente en este punto los arts. 10 y
1466, acerca de los actos prohibidos por la ley.
d) El objeto lícito.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 1445 número 3, el objeto también debe ser
lícito. No hay acuerdo en la doctrina acerca de lo que debe entenderse por objeto lícito.
Somarriva sostiene que objeto lícito es el que está de acuerdo con la ley, las buenas
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costumbres y el orden público. Alessandri hace sinónimos los términos “lícito” y
“comerciable”. Claro Solar señala que es aquél que está conforme con la ley, es reconocido
por ella. Para Eugenio Velasco, objeto lícito es aquél que cumple con todas las exigencias
legales contenidas en el art. 1461: realidad, comerciabilidad y determinación, si se trata de
una cosa, y además la posibilidad física o moral para realizarse, si se trata de un hecho.
De todas formas, la ley adopta un criterio casuístico, y señala las hipótesis de objeto
ilícito en los arts. 1462 a 1466, que analizaremos a continuación.
1º Actos contrarios al Derecho Público chileno: art. 1462.
Igual sanción se consagra a nivel constitucional, en el art. 7º de la Constitución
Política, al establecer que ninguna magistratura, persona o grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que
los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o de las leyes.
El caso señalado en el art. 1462, en cuanto a someter la decisión de un litigio a una
jurisdicción no reconocida por nuestras leyes, es sólo ejemplar. En relación a este caso, se
ha discutido en la doctrina si es válida o no la estipulación en virtud de la cual las partes
acuerdan someter una controversia a un tribunal extranjero. A juicio de algunos, dicha
estipulación sería ilícita, pues desconocería las normas de jurisdicción y competencia
establecidas en el Código Orgánico de Tribunales, infringiendo por ende, el derecho
público chileno. Para otros, tal estipulación no estaría prohibida por el artículo 1462,
porque las jurisdicciones extranjeras estarían reconocidas por las leyes chilenas, desde el
momento que el Código de Procedimiento Civil contiene normas relativas al cumplimiento
de resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.4
Cabe advertir que la estipulación en cuestión, es muy frecuente en la práctica y
legítima en el Derecho Internacional Privado (artículo 318 del Código de Bustamante).5
En todo caso, es perfectamente válida la cláusula de un contrato en la que las partes
acuerdan someter el conocimiento y fallo de cualquiera dificultad que entre ellas se suscite
a un juez árbitro, pues tales jueces son admitidos por la ley para resolver determinados
asuntos.
2º Pactos sobre sucesión futura: art. 1463.
Se consagra en este precepto el principio siguiente: el derecho de suceder por causa
de muerte a una persona viva, no puede ser objeto de una donación o contrato, aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona. En consecuencia, quien tiene la
expectativa de suceder a un futuro causante, no podría celebrar contrato alguno con un
tercero, antes de que fallezca la persona de cuya sucesión se trate. A su vez, el propio futuro
causante tampoco podría celebrar contrato alguno, obligándose a dejar el todo o parte de su
herencia a un tercero.
Debemos tener presente que las asignaciones no pueden aceptarse o repudiarse antes
de fallecer el causante: arts. 956 y 1226.
Los términos del art. 1463 no son del todo precisos, puesto que alude a “una
donación o contrato”, en circunstancias de que la donación es también un contrato. Por
4
Vial del Río, Víctor, “Actos Jurídicos y Personas. Volumen Primero. Teoría General del Acto Jurídico”,
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, año 1991, Segunda Edición, pág. 222.
5
Vial del Río, Víctor, ob. Cit., pág. 222.
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ello, se ha entendido que el legislador ha querido decir que el derecho de suceder a una
persona viva no puede ser objeto de convención alguna, a título gratuito u oneroso.
La prohibición se refiere tanto a los actos jurídicos unilaterales como bilaterales, sin
perjuicio que preferentemente alude a estos últimos.
La regla general del art. 1463 tiene una excepción sin embargo, contemplada en el
art. 1204, relativa a la cuarta de mejoras: la excepción consiste en prometer no donar ni
asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras. Es una obligación de
abstención. En otras palabras, la ley no permite obligarse a dejar la cuarta de mejoras a
determinado asignatario.
3º Enajenación de las cosas enumeradas en el art. 1464.
* Acepciones de la expresión “enajenación”.
La expresión “enajenación” está tomada en el precepto en su sentido amplio:
significa todo acto de disposición entre vivos por el cual el titular de un derecho lo
transfiere a otra persona o constituye sobre él un nuevo derecho a favor de un tercero, que
viene a limitar o gravar el suyo. Por ejemplo, constituir una hipoteca o una prenda.
En un sentido restringido, enajenación es el acto por el cual el titular de un derecho
lo transfiere a otra persona. Es decir, es el acto por el cual el derecho sale del patrimonio
del primero, para radicarse en el patrimonio del segundo.
* Enajenación y adjudicación.
No debemos confundir la enajenación con la “adjudicación”. En efecto, cabe
precisar que la adjudicación de alguno de los bienes señalados en el artículo 1464 no
constituye enajenación, puesto que la adjudicación es un título declarativo y no traslaticio
de dominio. La adjudicación, que opera en el marco de la partición o liquidación de una
comunidad, es el acto por el cual un determinado bien o derecho, que se poseía indiviso o
en comunidad entre varios comuneros, se singulariza en forma exclusiva en el patrimonio
de uno de ellos. En este caso, por una ficción legal, se entiende que el adjudicatario siempre
fue el dueño exclusivo del bien que se le adjudicó, desde el mismo momento en que se
formó la comunidad. En otras palabras, la adjudicación sólo viene a “declarar” un dominio
preexistente, y por ende tiene efecto retroactivo. No hay pues enajenación, pues ésta supone
un título traslaticio que la anteceda. Los arts. 718, 1344 y 2417 responden a los principios
anteriores.
* Venta y enajenación.
En torno al art. 1464 se ha planteado también el problema de si habría objeto ilícito
en la venta de las cosas que señala el precepto. Cabe en este punto relacionar el art. citado
con el art. 1810, norma que dispone que pueden venderse todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por ley.
Debemos recordar que una ley es prohibitiva cuando impide realizar un acto en
forma alguna, bajo ninguna circunstancia o respecto. Considerando lo anterior, puede
concluirse, siguiendo a Eugenio Velasco6, que el art. 1464 es una norma prohibitiva sólo en
sus números 1 y 2, pero no así en sus números 3 y 4, casos estos últimos en los que se
permite la enajenación, cumpliendo ciertos requisitos, circunstancia que nos hace estar ante
6
“Derecho Civil. Parte preliminar y parte general”, Explicaciones basadas en las versiones de clases de los
profesores de la Universidad de Chile Arturo Alessandri R. y Manuel Somarriva U., redactadas, ampliadas y
actualizadas por Antonio Vodanovic, Tomo Segundo, Quinta edición, Ediar Conosur, Santiago, año 1991,
págs. 247 y 248.
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una norma imperativa de requisito. En consecuencia, la venta de las cosas a que se refieren
los números 3 y 4 es válida, sin perjuicio de que la tradición o transferencia del dominio
sólo se podrá efectuar una vez que se cumplan los requisitos que establece el art. 14647.
Como argumento a favor de esta doctrina, cabe considerar lo dispuesto en el artículo 1466,
cuando dice que hay objeto ilícito “en la venta” de las cosas que ahí se singularizan. Si el
legislador se refirió expresamente a la venta, en éstos casos del artículo 1466, quiere decir
que en aquellos contemplados en el artículo 1464, donde sólo alude a “la enajenación”, la
venta sería perfectamente lícita, tratándose de las cosas mencionadas en los números 3 y 4
del precepto.
Carlos Ducci estima por su parte que no pueden venderse las cosas comprendidas en
los cuatro números del art. 1464. Afirma que al referirse el art. 1810 a las cosas cuya
enajenación esté prohibida, ha significado que la enajenación no esté autorizada, no esté
permitida, pero en ningún momento ha querido exigir que la no enajenación esté
consignada en una disposición de carácter absolutamente prohibitivo. Por lo tanto, para
vender alguna de las cosas señaladas en los números 3 y 4 del art. 1464, será necesario
cumplir previamente con los requisitos allí enunciados a propósito de la enajenación8.
* Enajenación de las cosas incomerciables: art. 1464 número 1.
Según si las cosas pueden o no ser objeto de relaciones jurídicas por los particulares,
se clasifican en comerciables e incomerciables. Bienes comerciables son los que pueden ser
objeto de relaciones jurídicas privadas, de manera que sobre ellos puede recaer un derecho
real o puede constituirse a su respecto un derecho personal. Bienes incomerciables son los
que no pueden ser objeto de relaciones jurídicas por los particulares. No puede existir a su
respecto un derecho real ni personal.
Se incluyen en este número las cosas comunes a todos los hombres, como la alta
mar y el aire (art. 585); los bienes nacionales de uso público (art. 589) y las cosas
consagradas al culto divino (art. 586). En el primer caso, los bienes son incomerciables en
razón de su naturaleza. En el segundo y tercer caso, se trata de bienes sustraídos del
comercio humano para destinarlos a un fin público.
Cabe precisar que no es lo mismo bien incomerciable y bien inalienable. Los
primeros no pueden ser objeto de relaciones jurídicas de derecho privado; los segundos, son
cosas que están sujetas simplemente a una prohibición de ser enajenadas, pero son
comerciables, pues no obstante la limitación apuntada, constituyen el objeto de un derecho
privado.
* Enajenación de los derechos personalísimos: art. 1464 número 2.
Son tales, aquellos que si bien pueden ser objeto de una relación jurídica, pueden
radicarse en un patrimonio, sólo pueden ser ejercidos por su titular, sin posibilidades de ser
enajenados por acto entre vivos y extinguiéndose con la muerte de éste. Los derechos
personalísimos se agotan con su primer y único titular. Los derechos personalísimos, en
consecuencia, son comerciables pero inalienables e intransmisibles.
7
Antonio Vodanovic H., “Manual de Derecho Civil”, Tomo II, Parte Preliminar y General, Editorial
LexisNexis, Santiago, año 2003, págs. 126 y 127.
8
Carlos Ducci Claro, “Derecho Civil. Parte General”, Editorial Jurídica de Chile, segunda edición, Santiago,
año 1984, pág. 284.
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Son tales, por ejemplo, el derecho de uso o habitación (art. 819); el derecho de
alimentos futuros (art. 334)9; el derecho legal de goce o usufructo legal, que tiene el padre o
madre sobre los bienes del hijo no emancipado (artículo 252).
* Enajenación de las cosas embargadas por decreto judicial: art. 1464 número 3.
+ Sentido de la palabra “embargo” en este precepto: el embargo es una institución, en
estricto sentido, propia del juicio ejecutivo, y consiste en la aprehensión compulsiva, hecha
por mandamiento del juez que conoce la ejecución, de uno o más bienes determinados del
deudor y en su entrega a un depositario, que debe mantenerlos a disposición del tribunal,
todo con el fin de asegurar el pago de la deuda. Pero para la mayoría de la doctrina, el
término “embargo” está tomado en un sentido más amplio en el art. 1464, abarcando,
además del embargo propiamente tal, otras instituciones que también tienen por objeto
asegurar el resultado del juicio, como acontece con las medidas precautorias de prohibición
de enajenar y gravar bienes, de secuestro, retención y la prohibición judicial de ejecutar y
celebrar actos y contratos sobre bienes determinados.
En este punto, debemos tener presente los arts. 297 y 453 del C. de P.C.
El art. 297 dispone que en el caso de que la prohibición recaiga sobre bienes raíces,
deberá inscribirse en el Registro del respectivo Conservador, y sin este requisito no
producirá efecto respecto de terceros. Cuando la prohibición recaiga sobre bienes muebles,
sólo producirá efecto respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato que celebren con el propietario de la cosa y que tenga por objeto la misma; pero no
obstante lo anterior, el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido
a sabiendas.
El art. 453 señala por su parte que si el embargo recae sobre bienes raíces o
derechos reales constituidos en ellos, no producirá efecto alguno legal respecto de terceros
sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro conservatorio en donde estén
situados los inmuebles.
Como se observa, en ambos casos, tanto respecto de las prohibiciones de gravar y
enajenar cuanto respecto a los embargos, la ley exige, para su oponibilidad a terceros,
cuando recaen en inmuebles, cumplir con los requisitos de publicidad indicados.
+ Aplicación tanto en las enajenaciones voluntarias como forzadas: el número 3 del art.
1464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas. Este último caso
se plantea cuando un bien ha sido embargado en dos o más juicios. Para proceder a su
remate en uno de los tribunales, deberá requerirse la autorización de los restantes jueces o
el consentimiento de los acreedores. Con mayor razón será necesaria la autorización o el
consentimiento cuando la enajenación sea voluntaria, es decir, se realice fuera de juicio.
+ Situación de las prohibiciones voluntarias o convencionales: se ha planteado si la
prohibición de enajenar convenida por las partes en un contrato, queda comprendida en el
número 3 del art. 1464. En este caso, se estipula en una convención que el deudor -y
propietario del bien- no podrá gravar o enajenarlo, sin previa autorización del acreedor,
concedida usualmente compareciendo en la respectiva escritura de venta, hipoteca, etc. Se
ha concluido que la violación de una cláusula de esta naturaleza no anula la venta y
posterior enajenación, no adolecerán éstas de objeto ilícito. La infracción de la cláusula
sólo hará responsable al transgresor de los perjuicios que ocasionare al acreedor en cuyo
favor se estipuló la prohibición. Se fundamenta la conclusión anterior en el principio de que
9
Decimos “alimentos futuros”, pues de conformidad al artículo 336 del Código Civil, tratándose de las
pensiones alimenticias atrasadas, el derecho a demandarlas puede venderse y cederse.
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la facultad de disposición, de la esencia del dueño, es de orden público; la libre circulación
de los bienes no puede limitarse por convención de las partes. Y si de hecho se limita, tal
convención sería inocua, desde el punto de vista de la validez de los actos jurídicos que
celebre el infractor. Por lo demás, se agrega que la nulidad es una sanción legal, y no una
pena estipulada por las partes. De tal forma, sólo las prohibiciones legales y judiciales
quedan comprendidas en el número 3 del art. 1464.
+ Medios de enajenar válidamente las cosas embargadas o sobre las cuales se ha decretado
una prohibición judicial.
La ley señala dos medios para enajenar válidamente el bien que se encuentra en la
situación descrita:
++ Autorización del juez: debe ser el mismo juez que decretó la prohibición o embargo. Si
varios jueces han decretado embargos o prohibiciones sobre una misma cosa, todos deben
autorizar su enajenación. La autorización debe ser expresa y obviamente anterior a la
enajenación. En la práctica, si la cosa soporta embargos decretados por varios tribunales,
debe pedirse en la causa en la que se pretende rematarla, que se oficie a los demás
tribunales, solicitando las autorizaciones. Una vez que se reciban los oficios con las
respuestas de éstos tribunales, se podrá pedir que se fije día y hora para la subasta.
++ Consentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o tácito. La
jurisprudencia ha señalado que habría consentimiento tácito si quien compra es el propio
acreedor que solicitó el embargo, o si toma conocimiento del remate que se efectuará en
otro juicio ejecutivo y no se opone. En todo caso, al igual que en la situación anterior, el
consentimiento del acreedor debe ser previo a la enajenación. El consentimiento posterior
no valida el acto, ya que la sanción del objeto ilícito es la nulidad absoluta y ésta no admite
ratificación. El acreedor puede prestar su consentimiento por instrumento privado o
público. Lo usual será que comparezca en la escritura de compraventa que servirá de título
para la tradición, es decir, para la enajenación.
* Enajenación de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del
litigio: art. 1464 número 4.
Cosas litigiosas son los muebles e inmuebles sobre cuyo dominio discuten en un
juicio las partes. En esta materia, debemos tener presente lo dispuesto en los arts. 296 y 297
del C. de P.C. El inciso 2º del art. 296 dispone que para que los objetos que son materia del
juicio se consideren comprendidos en el número 4 del art. 1464, será necesario que el
tribunal decrete prohibición respecto de ellos. La prohibición ha de ser la de celebrar actos
y contratos sobre el bien en cuestión. No basta entonces con la sola existencia del litigio.
Considerando a su vez que la jurisprudencia ha extendido el sentido de la expresión
“embargadas” del número 3 del art. 1464 a las prohibiciones judiciales de gravar y
enajenar, el número 4 del mismo precepto estaría demás en realidad.
* Inaplicabilidad de los números 3 y 4 del artículo 1464, en los juicios especiales de la Ley
General de Bancos: por expreso mandato del artículo 106 de la citada ley, en las
enajenaciones que se efectúen en los aludidos juicios especiales, no tendrá aplicación lo
dispuesto en los números 3 y 4 del artículo 1464 y el juez decretará sin más trámite la
cancelación de los embargos u otras prohibiciones que afecten al predio enajenado, aun
cuando hubieren sido decretos por otros tribunales.
4º Condonación del dolo futuro: art. 1465.
La condonación del dolo futuro es inaceptable para la ley, porque ello implicaría
amparar una inmoralidad y proteger la mala fe, así como destruir de paso la presunción
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general de buena fe. Pero el dolo sí puede condonarse a posteriori, aunque dicha
condonación ha de ser expresa. Tal derecho corresponderá a la víctima del fraude.
Como lo habíamos señalado, este caso de objeto ilícito corresponde al dolo que
opera en el cumplimiento o ejecución de los contratos y que se contrapone a la buena fe con
que deben ejecutarse los contratos, conforme a lo previsto en el artículo 1546. No se trata,
por cierto, del dolo como vicio del consentimiento, porque éste opera al momento de nacer
el contrato, y no sería por ende “dolo futuro”.
5º Deudas contraídas en juegos de azar: art. 1466.
En esta prohibición, deben comprenderse también las apuestas, de acuerdo a lo
indicado en el art. 2259.
No obstante, hay diversos juegos de azar que leyes especiales permiten,
fundamentalmente por razones de beneficencia o interés general.
No debemos confundir los juegos de azar con los llamados juegos de destreza. Esos
últimos, en los que no predomina la suerte, como en los primeros, pueden ser a su vez de
destreza corporal y de destreza intelectual, y son lícitos. Los juegos de destreza corporal
dan origen a acciones y excepciones civiles, es decir, originan obligaciones civiles
perfectas. Los juegos de destreza intelectual originarían una obligación natural, esto es, una
obligación que no produce acción para exigir su cumplimiento, pero sí excepción, es decir,
autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razón de ellas (arts. 2263 y 2260, en
relación con el art. 1470).
6º Venta de ciertos libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente, de
láminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la
libertad de prensa: art. 1466.
Aquí, hay obviamente una razón de orden público y moral, para impedir su
circulación. El art. 374 del CP. establece una figura delictual relacionada con esta materia.
En relación a las publicaciones, cabe tener presente las normas de la Ley 19.733,
“Sobre libertades de opinión e información y ejercicio del periodismo.”
7º Actos prohibidos por la ley: art. 1466.
Constituye la regla general de objeto ilícito. Este precepto debemos relacionarlo con
los arts. 10 y 1682, que establecen precisamente que por regla general, la sanción en caso
de infringirse una norma prohibitiva, será la nulidad absoluta.
7.- La causa.
a) Legislación positiva.
Escasas son las disposiciones acerca de la causa en el Código Civil chileno. En
primer lugar, la del artículo 1445, que incluye a la causa lícita entre los requisitos de
validez de todo acto jurídico. Seguidamente, el artículo 1467, que define la causa, y
finalmente el artículo 1468, que sanciona a quien contrata a sabiendas de que el acto
jurídico adolece de causa ilícita.
Estas disposiciones, en términos generales, reproducen normas del Código Civil
francés, que también trata la causa en forma insuficiente, lo que hace decir a Josserand: “La
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teoría de la causa tiene reputación bien ganada de ser abstracta y oscura; la reputación de
ello incumbe al legislador, que sólo ha consagrado a esta importante materia tres
disposiciones sumamente lacónicas, y a la tradición, que es indecisa y a veces
contradictoria, como también a la jurisprudencia”.
b) Causa del contrato y causa de la obligación.
De la lectura de los artículos que se refieren a la causa, no queda en claro si el
requisito de la causa lícita debe concurrir en todo acto jurídico, en la convención o contrato
o en las obligaciones generadas por el acto jurídico, pues el Código, después de referirse en
el artículo 1467 al “acto o declaración de voluntad”, se remite a la “obligación”.
Esta falta de precisión de la ley se advierte también en la doctrina. Así, algunos
autores (Alessandri Rodríguez, Alessandri Besa y Leopoldo Urrutia) estiman que la causa
es requisito de la declaración de voluntad, del acto o contrato, como se desprendería de la
ubicación del artículo 1467, en el título que trata de los requisitos internos de los actos o
declaraciones de voluntad. La causa del contrato sería el interés jurídico que induce a cada
una de las partes a contratar, mientras que la causa de la obligación sería la fuente de donde
ésta emana, a saber, el propio contrato.
Este criterio ha sido impugnado, y la doctrina dominante (en el derecho francés
especialmente) se refiere a la “causa de la obligación”, confirmando, dicen quienes
sustentan la doctrina, lo que expresa el propio artículo 1467.
Como vemos, el mismo precepto –artículo 1467- sirve de fundamento para las dos
doctrinas.
No falta la posición ecléctica, como la de Claro Solar, que estima que el asunto no
tiene importancia práctica, “ya que afectando la causa esencialmente a la manifestación de
voluntad, al consentimiento, tiene que referirse al contrato o al acto jurídico, así como a la
obligación que en ellos se genera”. Su posición ecléctica, que en definitiva no resuelve el
problema, queda de manifiesto al agregar: “Capitant sostiene que es un error hablar, como
lo hacen ciertos autores, de la causa del contrato, porque la causa de un contrato nada
significa. No nos parece, sin embargo –agrega Claro Solar-, que pueda prescindirse de la
necesidad de la existencia de la causa de todo acto o declaración de voluntad de que
emana una obligación, porque el hombre no se compromete a dar, hacer o no hacer algo,
sino en virtud de un motivo, es decir, de una causa que lo mueve a contratar y que la
obligación deberá realizar”.
Otros autores expresan con mayor precisión que la causa del contrato son los
motivos que mueven a cada contratante a celebrar el acto. Estos móviles concretos,
personales de cada contratante, constituyen la causa ocasional, que como veremos, no tiene
influencia en la validez del contrato, a juicio de una parte de la doctrina.
En cambio, la causa de la obligación sería la razón jurídica por la cual el contratante
asume su obligación. Esta causa final es idéntica en contratos de la misma especie y es
ajena a la personalidad del contratante, es una noción abstracta de técnica jurídica.
La doctrina y legislación italiana (Código Civil de 1942), distinguen también la
causa del contrato de la causa de la obligación. La doctrina dominante en Italia ha precisado
que la causa del contrato es el fin económico-social perseguido en el contrato y que
“consiste en la modificación de una situación existente que el derecho objetivo considera
importante para sus propias finalidades”. La causa de la obligación, en cambio, es el
fundamento jurídico del deber de cumplimiento (causa debendi).
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27
Y así, puede haber causa del contrato y no haber causa de la obligación, como
ocurre con la compraventa en que la causa para el vendedor es la promesa del pago del
precio –causa del contrato-, pero una vez perfeccionado el contrato, el vendedor no estará
obligado a entregar la cosa si el comprador se niega a pagar el precio, pues la causa de la
obligación del vendedor viene a faltar por ese incumplimiento. La causa del contrato actúa
entonces antes que el contrato se forme o a lo sumo durante su formación; la causa de la
obligación actúa después que el contrato se ha formado y cuando la obligación debe
cumplirse.
Nuestros tribunales han empleado indistintamente los conceptos de causa del
contrato y causa de la obligación. Un fallo señala: “Nuestro Código Civil exige para que
pueda haber obligación o contrato válido, fuera de otras condiciones, la existencia de una
causa lícita”.
Para Avelino León Hurtado, la causa se refiere a la obligación y no al contrato. La
causa del contrato, en el sentido de motivo que induce a contratar, corresponde al concepto
de causa ocasional, y no tiene influencia en la validez del contrato. La causa de la
obligación, en cambio, corresponde a la causa final.
c) La causa, elemento de las obligaciones de origen voluntario y especialmente
contractuales.
Cabe indicar que la causa se aplica sólo a las obligaciones de origen voluntario y
especialmente contractuales. Cuando se habla de causa en relación con la obligación, ésta
debe tener su origen en la manifestación de voluntad del deudor. La ley se refiere a la causa
en los “actos y contratos” (artículos 1445 y 1467). Esta conclusión la corrobora el origen
histórico de la causa, pues Domat creó la doctrina de la causa a propósito de los contratos
sinalagmáticos.
En las obligaciones de otro origen, no cabe referirse a la causa en el sentido
expuesto. Por eso, se ha fallado que no tratándose de una obligación emanada de un
contrato, sino de una obligación legal, por ejemplo la de proporcionar alimentos a ciertas
personas, –de un acto de autoridad, cuya fuente y causa está en la ley misma-, no es
aplicable el artículo 1467. Por tanto, no puede existir la infracción consistente en que la
obligación carecería de causa real y lícita.
d) Origen y evolución de la doctrina de la causa.
d.1) La causa y el Derecho Romano.
La causa no fue creada por el Derecho Romano ni tuvo aplicación en él de acuerdo
con el concepto que le fija el Derecho actual.
Para los romanos, la causa era la formalidad, la entrega de la cosa o el cumplimiento
de la fórmula que daba origen al contrato; es decir, la palabra causa se empleaba en el
sentido de causa eficiente, de generadora del contrato.
En los primeros tiempos de Roma, existieron los contratos formales. La obligación
surgía abstraída de causa, es decir, era una obligación abstracta. De tal forma, probándose
el cumplimiento de la fórmula, es decir la existencia formal de la obligación, el deudor no
podía excusarse de cumplirla a pretexto, por ejemplo, de falta de contraprestación del
acreedor. Así, bastaba con la enunciación solemne de la fórmula, por ejemplo, referida a la
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promesa de pagar una suma de dinero, para que el declarante quedara obligado, aún cuando
no hubiere tenido motivo alguno para sumir tal compromiso. En otras palabras, la razón que
movía a contratar era ajena a la formación del contrato y por ende, los vicios de la voluntad
no influían en la validez del contrato. Cumplida con la formalidad, no cabía alegar después,
por ejemplo, error o falta de contraprestación de la contraparte (en igual sentido, se
entendían los actos de la emptio y la venditio, independientes entre sí, a diferencia de lo que
ocurre en nuestros días en la compraventa, donde las obligaciones de las partes son
interdependientes).
Pero como esta obligatoriedad rigurosa conducía a evidentes injusticias –por
ejemplo, cuando el deudor se había obligado en consideración a la prestación u obligación
recíproca del acreedor que éste no cumplía-, los pretores crearon acciones o excepciones
destinadas a proteger al deudor, otorgándole acciones de repetición para impedir el
enriquecimiento injusto o sin causa o le confirieron medios para excusarse de cumplir.
Estas acciones o excepciones no tendían a invalidar el acto, porque éste nacía por el
cumplimiento de la fórmula, sino a privarlo de eficacia, por su carácter injusto. No se
atacaba una supuesta invalidez, sino los actos contrarios a la equidad.
Estos principios de justicia conmutativa, se aplicaron progresivamente en los
contratos más importantes.
Una razón de equidad fue exigiendo entonces que la fórmula contractual, para ser
eficaz, tuviera un contenido, correspondiera a una realidad, de manera que había que
probar, aparte del cumplimiento de la fórmula, la existencia de una causa, que para los
romanos, equivalía al contrato mismo.
d.2) El aporte de los canonistas.
Los romanistas de la Edad Media y en especial los canonistas de esa época, fueron
otorgando un mayor valor a los actos celebrados sin sujeción a fórmulas preestablecidas,
privilegiando el consentimiento por sobre el ritualismo o recitación de fórmulas.
En cuanto a su eficacia, la obligación contraída por una parte se subordina a la
contraprestación de la otra parte, excepto, como es obvio, en aquellos contratos que sólo
suponen la prestación de una de las partes, como en las donaciones. En el análisis del
consentimiento, los canonistas concluyen que sin causa no hay obligación y que la causa es
la obligación correlativa que contrae la otra parte. Este principio se concretará en el Siglo
18 en la fórmula “no debe mantenerse la palabra propia respecto del que no mantiene la
suya”, lo que en términos actuales se expresa como “la mora purga la mora” o “la
excepción de contrato no cumplido”, que recoge nuestro Código Civil en su artículo 1552.
Nace entonces la causa como un elemento independiente de validez del contrato. Y al
analizar la moralidad de los motivos que inducen a contratar, los canonistas llegan a la
noción inicial de causa lícita.
d.3) Doctrina de Domat.
La doctrina de la causa fue sistematizada por primera vez por el jurista francés Jean
Domat (siglo 17), quien clasifica los contratos en cuatro categorías:
1º Casos en que dos individuos se dan recíprocamente cosa por cosa, como sucede en la
venta y en la permuta.
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2º Casos en que se prestan mutuamente algún servicio, como sucede al encargarse cada uno
de los asuntos del otro.
3º Casos en que se presta algún servicio por una remuneración, como en el arrendamiento
de servicios; y
4º Casos en que sólo una de las partes de o haga, sin contraprestación alguna, como en las
donaciones por pura liberalidad.
Señala Domat que en las tres primeras especies de convención, la obligación de uno
es el fundamento de la del otro. La obligación de uno tiene su causa en la obligación del
otro. Si el acto es gratuito, el solo deseo de donar, de hacer el bien, toma el lugar de la
causa.
De lo expuesto, aparece que Domat trata de explicar que la forma no tiene valor en
sí, como originalmente aceptaron los romanos, si no hay un contenido en el contrato, una
causa, que consiste en haber recibido, recibir o esperar recibir una contraprestación, o en el
solo propósito de hacer el bien. Esta “causa” no viene a ser otra cosa entonces, que el
contenido de cada contrato; este surge y es válido cuando las obligaciones que crea tienen
una justificación, una causa, lo que aparece muy claro en los contratos onerosos, por
oposición a los gratuitos, en que la mera liberalidad toma el lugar de la causa.
d.4. Doctrina de Pothier.
Siguiendo a Domat, formula la doctrina de la siguiente manera: toda obligación
debe tener una causa honesta. En los contratos interesados, la causa de la obligación que
contrae una de las partes, es lo que la otra le da o se compromete a darle, o el riesgo que
tome de su cargo. En los contratos de beneficencia, la liberalidad que una de las partes
quiere hacer en favor de la otra, es causa suficiente de la obligación que contrae en favor de
ella. Pero cuando una obligación no tiene causa alguna, o lo que es lo mismo, cuando la
causa por la cual ha sido contraída es falsa, la obligación es nula; y el contrato que la
contiene es nulo. Agrega Pothier que si se cumple una obligación sin causa, hay acción de
repetición; y esta acción se llama conditio sine causa.
Esta es la fuente de donde los redactores del Código Civil francés tomaron la
doctrina de la causa, y de ahí pasó a nuestro Código. Surge de este modo la noción de causa
final, que difiere sustancialmente de la causa ocasional y de la causa eficiente.
e) Acepciones de la palabra causa en la doctrina.
Podemos considerarla en cuatro acepciones: causa eficiente, causa final, causa
ocasional y causa económica.
e.1. Causa eficiente: corresponde al concepto lógico de la palabra; es causa eficiente el
elemento generador del acto, es el antecedente u origen de algo. Por tanto, en esta acepción,
la causa de las obligaciones es la fuente de donde éstas emanan: contrato, cuasicontrato,
delito, cuasidelito y la ley.
En este sentido, entendían la causa los jurisconsultos romanos.
No es esta acepción la que nos interesa, pues si el legislador exige como condición
de validez del acto o contrato que éste tenga una causa lícita (artículo 1445), no se está
refiriendo evidentemente a las fuentes de las obligaciones, entre las que se encuentra el
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contrato, pues la causa sería requisito del contrato y a la vez el contrato mismo, lo que es un
absurdo.
e.2) Causa ocasional: son los motivos individuales, personales de cada parte, diferentes de
una a otra persona, permaneciendo generalmente en el fuero interno de cada individuo, sin
expresarse. Así, por ejemplo, en una compraventa, los motivos de cada comprador serán
distintos: uno puede comprar para usar el bien; otro, para donarlo; un tercero, para
arrendarlo, etc. Como dice la doctrina francesa, si bien la causa queda dentro del campo
contractual, los motivos son ajenos al acto jurídico. Tal distinción también se ha recogido
en nuestra jurisprudencia, al señalarse que “la causa de un contrato es el interés jurídico
que induce a las partes a contratar, interés que es distinto e independiente del móvil
utilitario o subjetivo que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el
contrato”(fallos de enero de 1923, de la Corte de Valparaíso; y de septiembre de 1924, de
la Corte Suprema, Repertorio, Tomo V, pág. 121).
e.3) Causa final: en esta acepción, la causa es el fin o propósito inmediato e invariable de
un acto, es la razón o interés jurídico que induce a obligarse, es la finalidad típica y
constante, cualquiera sea la persona que contrate y cualesquiera que sean sus móviles
particulares. Es el fin que se propone lograr el deudor al obligarse y que es idéntico siempre
en contratos de la misma especie. Por ejemplo, el mutuario siempre estará obligado a
restituir el dinero en razón de que el mutuante le hizo entrega del dinero. O sea, el mutuario
asume su obligación de restituir porque antes se le ha hecho entrega. Pero este fin
inmediato, directo y uniforme, en contratos de la misma especie, no debe confundirse con
otros móviles, que también determinan a contratar y que, generalmente, son distintos en
cada contratante y en cada contrato, aunque sean de la misma especie. Estos motivos
lejanos y distintos constituyen la causa ocasional. En el ejemplo, el mutuario puede haberse
obligado, porque necesitaba pagar una deuda, comprar un bien, etc.
De tal forma, por ejemplo, en el contrato de compraventa, la causa final de cada
contratante será siempre la misma: para el vendedor, la obligación que contrae el
comprador de pagar el precio; para el comprador, la obligación del vendedor de entregar la
cosa vendida. La causa final será por tanto común a ambos contratantes e idéntica en
contratos de la misma especie.
e.4) Causa económica: o doctrina del fin económico. Expuesta por Henry Capitant, puede
considerarse como un derivado de la causa final. Sostiene Capitant que el fin que se
persigue al celebrar un acto jurídico es de carácter económico y no puramente jurídico. La
causa es un fin económico que las partes persiguen al contratar, lo que está más de acuerdo
con la voluntad real del que se obliga. Incluso en los actos a título gratuito, el fin
perseguido es de carácter económico: el donante desea hacer pasar una parte de sus bienes a
otro sin contraprestación.
Coviello sigue también esta doctrina, señalado que “el acto jurídico es la
manifestación de voluntad de una o más personas, cuyas consecuencias jurídicas van
encaminadas a realizar el fin práctico de aquellas”, siendo la causa “la razón económicojurídica del negocio”.
Conforme con esta doctrina, la causa se identifica con el fin práctico y por tanto, en
un contrato bilateral, la causa que determina a obligarse no es la obligación recíproca, sino
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el deseo de obtener la ejecución de la prestación que se le ha prometido a cambio. No es la
obligación (concepto jurídico) sino la prestación (concepto económico) la causa.
En ocasiones, nuestros tribunales superiores han seguido esta doctrina. Así, en una
sentencia de la Corte de Temuco de marzo de 1980, se afirma que “Toda persona que se
obliga voluntariamente persigue un fin de orden económico y lo hace con la mira de llegar
a alcanzarlo, incluso en los contratos a título gratuito (...) si un contratante se obliga, no
sólo lo hace para obtener que el otro se obligue por su parte, pues ambas obligaciones
correlativas constituyen un primer paso destinado a preparar el resultado definitivo, que es
la ejecución de las prestaciones prometidas. En el contrato de compraventa lo que
determina a una persona a vender una cosa no es la promesa del comprador de pagar el
precio convenido, sino el interés de tener a su disposición el dinero y, por su parte, el
comprador, si consiente en el pago del precio, es con el fin de adquirir la posesión pacífica
y útil de la cosa vendida. Luego, en un contrato bilateral, la causa que determina a cada
parte a obligarse es la intención de obtener la ejecución de la prestación que le ha sido
prometida en cambio” (Repertorio, págs. 117 y 118).
Se ha criticado sin embargo esta concepción de la causa, ajena al Código Civil
francés, a Domat y a Pothier, puesto que si no se cumple la prestación prometida, la
obligación desaparecería por ausencia de causa, con lo cual “estaríamos abandonando el
terreno de los requisitos de validez de las obligaciones para pasarnos al de la resolución
de los contratos”, enfatizándose que la obligación que tiene una causa al momento de
nacer, no puede convertirse después en obligación sin causa.
f) Acepción de la palabra causa en el Código Civil chileno.
f.1) Doctrina dual de la causa.
Pareciera que en nuestro Código se alude a la causa final. En efecto, cabe descartar,
por lo expuesto, que se refiera a la causa eficiente; tampoco ha podido referirse el Código a
la causa ocasional, ya que si se atendiera a los móviles o motivos psicológicos de cada
contratante, que pueden variar hasta el infinito, se crearía una total inestabilidad jurídica.
Así lo resuelve la generalidad de la doctrina (Claro Solar, Alessandri, Avelino León
Hurtado). De tal forma, en cada tipo de contrato, habrá siempre una misma causa de valor
constante y abstracto, precisada de antemano por el Derecho.
En todo caso, la propia definición del artículo 1467 es poco feliz, pues parece
confundir la causa con los motivos.
Pero aún aceptando como válido el principio general que el Código se refiere a la
causa final, Avelino León y otros autores concluyen que es forzoso reconocer que cuando
se plantea un problema de causa ilícita, debe atenderse a la intención real de las partes, a los
motivos individuales, es decir, a la causa ocasional. Esta búsqueda es indispensable y está
permitida por la ley, considerando la propia definición de causa lícita del artículo 1467.
En síntesis:
1º Cuando se trata de causa lícita: el legislador sólo se refiere a la causa final;
2º Cuando los motivos que inducen a contratar son ilícitos o contrarios a la moral, las
buenas costumbres o al orden público, o sea cuando estamos ante una causa ilícita, el juez
debe investigar la causa ocasional.
Visualizamos por tanto en nuestro Código Civil, en opinión de la mayoría de la
doctrina nacional, un sistema dual y no una doctrina unitaria de la causa.
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f.2) Doctrina de Carlos Ducci.
No participa del criterio anterior, porque a diferencia del Código francés, nuestro
Código Civil definió expresamente la causa, aludiendo al motivo que induce al acto o
contrato. El Código ha dicho pues claramente que entiende por causa el “motivo”. Antes, el
Código, en el artículo 1455, había empleado los conceptos de intención o motivo y causa, al
referirse al error en la persona. Igual cosa en el artículo 2456, respecto a la transacción.
Por lo tanto, el considerar la intención o motivo no es una cosa extraña o contraria al
ordenamiento de nuestro Código Civil, más si consideramos que en él se señala la intención
de los contratantes como el elemento que debe buscarse en la interpretación de los contratos
(artículo 1560); igual acontece respecto a los testamentos (artículo 1069).
Haciéndose cargo de la conclusión de la doctrina mayoritaria, señala que si el juez
va a tener que investigar siempre los motivos para saber si hay causa ilícita, se ve la
inutilidad y lo artificioso de la causa final.
Lo lógico –concluye Ducci-, es que el concepto de causa comprenda tanto la causa
lícita como la ilícita; no se trata de instituciones distintas, sino de una misma; la causa
ilícita no es otra causa sino la misma que adolece de alguno de los vicios que la ley señala.
Acerca de la objeción que se ha hecho para considerar los motivos de cada acto
como causa de él en razón de que ella variará con relación a cada contratante, que tendría
un carácter personal, que el juez estaría obligado a escrutar pensamientos, señala Ducci que
dicha objeción no es válida entre nosotros. En efecto, como la causa no necesita expresarse,
su fijación sólo puede provenir de una interpretación del contrato. Ahora bien, el artículo
1560 dispone que se estará a la voluntad real y no a la declarada, para interpretar la
voluntad de los contratantes. Pero lo establece en los siguientes términos: “Conocida
claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las
palabras”.
Con ello, desaparece de inmediato toda investigación puramente psicológica; la
intención debe haberse manifestado, ya que ésta es la única forma de conocer “claramente”
la intención de los contratantes. Se realiza así una fusión de las ideas subjetivas y objetivas.
La causa es, en consecuencia, el motivo claramente manifestado del acto o contrato.
g) La causa final en los diversos actos y contratos.
g.1) La causa en los contratos bilaterales.
La causa de la obligación de una de las partes, es la contraprestación recíproca de la
otra parte. La causa debendi se haya pues en la justicia conmutativa. La obligación de uno
es el fundamento de la obligación del otro. De tal forma, por ejemplo, en la hipótesis del
artículo 1814 del Código Civil, la obligación del comprador carece de causa, mientras que
la obligación del vendedor carece de objeto. Asimismo, si en la compraventa no existe
precio, la obligación del vendedor consistente en entregar la cosa vendida, carece de causa.
Lo dicho respecto de la compraventa rige para otros contratos bilaterales, como el
arrendamiento. En la transacción, puede haber falta de causa real y lícita para una de las
partes si se refiere a derechos ajenos o inexistentes o si al tiempo de celebrarse la
transacción el juicio ya había terminado por sentencia ejecutoriada (artículos 2452 y 2455
del Código Civil).
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Cabe notar que en los contratos bilaterales, basta con la existencia de obligaciones
recíprocas, sin que deba considerarse el valor de las mismas para establecer una
equivalencia. Por regla general, la lesión no es causa de rescisión. Lo será
excepcionalmente, cuando la ley expresamente establezca la sanción. Se impone el
principio de que el valor de las cosas es muy relativo y son las partes las que deben fijarlo
salvaguardando sus intereses. Por eso, se ha fallado que “la desproporción de las
prestaciones de un contrato sinalagmático (del griego: que obliga a una y otra parte) no
implica una falta absoluta de causa y no afecta, desde este punto de vista, a la validez de la
convención”(Repertorio, pág. 126, sentencia de la Corte de Valparaíso, de mayo de 1919).
g.2) La causa en los contratos unilaterales y en los contratos reales.
La causa de la obligación está en la prestación que el otro contratante ha hecho ya al
promitente, o que éste espera recibir. Es la obligación de restituir la cosa que ya se recibió
en mutuo, depósito, comodato, prenda, etc.
Atendiendo a lo anterior, se ha fallado que si en un contrato de mutuo no ha existido
entrega de dinero, el acto no se perfecciona; el contrato no queda legalmente celebrado y
adolece de nulidad absoluta por falta de causa (sentencias de la Corte Suprema de
noviembre de 1938, junio de 1940, marzo de 1942 y abril de 1993, Repertorio, págs. 124 y
125).
g.3) La causa en los actos a título gratuito.
Dispone la ley que “la pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente”. Por lo
tanto, en los actos a título gratuito, la causa es el “animus donandi”. Por ejemplo, en el
contrato de donación; o en el mandato gratuito.
Sin embargo, puede ocurrir que la donación tenga una doble causa: animus donandi
y el deseo de lograr un resultado específico buscado por el donante, lo que constituye una
causa onerosa. La doctrina considera que en tal caso, hay simultáneamente un acto a título
gratuito y una operación sinalagmática.
Para Avelino León, en tal caso la donación sólo conserva el nombre de tal. Y se
aproxima más que al contrato unilateral y gratuito al bilateral y oneroso. Esto lo confirma el
artículo 1426 del Código Civil. O sea, se aplica el efecto propio de los contratos bilaterales:
se concede la acción resolutoria del artículo 1489 del Código Civil.
g.4) La causa en los contratos aleatorios.
La causa de las obligaciones recíprocas es la suerte, el álea. No podrá consistir la
causa en la contraprestación, porque esta incluso puede no existir o ser insignificante.
Como resalta Avelino León, repugna a la conciencia y atenta al ordenamiento
jurídico dar valor a contratos en que no hay contraprestación o en que ésta puede ser
insignificante. Por eso, la ley concede validez a esos contratos con muchas limitaciones y
asegurando en todo caso que el álea –que es la causa- exista realmente (artículos 2259 y
siguientes; 1813, 1913, 2266, 2270, 2279 del Código Civil).
g.5) La causa en los contratos accesorios.
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La causa varía, según sea prestada la caución por el propio deudor o por un tercero.
Si la caución es constituida por el propio deudor, la causa de la obligación de
garantía, es la misma de la obligación principal, si se constituye conjuntamente con ella. Si
es posterior, la causa será alguna ventaja concedida por el acreedor: mayor plazo, reducción
de intereses, etc.) o bien la mera liberalidad, el solo afán de favorecer al acreedor.
Si es un tercero el que presta la garantía (lo que siempre acontece con la fianza y
eventualmente puede ocurrir con la prenda o la hipoteca), la causa puede ser la mera
liberalidad, si el obligado nada recibe por el servicio que le presta al acreedor, o bien, en
caso contrario, la obligación que el deudor contrae en su favor en compensación. En otras
palabras, la causa de la obligación del tercero debe buscarse en sus relaciones con el deudor
y no con el acreedor. Frente al acreedor, la obligación accesoria está desligada de causa, es
una obligación abstracta.
h) Las obligaciones no causales o abstractas de causa.
El requisito general de que no puede haber obligación sin causa real y lícita, no se
exige en el caso de los actos abstractos, que operan como la antigua estipulación del
derecho romano. Revisemos a continuación algunas figuras jurídicas en las que se acepta
obligaciones abstractas de causa. En todos estos supuestos intervienen tres personas, y una
se obliga frente a otra por cuenta u orden de la tercera.
h.1) Tratándose del contrato de fianza y en general en el caso de cauciones constituidas por
terceros.
La obligación del fiador frente al acreedor, es abstracta de causa y es perfectamente
válida. La causa sólo aparece cuando se consideran las relaciones del fiador con el deudor,
o sea, la causa queda fuera del contrato de fianza. Lo mismo cabe decir de una hipoteca o
de una prenda constituidas por terceros, para asegurar una obligación ajena.
h.2) Delegación: se trata de un caso semejante al de la fianza o caución prestada por un
tercero. En efecto, el delegado (o nuevo deudor) se obliga frente al delegatario (o acreedor)
por orden del delegante (antiguo deudor). La causa de esa obligación se encuentra en las
relaciones del delegado con el delegante, pues frente al delegatario la obligación asumida
por el delegado carece de causa. La obligación del delegado tendrá por causa normalmente
una deuda u obligación anterior en favor del delegante; es decir, el nuevo deudor o
delegado, se hace cargo de la deuda que el delegante tenía frente al delegatario, con el
consentimiento de éste (artículo 1635 del Código Civil). Con ello, el delegado extinguirá la
obligación que a su vez mantenía para con el delegante. Esa es su causa. Pero para el
acreedor del delegante, la asunción de la obligación por el delegado carece de causa, es un
acto abstracto.
Si el nuevo deudor o delegado consiente en la operación, o sea acepta obligarse
frente a un nuevo acreedor en reemplazo del anterior, y si también consiente el delegatario
o acreedor, habrá novación, en este caso subjetiva, por cambio de deudor.
h.3) Estipulación en favor de un tercero.
Se trata de una figura regulada en el artículo 1449 del Código Civil y que
estudiaremos a propósito del efecto relativo de los contratos. En ella, el promitente se
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obliga frente al beneficiario por la contraprestación del estipulante en su favor. Tal es la
causa de su obligación. Por ejemplo, una compañía de seguros (prometiente) se obliga a
pagar una suma de dinero a cierta persona (beneficiario), en el evento que fallezca el
asegurado (estipulante). La causa de la obligación del promitente, se encuentra en el pago
que el estipulante efectuó de las primas pactadas. Pero también podría ocurrir que el
promitente se obligue gratuitamente, caso en el cual la causa de su obligación será la mera
liberalidad.
h.4) Letra de cambio y efectos de comercio.
En la letra de cambio, el aceptante o librado, desde el momento de su aceptación, se
obliga a pagar el documento al legítimo tenedor de ella. La obligación del librado tiene su
causa en sus relaciones con el girador o librador, el cual le habrá hecho o prometido la
correspondiente provisión de fondos. También podrá ser el deseo de hacer una donación, un
préstamo, etc. Pero frente al tenedor de la letra, la obligación del aceptante es abstracta,
carece de causa. Igual situación se presenta en los cheques, títulos al portador, a la orden y
en general, tratándose de los denominados “títulos negociables”, que se transfieren
mediante la simple entrega manual o el endoso. Se trata de efectos de comercio, cuya fácil
circulación es indispensable, lo que supone a su vez garantía de pago a sus portadores. Es
decir, el obligado –suscriptor del documento- no puede oponer al portador de buena fe las
excepciones que podría hacer valer a los portadores anteriores. En tal sentido, el artículo 28
de la Ley 18.092 sobre letras de cambio, establece que el aceptante no puede oponer al
demandante excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores portadores de la
letra. Esta inoponibilidad no cubre las relaciones del aceptante con el librador en cuyo
poder se encuentra la letra.
Destaca Avelino León que la “seguridad del tráfico” ha obligado a configurar estos
actos como abstractos de causa, de modo que serán válidos aunque la causa no exista o sea
ilícita, pues en este supuesto la seguridad jurídica ocupa el lugar de la justicia, respecto del
portador legítimo y de buena fe.
Carlos Ducci critica la noción de obligaciones abstractas de causa, consecuente con
su concepción de la misma, recordando que no existen, excepto entre los locos, los actos
inmotivados. Así, por ejemplo, tratándose de una letra de cambio, la causa es la
negociación que llevó a girarla y aceptarla. Señala Ducci que la palabra abstracto ha
seducido a veces a nuestros tribunales, que han atribuido dicho carácter a los efectos de
comercio, aún cuando se encuentren en poder de la parte originaria que los ha recibido en
una negociación, lo que constituye un error. Así, por ejemplo, en una compraventa en la
que se pacta pagar una parte del precio a plazo, estipulándose intereses usurarios por el
saldo de precio y en la cual el comprador acepta letras de cambio para asegurar el pago del
referido saldo, mientras tales letras estén en poder del vendedor, el comprador podrá
objetarlas por ilicitud de la causa, lo que nuestros tribunales no han considerado siempre
así. Si esas letras son endosadas a un tercero, no se discute por Ducci que el aceptante no
podrá alegar la ilicitud de la causa. Se apoya Ducci en el tenor del propio artículo 28 de la
ley número 18.092, del cual se desprende que las excepciones causales proceden entre los
que fueron partes en la relación causal.
i) Concepto de causa del Código Civil y requisitos de la causa.
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De acuerdo al artículo 1467 del Código Civil, la causa es “el motivo que induce al
acto o contrato”. Dicho concepto, corresponde al de la causa del contrato. No define el
Código la causa de la obligación, pero podríamos definirla como la circunstancia que
induce al autor de un acto jurídico o a la parte de una convención, para ejecutar una
prestación en favor de otro. La causa del contrato debe reunir dos requisitos, según el
Código: ha de ser real y además lícita. No necesita expresarse sin embargo.
i.1) La causa debe ser real.
Se entiende por tal, aquella que efectivamente existe. La existencia de la causa debe
ser objetiva; no basta que exista solamente en el fuero interno de la persona. No interesa
saber si subjetivamente existe para el autor o la parte una causa, porque ello implicaría caer
en la causa ocasional. El acto jurídico no producirá otro efecto que el correspondiente a su
estructura jurídica, cualquiera que sea la idea que al respecto tengan las partes. Esta
objetividad es la que distingue la causa de los motivos.
La causa no será real en las siguientes hipótesis:
1º Cuando es inexistente.
2º Cuando es falsa, por incurrir las partes en un acto simulado: o sea, cuando sin existir, se
hace aparecer como existente el acto jurídico y la causa que motiva a las partes a celebrarlo;
si bien es cierto el acto simulado tiene una causa, a saber el engaño a los terceros, no existe
una causa real que induzca a las partes a celebrar el acto simulado, éste es sólo una
apariencia. Como explica Víctor Vial del Río, “Supongamos, por ejemplo, que las partes
aparecen celebrando una compraventa simulada cuando, en realidad, no quieren celebrar
contrato alguno. Fácil es desprender que en esta hipótesis ni el vendedor ni el comprador
necesitan para nada la compraventa; sin que se hayan representado motivo alguno que los
induzca a su celebración. Hay un motivo para la simulación, que es el engaño de terceros,
pero no existe motivo alguno para la celebración del contrato aparente”.10
3º Cuando erróneamente se cree que hay causa, sin haberla: el propio ejemplo que da el
artículo 1467, inciso 3º, confirma que en esta hipótesis no hay causa, porque no hay
obligación que justifique la promesa y normalmente habrá falsa causa porque el que hace la
promesa sólo la formulará por creer de que existe una obligación en tal sentido. Será
también el caso del heredero que basándose en un testamento se obliga a pagar un legado,
en circunstancias que el testamento había sido revocado por el testador. La existencia de
una causa real implica que ella sea verdadera. Esto no significa que si la persona cree que la
causa es una, pero es otra, el acto será inválido, pues el acto tendrá siempre una causa real;
tal es el caso que contempla el artículo 2295 del Código Civil. Ahora bien, si derechamente
la causa no existe, el error de las partes, que creyeron que existía, no alterará la situación y
el acto seguirá careciendo de causa, incluso aunque se trate de un error de derecho: arts.
2297 y 2299 del Código Civil. En conclusión: si no hay causa, el acto es nulo aunque las
partes por error de hecho o de derecho crean que existe una causa. A la inversa, si hay una
causa y las partes por error creen que es otra o que no existe causa, el acto puede ser válido.
Si se incurre en un error en cuanto a la persona, la sanción será la correspondiente a
ese vicio del consentimiento, pero no puede hablarse de falta de causa. En otras palabras, el
10
Vial del Río, Víctor, “Actos Jurídicos y Personas. Volumen Primero. Teoría General del Acto Jurídico”,
Ediciones Universidad Católica de Chile, Santiago, año 1991, Segunda Edición, pág. 145.
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error en la persona se sancionará con la nulidad relativa, mientras que la falta de causa con
la nulidad absoluta.
De acuerdo con esta necesidad de existencia de una causa real, se ha fallado que
carece de ella la transacción sobre un pleito que había concluido: “Es nula la transacción si
las partes sabían que el pleito respecto del cual recae dicho contrato ya había fenecido. En
este caso faltan el objeto y la causa. Falta el objeto, porque no existiendo el derecho que
disputar ni incertidumbre de las partes sobre una relación de derecho que resolver, no ha
podido obligarse una de ellas para con la otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, que es
lo que constituye una convención o contrato y lo que determina el objeto de toda
declaración de voluntad según los artículos 1438 y 1460 del Código Civil. Falta la causa,
porque no existe motivo real ni aun aparente que haya inducido a las partes a la
celebración del contrato, esto es, a poner fin extrajudicialmente a un litigio terminado ya
por los tribunales de justicia”(fallo de mayo de 1909, de la Corte Suprema).También han
concluido nuestros tribunales que si no se entrega por el mutuante la cantidad objeto del
contrato, el contrato de mutuo carece de causa (sentencias de la Corte Suprema de abril de
1933, noviembre de 1938, junio de 1940 y marzo de 1942). De igual forma, que carece de
causa la compraventa si los derechos vendidos sobre un inmueble pertenecían al comprador
o no existían (Corte de Valdivia, sentencia de noviembre de 1933).
La necesidad de una causa real se desprende, además de lo establecido
expresamente en el artículo 1467 del Código Civil, de lo dispuesto en el artículo 2299 del
Código Civil. Igual necesidad de causa real considera el artículo 1816 del Código Civil, al
disponer que la compra de cosa propia no vale.
Lo anterior, cabe tratándose de actos jurídicos onerosos. Si el acto es a título
gratuito, no se concibe la falta de causa, dado que siendo el fin la mera liberalidad, siempre
habrá una causa, siempre se obtendrá el fin de hacer la liberalidad. Es casi imposible
separar aquí la causa del consentimiento.
i.2) La causa debe ser lícita.
La exigencia de licitud de la causa, que formula el artículo 1467, permite a los
tribunales mantener el control de la moralidad de los contratos. La autonomía de la
voluntad, que posibilita a los particulares una absoluta libertad contractual, está
necesariamente limitada por el interés general que exige reprimir la inmoralidad.
Según nuestro Código, hay causa ilícita cuando el acto:
1º Está prohibido;
2º Es contrario a las buenas costumbres; y
3º Es contrario al orden público.
Habiendo entregado con anterioridad los conceptos de actos prohibidos y de orden
público, nos detendremos en lo que dice relación al concepto de buenas costumbres.
Precisar su concepto no es tarea fácil. Se entiende por buenas costumbres todos los hábitos
que se conforman con las reglas morales de un estado social determinado. Es un concepto
esencialmente relativo, si se consideran distintos lugares dentro de un país o distintas
épocas y países. Pero no obstante la relatividad apuntada, como dicen Planiol y Ripert hay
un cuerpo común de doctrinas morales que la civilización occidental ha tomado de la
filosofía antigua y de las tradiciones cristianas, que forman un sustrato moral esencial
aceptado por todas las naciones civilizadas. Cabe precisar que para conocer esas normas,
los jueces no siempre deben sujetarse a la opinión de la mayoría circunstancial, ya que no
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pocas veces existen prácticas inmorales toleradas e incluso favorecidas por la mayoría.
Además, el concepto de las buenas costumbres debe ser suficientemente flexible como para
que los jueces con sano criterio sepan determinarlo en cada caso.
Dentro de este concepto, se ha fallado que “Es abiertamente inmoral y contrario a
las buenas costumbres, lo que lo vicia de nulidad absoluta, por la ilicitud de su causa, el
contrato celebrado entre el deudor ejecutado y un tercero para alterar el verdadero precio
de la subasta del bien embargado por medio de maniobras extrañas y perjudiciales para el
acreedor ejecutante convenidas y llevadas a cabo subrepticiamente”(sentencia de la Corte
Suprema de octubre de 1918, Repertorio, pág. 128). De igual forma, es contrario a las
buenas costumbres el contrato de arrendamiento hecho para destinar el inmueble a un fin
inmoral: “Aunque no se consulte en los términos de un contrato dado, en el espíritu de todo
contrato de arrendamiento de casas está que no puede destinarse a lupanares o mancebías,
porque estas industrias son inmorales, desde que su objeto es la prostitución, o sea, la
deshonra de la mujer por comercio que se hace de su cuerpo. En consecuencia, reconocido
por el demandado el hecho de que en la casa que arrienda tiene establecido un lupanar,
procede la acción de terminación inmediata del arrendamiento ejercitada por el acreedor y
fundada en el derecho que le concede el artículo 1973 para expeler al inquilino que
empleare la casa o edificio en un objeto ilícito” (Corte de Iquique, sentencia de 28 de junio
de 1918, Repertorio, pág. 128). Son también inmorales y contrarios a las buenas
costumbres, según ha concluido la jurisprudencia, los actos ejecutados por el mandatario en
el ejercicio de su mandato, cuando el beneficio queda en su poder y no redunda en
beneficio del mandante.
Para preciar cada caso, la jurisprudencia ha atendido a los motivos que determinaron
a contratar, apartándose así de la doctrina de la causa final para adentrarse en el campo de
la doctrina de la causa ocasional, conforme a la dualidad de la doctrina de la causa a la que
se hizo referencia.
A propósito de la licitud de la causa, se presenta el problema de dilucidar si el fin o
motivo ilícito debe ser común a ambas partes para que la causa pueda considerarse ilícita.
En Francia, en los contratos onerosos, la jurisprudencia ha estimado que, para ese efecto,
una parte debía conocer el fin ilícito que determinaba a la otra; aún más, se ha llegado a
exigir que el fin ilícito fuera común, es decir, convenido. Como precisa Carlos Ducci, nada
hay en nuestro Derecho que permita sustentar un criterio de esta naturaleza. La solución
entre nosotros pasa por determinar, de acuerdo al artículo 1683 del Código Civil, quienes
pueden solicitar la declaración de nulidad absoluta. Sólo la parte que ignoró el vicio que
invalidaba el contrato podrá pedir su nulidad. Lo anterior concuerda con el artículo 1468
del Código Civil, que establece que no habrá derecho a exigir que se restituya lo dado o
pagado, cuando el que dio o pagó sabía que la causa era ilícita (según veremos, este es un
caso de excepción a la regla del artículo 1687 del Código Civil, conforme a la cual,
decretada la nulidad del contrato, las partes deben ser restituidas al estado anterior al de la
celebración del contrato).
j) Prueba de la causa.
Atendido lo dispuesto en los arts. 1467 y 1698 del CC., puede concluirse que la
causa se presume, desde el momento en que la ley no exige expresarla en el acto o contrato.
Como señala nuestra jurisprudencia, probar que una obligación carece de causa real y licita
corresponde a quien alega tal hecho, ya que si bien es cierto no puede haber obligación sin
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causa real y lícita, no es menos cierto que no es necesario expresarla, por lo cual el hecho
de que no se exprese no basta para deducir que la obligación carece de ella. En síntesis, el
que pretenda que el acto carece de causa, deberá probarlo, prueba muy difícil por cierto.
La falta de causa puede acreditarse:
 Por cualquier medio de prueba, excepto la testifical, si la causa se expresó en el acto
o contrato, de acuerdo al art. 1709 del Código Civil;
 Pero si en el acto o contrato no se expresa la causa, su inexistencia podrá acreditarse
por todos los medios, incluso testigos, toda vez que no debe probarse “contra” el
documento, dado que en este nada se dice respecto de la causa.
k) La causa simulada.
Existe causa simulada cuando las partes, de común acuerdo, para inducir a error a
los terceros, señalan a la convención una causa que es falsa.
Si la simulación es absoluta, si no hay causa, el acto será nulo. Por ejemplo: el caso
del deudor insolvente que reconoce una deuda inexistente, coludido con un tercero, a fin de
perjudicar a sus acreedores en el futuro juicio de quiebra (especialmente, cuando la deuda
que se reconoce otorga un crédito preferente).
Si la simulación es relativa, es decir, si hay una causa falsa señalada por las partes
para inducir a error a los terceros, pero existe una causa real y también lícita no expresada,
el acto es perfectamente válido. Por eso, se ha fallado que no obsta a la validez de la
obligación la simulación de la causa, si la causa verdadera u oculta es perfectamente lícita.
Si la causa oculta es ilícita, obviamente que el acto adolecerá de un vicio de nulidad (por
ejemplo, si se reconoce deber a título de mutuo lo que se debe por juegos de azar, habrá
causa ilícita; igualmente, si se hace una donación a una persona para que ésta de muerte a
un tercero, y se simula una compraventa en la que el vendedor declare recibir el precio, la
causa es inmoral y por ende hay nulidad absoluta).
l) Sanción de la falta o ilicitud de la causa.
Para una parte de la doctrina, la falta de causa acarrea la inexistencia jurídica. Para
otros (A. León entre ellos), la sanción, atendiendo a nuestra legislación positiva, será la
nulidad absoluta. La misma opinión sostienen J.C. Fabres y los dos Alessandri. En efecto,
el art. 1682 del Código Civil dispone que hay nulidad absoluta si se omite algún requisito o
formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideración a la naturaleza de ellos, y entre tales requisitos está indiscutiblemente la
causa. Además, en numerosos casos el legislador sanciona la falta de causa con la nulidad
absoluta: arts. 1630; 1814; 2452; 2455, etc.
A su vez, el art. 1467 equipara la causa real a la causa lícita, de manera que la falta
de causa real debe tener igual sanción que la causa ilícita.
La jurisprudencia ha llegado a la misma conclusión en forma constante.
La opinión que propugna la inexistencia jurídica en caso de falta de causa se basa
principalmente, citando a Claro Solar, en que “si todo acto o declaración de voluntad
requiere esencialmente una causa, la falta de causa se opone al perfeccionamiento jurídico
del acto, y el contrato, por lo mismo no existe; no es acto nulo sino un acto que no ha
podido nacer a la vida jurídica”.
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Se refuta lo anterior, recordando que el CC. no contempla la inexistencia, entre las
sanciones por la omisión de requisitos o formalidades de los actos; sólo se contempla la
nulidad.
Con todo, Julio Philippi se muestra partidario de la inexistencia, porque el art. 1682
no señala como causal de nulidad absoluta la falta de causa, y como las causales de nulidad
son de derecho estricto, la sanción ha de ser otra y ninguna cabe fuera de la inexistencia.
Pero el autor citado olvida, como expresa Alessandri, Besa, que la causa puede quedar
incluida entre los requisitos que se exigen en consideración a la naturaleza del acto o
contrato. En otras palabras, no se requiere alusión explícita a la falta de causa,
entendiéndose comprendida en dicha causal genérica.
Cabe indicar que no obstante declararse la nulidad del acto o contrato por falta de
causa o causa ilícita, podrá operar una excepción, conforme al art. 1468 del CC., a los
efectos de dicha declaración, que naturalmente retrotraen a las partes al mismo estado en el
que se encontraban al ejecutar o celebrar el acto o contrato. En el caso del art. 1468, que
castiga la mala fe de uno de los contratantes, no operará el principio general aludido.
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