Ponencia Carmen Viqueira Perez

EVITACION DEL PROCESO: CONCILIACIÓN Y RECLAMACIÓN PREVIA.
NUEVA REGULACIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES.
Carmen Viqueira Pérez
Profesora Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad de Alicante
1.- Mecanismos de evitación del proceso.
1.1.- Conciliación administrativa previa:
 Cambio denominación capítulo: “De la conciliación o mediación previas y de los
laudos arbitrales”.
 Se clarifica el elenco de mecanismos que sirven a la evitación del proceso:
requisito previo para la tramitación del proceso es el intento “de conciliación o
de mediación previa” ante el “órgano administrativo competente” o bien ante el
órgano “conciliador” creado al efecto por ciertos productos de la autonomía
colectiva.
 Variaciones en la regulación de los efectos que produce la solicitud de la
conciliación o mediación previas y de consecuencias de la no asistencia al acto
de conciliación o de mediación.
 La norma indica ahora de modo expreso y muy pormenorizado qué días
resultan computables a estos efectos y qué otros no lo son.
 Nuevos efectos falta de comparecencia del demandado sin justa causa: la
posibilidad de imponer multa por temeridad es ahora sustituida por la
imposición de costas incluidos los honorarios del letrado o Graduado Social
colegiado encargado de la asistencia de la parte contraria (hasta un
máximo de 600 euros) en el caso de que la sentencia coincida
sustancialmente con la pretensión formulada por el demandante en la
conciliación o mediación previas.
 Aumentan los supuestos eximidos de la obligación de sustanciar la
conciliación: procesos de impugnación del acuerdo alcanzado en conciliación,
mediación o transacción, a los procesos de anulación de laudos arbitrales y a
los procesos que exijan el agotamiento de la vía administrativa.
 Posibilidad de que las partes acudan de común acuerdo a la conciliación (o
mediación) en los supuestos en los que ésta no es obligatoria, anudándose a
esa conciliación voluntaria los efectos interruptivos o suspensivos propios de la
conciliación obligatoria (artículo 64.3).
 Las partes alcanzar un acuerdo en cualquier momento del proceso, incluidas
las fases de recurso y ejecución.
 El acuerdo alcanzado por las partes podrá ser impugnado por los terceros
perjudicados en base a su ilegalidad o lesividad.
1.2.- Reclamación administrativa previa.
 Título del capítulo II: “Del agotamiento de la vía administrativa previa a la vía
judicial”.
 El requisito se diversifica y la norma lo entiende cumplido tanto a través de la
interposición de la reclamación administrativa previa como mediante el
agotamiento de la vía administrativa (esto es, mediante la interposición del
recurso de alzada o de reposición).
1
 Deber de información (artículo 69 LRJS) de la Administración; la notificación
del acto ha de tener cierto contenido mínimo:
 el texto íntegro de la resolución administrativa
 la indicación de si es o no un acto o resolución definitivo en vía
administrativa
 y la indicación de los recursos o reclamación administrativa previa que
procedan, plazo para interponerlos y órgano ante el que hayan de
presentarse.


Ampliación de supuestos en los que no es necesario el agotamiento de la vía
administrativa o la formulación de la reclamación previa como requisito
necesario para acceder al proceso: proceso de tutela de derechos
fundamentales -no se exige el agotamiento de la vía administrativa y para el
que la reclamación administrativa adquiere carácter potestativo-.
Regulación de la reclamación administrativa previa en materia de prestaciones
de Seguridad Social.
 Regla general: obligación de interponer reclamación administrativa previa
como requisito previo para formular demanda en materia de prestaciones
de Seguridad Social
 Excepción (ya formulada en RD 1430/2009) los procedimientos de
impugnación de las resoluciones expresas de alta emitidas por los órganos
competentes de las entidades gestoras de la Seguridad Social por
agotamiento del plazo de 365 días de IT.
 Previsiones específicas referidas al procedimiento de reclamación en
materia de impugnación de altas médicas en general.
1.3.- Arbitraje
 Regula tres aspectos: la eficacia del laudo (artículo 68); los efectos de la
suscripción del compromiso arbitral y el procedimiento de impugnación del
laudo (artículo 65).
 No varía la regulación de los efectos de la suscripción del compromiso arbitral.
Tampoco la eficacia del laudo resultante del arbitraje que, cuando adquiere
firmeza, tiene reconocida en el artículo 68.2 LRJS la eficacia de la sentencia
firme a efectos de su ejecución.
 El tercer aspecto que la LRJS regula es su impugnación. Colmando una laguna
que había sido recurrentemente denunciada por la doctrina, el artículo 65.4
LRJS se ocupa de regular “las acciones de impugnación y recursos judiciales
de anulación de laudos arbitrales…cuando no tengan establecido un
procedimiento especial”.
 Este procedimiento común se sustanciará a instancia del interesado por los
trámites del procedimiento ordinario con fundamento en alguna de las
cuatro causas que el precepto enumera: exceso sobre el arbitraje, haber
resuelto asuntos no sometidos a arbitraje o que no pudieran ser objeto del
mismo, vicio esencial del procedimiento e infracción de normas imperativas.
El plazo para el ejercicio de la acción es de 30 días hábiles desde la
notificación del laudo.
 De este régimen general se aparta la impugnación cuando esta se formula
por el FOGASA -en relación con posibles obligaciones de garantía salarialo por otros terceros posibles perjudicados ya que, por una parte, podrán
fundamentar su acción en la ilegalidad o la lesividad del laudo y, por otra
parte, el dies a quo del plazo para el ejercicio de la acción se sitúa en la
fecha en la que pudieran haber conocido la existencia del laudo arbitral
2
2.- Medidas cautelares
2.1.- Previsiones generales
 Regulación ordenada y visible de las mismas (contenida en el artículo 79).
 Remisión a la LEC. Podrá acordarse cualquier medida cautelar que resulte
conveniente para asegurar la efectividad del eventual contenido de la sentencia
 Regla general: que la medida cautelar se adopte “oídas las partes”, pero es
posible también que se “anticipe” la efectividad de la medida a solicitud de
una sola de ellas (sólo si el solicitante acredite la concurrencia de razones
de urgencia o en el caso de que la audiencia previa pueda comprometer el
buen fin de la medida cautelar).
 Afianzamiento de la medida cautelar: “los trabajadores y beneficiarios de
prestaciones de Seguridad Social y los sindicatos, en cuanto ostentan la
representación colectiva de sus intereses, así como a las asociaciones
representativas de los trabajadores
autónomos
económicamente
dependientes” que quedan eximidos de la prestación de cualquier caución,
garantía o indemnización ligada con las medidas cautelares que pudieran
acordarse (artículo 79.1 LRJS).
 Delimitación imprecisa de sujetos beneficiarios de la medida.
2.2.- Previsiones específicas:
 Reclamaciones derivadas de accidente de trabajo y enfermedad profesional
pueden acordarse, además de las medidas cautelares de aplicación general,
aquellas otras específicas referidas en el artículo 142.1 LRJS en relación con el
aseguramiento empresarial al respecto. Iguales medidas podrán adoptarse en
caso de responsabilidad empresarial sobre enfermedades profesionales por
falta de reconocimientos médicos y en los procedimientos referidos a las
resoluciones de la autoridad laboral sobre paralización de trabajos por riesgo
para la seguridad y salud de los trabajadores.
 Derechos fundamentales. Se establece un tratamiento general, aplicable a toda
situación de vulneración del derecho fundamental y, por otro lado, una
regulación específica prevista para dos supuestos concretos, los referidos a la
fijación de servicios mínimos en caso de huelga y al acoso laboral.

Tutela referida a los supuestos derivados de la extinción contractual ex artículo
50 ET: el trabajador, una vez interpuesta la acción resolutoria y en tanto se
sustancia el procedimiento, puede solicitar la adopción de medidas cautelares,
conservando su remuneración (y el empresario la obligación de cotizar).
 Previsión sólo actúa “en los casos en que se justifique” que la conducta del
empresario “perjudica la dignidad o la integridad física o moral del
trabajador” o “puede comportar una posible vulneración de sus demás
derechos fundamentales o libertades públicas” o implica “consecuencias de
tal gravedad que pudieran hacer inexigible la continuidad de la prestación
en su forma anterior” (por decirlo más correctamente, en las condiciones
anteriores, que no en su “forma”).
 Medidas cautelares que es posible solicitar en estos casos: las
contempladas en el 180.4 LRJS.

La regulación de este supuesto se completa en artículo 303.3, que establece
que, cuando el trabajador obtenga una sentencia estimatoria y el empresario
recurra, el trabajador podrá optar entre seguir prestando servicios “sin perjuicio
de las medidas cautelares que pudieran adoptarse” o dejar de prestar servicios
“quedando…en situación de desempleo involuntario”.
3
 En el caso de que el trabajador continúe en la prestación de trabajo, el
resultado del recurso tendrá como efecto la extinción de la relación (si la
sentencia estimatoria se confirma) o bien la continuidad en la relación de
trabajo (si la sentencia se revoca).
 Si el trabajador hubiera optado por dejar de prestar servicios y percibir la
prestación por desempleo:
 Si sentencia fuera revocada: se establece procedimiento para la
reincorporación del trabajador y los efectos que la firmeza de la
sentencia despliega sobre la prestación por desempleo que hubiera
podido percibir (art. 303).
o Readmisión: en los diez días siguientes a la notificación de la
sentencia deberá el empresario comunicar al trabajador la fecha
de reincorporación que se llevará a efecto en un plazo no inferior
a los tres días siguientes a la recepción del escrito.
o Prestación por desempleo percibida: “a efectos del
reconocimiento de un futuro derecho a la protección por
desempleo, el periodo al que se refiere el párrafo anterior se
considerará de ocupación cotizada”.
4