Ranero abogados, SC - Ranero Abogados Tributarios

»
En el nuevo esquema de la Ley del Impuesto Sobre la Renta que
entrará en vigor para 2014, (Arts. 79 fracción X y 82 fracciones IV, V
y VIII), se condiciona el Régimen de las Personas Morales con
Fines no Lucrativos, en especial para las Instituciones de
enseñanza privada, con la finalidad de tener mayor control y
fiscalización por parte de las autoridades hacendarias, bajo el
argumento de asegurar un marco de transparencia sobre los ingresos
que reciben.
1. Antecedentes
En el marco fiscal vigente hasta
2013, las sociedades o asociaciones
de carácter civil cuya actividad
preponderante sea la de prestar
servicios de enseñanza con
autorización o con reconocimiento
de validez oficial de los estudios en
los términos de la Ley General de
Educación; están consideradas para
efectos de la Ley del Impuesto Sobre
la Renta (ISR) como una Persona
Moral del Título III, es decir Persona
Moral con Fines no Lucrativos, con
la obligación de presentar a más
tardar el 15 de Febrero de cada año
declaración en la que se determine
el remanente distribuible y la
proporción que de este concepto
corresponda a cada integrante.
En caso de que se llegara a
determinar
un
remanente
distribuible, el mismo será sujeto de
pago de Impuesto sobre la Renta.
La actual Ley del ISR no
condiciona que las personas
morales que presten servicios de
enseñanza deban cumplir con
determinadas obligaciones; como
una condición previa para poder
tributar bajo la modalidad de una
Persona Moral con Fines no
Lucrativos.
Ahora bien, hasta diciembre
de 2013, para efectos del IETU, se
establece que no serán afectas al
pago de este impuesto, las personas
morales dedicadas a la enseñanza
que estén autorizadas para recibir
donativos deducibles y las que no
cuenten con dicha autorización sí
estarán sujetas del pago de este
impuesto.
2. Nuevo Esquema
2014
Con la nueva reforma fiscal,
vigente a partir de 2014, se elimina
el pago del Impuesto Empresarial a
Tasa Única (IETU) y del Impuesto a
los Depósitos en Efectivo (IDE), ya
que se abrogan dichas Leyes.
Asimismo, para efectos de la
Ley del (ISR), para no ser
contribuyente de impuesto, se
2
condiciona el régimen fiscal de las
sociedades o asociaciones de
carácter civil que se dediquen a la
enseñanza, con autorización o con
reconocimiento de validez oficial de
estudios en los términos de la Ley
General de Educación, así como las
instituciones creadas por decreto
presidencial o por ley, cuyo objeto
sea la enseñanza, a efecto de que
puedan
llegar
a
ser
no
contribuyentes del ISR. Lo anterior
siempre
y
cuando
sean
consideradas como instituciones
autorizadas para recibir donativos
deducibles en términos de esta
Ley, para lo cual deberán de
cumplir con el proceso legal que
al efecto señale el SAT.
Por lo tanto, para el ejercicio fiscal
de 2014, habrá que distinguir dos
modalidades:
a)
Las
Sociedades
o
Asociaciones
que
no
cuentan con
autorización
oficial para ser donatarias
autorizadas.
Estas sociedades a partir de
2014, serán sujetas a todas las
obligaciones fiscales y al pago del
Impuesto
Sobre
la
Renta,
activándose dicha obligación a partir
de la presentación de su
declaración anual de 2014 en el
mes de Marzo de 2015, en virtud de
que al no tener coeficiente de
utilidad, no estarán obligadas a
efectuar pagos provisionales a
cuenta de este impuesto, no
obstante, deberán de reflejar el ISR
en (0) ceros, al ya ser sujetos
contribuyentes de dicho impuesto.
b) Las
que
cuentan
con
autorización oficial para ser
donatarias autorizadas.
Estas
sociedades,
podrán
continuar tributando como personas
morales no contribuyentes de este
impuesto.
No obstante lo anterior, habrá
que evaluarse la conveniencia o no
de solicitar la autorización durante el
año 2014, para ser donataria
autorizada, debido a que entre los
requisitos para que el SAT otorgue
dicha autorización, exige modificar
la escritura constitutiva donde
debe constar con carácter de
irrevocable ciertos requisitos entre
los cuales podemos mencionar:
 No otorgar beneficios sobre el
remanente
distribuible
a
persona física alguna o a sus
integrantes, personas físicas o
morales, salvo que se trate, en
este último caso, de alguna
donataria o se trate de la
remuneración
de
servicios
efectivamente recibidos; y
 Al momento de su liquidación y
con motivo de la misma, destinen
la totalidad de su patrimonio a
entidades autorizadas para
recibir donativos deducibles.
3
En
consecuencia
por
las
limitaciones sobre éstos requisitos,
las Sociedades o Asociaciones que
son propietarias de los bienes
inmuebles en donde operan las
escuelas, se ven realmente
afectadas en su Patrimonio y por
lo tanto, deberán evaluar la
posibilidad
de
sacar
dichos
inmueble(s) de la Sociedad o
Asociación, antes de proceder a
solicitar su Autorización para ser
considerada
como
Donataria
Autorizada, o bien ser causante del
Impuesto Sobre la Renta en los
términos del Titulo II. De la Ley del
ISR.
3. Avisos de
Donatarias
Autorizadas
A continuación nos permitimos
enumerar algunos de los avisos que
se deben presentar cuando se es
una donataria autorizada, a fin de
conservar dicho registro.
Aviso
anual
de
las
donatarias, donde declaran
bajo protesta de decir verdad,
seguir cumpliendo con los
requisitos y obligaciones para
continuar con ese carácter,
presentarlo en la página del
SAT, a través de transmisión
electrónica de datos usando
la FIEL, durante los meses de
enero o febrero de cada año;
Aviso para actualización del
padrón y directorio de
donatarias autorizadas para
recibir donativos deducibles
por (cambio de domicilio
fiscal,
cambio
de
denominación o razón social,
modificación en su objeto
social, cambio en la clave del
RFC;
Actualización
de
datos:
teléfono, correo electrónico,
etc.), presentarlo en la página
del SAT, en “Mi Portal” con la
CONTRASEÑA
o
FIEL,
dentro de los 10 días
siguientes a que se dio el
hecho o se presentó ante
Autoridad de que se trate;
Información para garantizar
la transparencia de los
donativos recibidos, así como
el uso y destino de los
mismos, presentarlo en la
página del SAT, a través del
programa
electrónico
“Transparencia
de
las
Donatarias
Autorizadas”,
utilizando la FIEL, en los
meses de noviembre y
diciembre de cada año,
respecto
del
ejercicio
inmediato anterior; y
4
Información
relativa
a
operaciones realizadas con
partes
relacionadas
o
donantes, presentarla en la
página de Internet del SAT, a
través
del
programa
electrónico
“Declaración
Informativa de operaciones
con terceros”, a más tardar el
día 17 de cada mes la
información
de
las
operaciones
que
hayan
celebrado
en
el
mes
inmediato anterior.
4. Consideraciones
legales
Consideramos
que
es
indebido el hecho de que la ley del
ISR condicione el poder adoptar el
régimen jurídico de las sociedades o
asociaciones de carácter civil que se
dediquen a la enseñanza, para
seguir siendo tratadas bajo Título II
de la Ley del ISR, esto es como
Persona Moral con Fines no
Lucrativos.
Estimamos
que
existen
posibles
vicios
de
inconstitucionalidad al darse el
hecho de que para el año 2014, la
Ley del ISR pretenda obligar a una
persona moral a tributar ahora bajo
el régimen fiscal del Título II de la
Ley del ISR, en lugar de poder
seguirlo haciendo bajo el esquema
del Título III de dicha ley, como lo
han venido haciendo las escuelas
desde hace más de una década. La
limitación es una sanción de índole
administrativa-tributaria
por
no
realizar un trámite consistente en
darse de alta ante el SAT como
Donataria Autorizada.
El definir libremente el
régimen tributario bajo el cual
pretende tributar un contribuyente
es un derecho personal que no
debe ser coaccionado, ya que son
los contribuyentes los que deben
decidir conforme a su libre albedrío
la forma en cómo más les convenga
pagar sus contribuciones con base
en las opciones legales que al efecto
permite la ley. Consecuentemente
no es válido que el SAT de manera
intransigente de un año a otro
violente un derecho adquirido y de
forma ilegal imponga requisitos
administrativos para continuar en un
régimen
fiscal
reconocido
expresamente por la ley; sólo porque
no renuncian formalmente sus
socios o asociados a través de una
escritura pública, a la libre
disposición de su patrimonio.
El hecho de que una escuela
que tenga entre sus activos bienes
muebles o inmuebles, al momento
de cumplir con todos los requisitos
para ser considerada una donataria
autorizada, desde ese momento,
queda comprometido de manera
irrevocable el patrimonio de la
escuela al fin social y ningún socio
5
o asociado podrán en el
disponer o vender de los
muebles o inmuebles que
aportado a la persona
(escuela).
futuro
bienes
hayan
moral.
Adicionalmente no obstante
que se cumplan con todos los
requisitos para ser una donataria
autorizada, significa que el SAT
emita en automático la autorización
correspondiente, ya que el otorgar
dichos permisos es una facultad
discrecional del SAT y las escuelas
sólo se podrán considerar como
contribuyentes del título III de la Ley
del ISR, hasta la fecha en que su
nombre haya sido publicado en el
Diario Oficial de la Federación; lo
cual es un -acontecimiento futuro de
realización incierta- que no otorga
certidumbre jurídica a las escuelas,
ni les permite cumplir de manera
correcta, certera y puntual con sus
obligaciones fiscales.
En virtud de lo anterior, las
escuelas deberán de analizar su
situación particular, a efecto de
analizar si les es conveniente o no
adecuar sus estatutos sociales para
estar en posibilidades de calificar
para ser consideradas como
donataria autorizadas, a efecto de
minimizar su carga tributaria en el
año 2014 y subsiguientes.
Consideramos que la forma
más efectiva que tienen las escuelas
que no cuenten al 31 de diciembre
de 2013, con una autorización
emitida por el SAT para ser
consideradas como una donataria
autorizada; es que interpongan un
juicio de amparo dentro de los 30
días hábiles siguientes a la
entrada en vigor de la nueva ley
del ISR, derivado de las nuevas
limitaciones impuestas para poder
seguir siendo consideradas como
Personas Morales con Fines no
Lucrativos, y además continuar
tributando en los términos del título
III de la Ley del ISR, sin tener que
comprometer su patrimonio.
En caso de que requieran de
asesoría profesional para llevar a
cabo el análisis legal-fiscal tendiente
al no registro de su escuela como
donataria autorizada, estamos a sus
órdenes para atenderles.
Teléfonos:
(664) 681-58-59 y
(664) 686-54-86
Clemente Ranero
clemente@ranero.cc
Diego Urias
diego@ranero.cc
Gerardo Ranero
gerardo@ranero.cc
Norma Peralta
norma@ranero.cc
www.ranero.cc
6